TEORIA JURIDICA

En la decada de los treinta, la nocion de servicio publico se encuentra en el centro de una construccion juridica sistematica del Estado; su organizacion tuvo como precursor a Leon Duguit, cuya recepcion en Colombia fue de cierto impacto en la politica estatal interna en la primera mitad del siglo XX. A partir de lo anterior, este escrito se propone analizar si, en la realidad de la actividad estatal y los servicios publicos en el periodo 1930-1940, se vieron reflejadas las ideas importadas de la escuela francesa o si, por el contrario, el influjo del que se habla fue meramente enunciativo y se quedo en la simplediscusion dogmatica legal y constitucional. Este ejercicio de validacion para el caso de Bogota permite mostrar la nocion de servicio publico en accion, esto es,cumpliendo el objetivo de realizacion de la funcion social del Estado. Para cumplir con el objetivo propuesto, se estudian dos asuntos en la prestacion del servicio publico de acueducto: primero, es importante eviden...

El presente volumen está disponible para descarga gratutita en: http://biblio.juridicas.unam.mx/libros/libro.htm?l=3796
El objetivo de esta Enciclopedia es ofrecer a los lectores hispano-parlantes una guía de los temas más importantes de la discusión actual en los campos de la filosofía del derecho y la teoría jurídica. Cada uno de los 72 capítulos cumple la difícil misión de presentar, al mismo tiempo, un texto introductorio con la  aproximación general a los principales argumentos y debates en algunos de los temas fundacionales del área, y un punto de partida para futuras investigaciones. Más que agregar un título a la abundante bibliografía existente, hemos querido proporcionar una obra de referencia que enriquezca la disciplina con análisis originales y nuevas perspectivas.

La obra está constituida por tres volúmenes (abajo les dejo el prefacio y el contenido). En el primer volumen hemos pretendido reflejar las aproximaciones generales al fenómeno jurídico. Se propone en él cubrir por igual las concepciones generales del derecho y otras aproximaciones empíricas e interdisciplinarias, que desde diferentes modos iluminan diversos aspectos del mismo. En el segundo volumen se abordan argumentos y debates teóricos más específicos sobre los conceptos centrales de la filosofía del derecho y la teoría jurídica. La filosofía jurídica aplicada a las diferentes ramas del derecho es el objeto del tercer volumen.

En la década de los treinta, la noción de servicio público se encuentra en el centro
de una construcción jurídica sistemática del Estado; su organización tuvo como
precursor a León Duguit, cuya recepción en Colombia fue de cierto impacto en
la política estatal interna en la primera mitad del siglo XX.
A partir de lo anterior, este escrito se propone analizar si, en la realidad de la
actividad estatal y los servicios públicos en el período 1930-1940, se vieron
reflejadas las ideas importadas de la escuela francesa o si, por el contrario, el
influjo del que se habla fue meramente enunciativo y se quedó en la simple
discusión dogmática legal y constitucional. Este ejercicio de validación para el
caso de Bogotá permite mostrar la noción de servicio público en acción, esto es,
cumpliendo el objetivo de realización de la función social del Estado.
Para cumplir con el objetivo propuesto, se estudian dos asuntos en la prestación
del servicio público de acueducto: primero, es importante evidenciar en los
antecedentes y texto definitivo de la Ley 65 de 1936 (República de Colombia,
1936A)1
que probablemente estuvieron influenciados por la tendencia doctrinal
que se viene comentando; y segundo, que algo semejante ocurrió en la prestación
del servicio público en la ciudad de Bogotá para el período 1930-1940.

En este artículo me propongo a un tiempo, proporcionar de forma sintética un panorama general sobre el pluralismo jurídico y profundizar respecto a los presupuestos teóricos y epistemológicos que el mismo entraña con vistas a su consolidación como paradigma. Aunque tales presupuestos hacen alusión en su mayoría al estudio del Derecho desde la perspectiva de la teoría y la sociología jurídica, su empleo no se limita a ellas. Para lograr losobjetivos propuestos divido el artículo en cinco secciones. Comienzo defendiendo el empleodel término paradigma para las ciencias sociales en general, y para designar el pluralismo jurídico en particular (sección 2). Enseguida, resumo los cuestionamientos principales que el  pluralismo jurídico hace al paradigma dominante del Derecho, dado que no sólo expone muestras de su crisis sino que rivaliza con él y afirma una concepción alternativa del fenómeno jurídico (sección 3). Después de trazar los orígenes del pluralismo jurídico (sección 4), articulocinco relevantes decisiones y consecuencias epistemológicas que implica el uso analítico del  paradigma del pluralismo jurídico (sección 5): cuestionar la separación positivista entre el ser  y el deber ser del Derecho; conectar integralmente a su contexto social todo análisis sobreel Derecho; desplazar al Estado como centro analítico privilegiado; incluir en el análisis jurídico a los elementos sustanciales junto a los formales, y por último, a partir de los cuatro aspectos anteriores, reconstruir la noción de objetividad en el análisis jurídico

O Estado de Direito expressa a etapa de decadência do absolutismo
teológico-monárquico e representa o legítimo exercício do poder pós-metafísico no Ocidente; estabelecido fora da ordem de transcendência “espiritual”, que se construiu a partir da Modernidade, sua forma universal enquanto ente que se constitui pela legalidade imanente (histórica e antropocêntrica) perfez uma restrição a ordens religiosas e metafísicas e suas pretensões de legitimidade transcendentes à vontade humana livre. Kelsen e seu normativismo pressupuseram uma ética não axiológica como base da legitimação estatal.Todavia, seu modelo foi sociologicamente centralizador no Estado puro normativo, e
violento sem preocupação com a legitimidade, e o modelo de discurso político como debate de ideias proposto por
Kant como legitimidade do direito foi suplantado por uma ética relativista psicológica sem valores como forma aceitável de ideologia de fundamentação ético-jurídica. A ética racional de Kant liga o pressuposto da razão estatal à possibilidade de conflito político ordenado pela razão crítica e a possibilidade contratual. A ética kantiana funciona como diretiva da legitimidade; o acordo racional sobre o direito pode barrar o exercício violento do poder jurídico.

Expone los fundamentos del la teoría marxista del Derecho y desarrolla algunas apreciaciones sobre varios aspectos del orden jurídico y de las relaciones jurídicas; al tiempo, muestra las debilidades teóricas de algunas concepciones jurídicas, con énfasis en Kelsen, Hegel y las tesis que informarían una comprensión idealista y no científica de la categoría jurídica.

Próximamente en: Juan Vega Gómez (ed.) Título por determinar, Colegio de México, 2015.

Las contribuciones a la filosofía del derecho de Wilfrid J. Waluchow son enormes y lo han establecido como uno de los más grandes teóricos de los últimos cincuenta años. En teoría del derecho, Waluchow ha defendido el modelo elaborado por H.L.A Hart de las críticas esgrimidas por Ronald Dworkin, desarrollando una concepción de positivismo que llama “incluyente”, en la que la consistencia con normas morales puede ser una condición de validez en ciertos sistemas jurídicos (Waluchow 1994). En filosofía del derecho constitucional, él ha vindicado una concepción del constitucionalismo que llama del “árbol vivo,” según la cual las constituciones de las democracias contemporáneas pueden ser entendidas como documentos que pueden crecer y expandirse a través del desarrollo que los jueces hacen de ellas mediante los precedentes, y que para hacer eso los jueces se nutren de los dictados de la moralidad constitucional de la comunidad (Waluchow 2007). Mi objetivo en el presente escrito es presentar estos dos temas centrales de la propuesta filosófica de Waluchow, con una exposición crítica de sus principales tesis, los contextos donde surgen y las principales objeciones y desafíos a los que aún deben responder.

En el contexto jurídico global se presentan sitios de producción de teorías y sitios de recepción, entre los cuales interactúan instituciones jurídicas que son ajustadas desde la realidad de cada uno de los contextos en los cuales se interpretan. Una de estas instituciones jurídicas son las dilaciones indebidas, las cuales en el contexto europeo materializan un mandato para que el derecho constitucional a acceder a la justicia tenga plena posibilidad de ser materializado. En caso en que el acceso a la justicia se dilate más allá de la razonabilidad esperable, habrá lugar a consecuencias que contemplan incluso la indemnización. Esta institución jurídica fue trasplantada al contexto colombiano, en el cual se presenta un debate entre el alcance de la razonabilidad y la falta de consecuencias que materialicen en un amplio sentido los derechos constitucionales. Así, se presenta un artículo de reflexión en torno a las adaptaciones de instituciones jurídicas que desde la lectura colombiana pueden representar mutaciones significativas.

El presente libro se centra en los procesos por los cuales el estado moderno democrático se transforma cada vez más en una base de jurisprudencia en varios países del mundo occidental y, por su impulso, también en otras partes del mundo. Este proceso de transformación se debe principalmente a las competencias cada vez más amplias de los tribunales constitucionales, pero el cambio del proceso de la toma de decisiones de otros tribunales supremos también apunta hacia esta dirección. Lo que ha sido debatido políticamente dentro de los órganos democráticamente elegidos en un estado de democracia –millones de votantes han emitido sus votos para determinar la dirección en la que deben resolverse estos temas– el estado juristocrático fundamenta en un debate que utiliza argumentos jurídicos, y es el tribunal supremo o el tribunal constitucional que toma las decisiones finales. Los tribunales constitucionales están en el centro de estas tendencias de transformación,y, por lo tanto el análisis del presente volumen debe comenzar con la investigación de los cambios por los cuales los tribunales constitucionales originalmente limitados se han transformado en un órgano principal del estado. Esta transformación ha llevado a la situación actual, en la que las decisiones finales de la sociedad y del estado se toman, en última instancia, por los tribunales constitucionales.
Los análisis de este libro encuentran la respuesta a esta transformación –después de los modestos comienzos norteamericanos y, más tarde, austríacos– en la mejora radical del Tribunal Constitucional alemán llevado a cabodesarrollado por  el gobierno militar estadounidense durante la ocupación de Alemania después de la Segunda Guerra Mundial. El trabajo jurídico de codificación, que había preparado la nueva constitución, fue dirigido por los estadounidenses, y tenía como meta construir una democracia que controlaba millones de ciudadanos alemanes. Existía una intención explícita de limitar la democracia de las masas alemanas, y para ello se planificó un poderoso órgano que interviniera y bloqueara un posible cambio político impulsado por el pueblo alemán,y el que pudiera ser calificado como erróneo desde el punto de vista de las grandes potencias y los EEUU. En el mismo momento histórico, en los EEUU era todavía inconcebible tal grado de control sobre la democracia, realizado por los juicios constitucionales de la Corte Suprema así que no podían trasplantarse los resultados de la experiencia alemana. Este modelo de democracia limitada más tarde fue presentado al público  con una narrativa según la que el motivo de su introducción se apunta hacia una democracia de más alto nivel,protegida por garantías constitucionales. Como el lado sombrío de la democracia –las polémicas parlamentarias y las frecuentes controversias entre los políticos en los medios de comunicación– escandaliza a la mayoría de los electores, los tribunales constitucionales con sus solemnes declaraciones y su trabajo ejercido en el fondo logran un gran apoyo para sí mismos. Así el modelo alemán de democracia limitada, interpretado por muchos como la opción de más alto nivel, se convirtió, debido a su gran éxito, en una de las principales herramientas de las potencias lideradas por los Estados Unidos después de las dictaduras superadas y en su mayoría expulsadas, y cuyo derrocamiento fue apoyado desde fuera, por los Estados Unidos que recomendó la implantación del modelo alemán  y apoyó financieramente a los países en transformación. Durante las últimas décadas muchos tribunales constitucionales han surgido en varios países del mundo; estas entidades jurídicas paralelamente han cobrado cada vez más poder sobre los cuerpos democráticos. De hecho, si el buen gobierno y la democracia de alto nivel significan estar disociados de la elección por masas y, el tribunal constitucional, que ejerce su poder sobre los cuerpos democráticos, significa la sublimación de la democracia, ¿por qué pararse a medio camino y no crear democracias mejores? Si bien, por supuesto, este cambio ha causado una supresión de aún mayor grado de la democracia y, en muchos casos, casi ha conducido a la anulación de la misma.
Las investigaciones del presente libro pretenden eliminar los tabúes ya quebrados sobre la investigación de la creación de la Ley Fundamental Alemana y mostrarán que el camino hacia los tribunales constitucionales ha sido creado por el ocupante gobierno militar de los Estados Unidos explícitamente con el fin de limitar la democracia, y que éstos más tarde se han convertido en el núcleo del estado juristocrático. El análisis también muestra que esta operación del estado no sólo ha ganado popularidad en varios países alrededor del mundo, sino también dispone de una base de legitimidad especial. Aparte de la vigencia de los principios  de la democracia, la justificación de las decisiones del estado es que estas decisiones siempre se toman –con una serie más o menos largade razonamientos– por deducción de la constitución. Esta legitimidad especial convierte el estado en una prioridad absoluta para examinar los procesos de toma de decisiones del tribunal constitucional y para investigarlas posibles distorsiones estructurales al derivar estas decisiones de la constitución.

Teoría y práctica del Precedente en Chile y Latinoamérica pretende ser un foro de discusión y difusión de dos días acerca de los problemas más relevantes de la práctica del seguimiento de precedentes en Latinoamérica (especialmente en Chile) desde diferentes aproximaciones teóricas y metodológicas

Para ello, se contará con la participación de catorce ponentes, provenientes de cinco países diferentes (Argentina, Brasil, Colombia, Chile y Perú), procedentes de diferentes disciplinas: administrativistas, constitucionalistas, penalistas, procesalistas y teóricos del Derecho.

MÁS INFORMACIÓN E INSCRIPCIÓN: https://teoria-y-practica-precedente-uach.jimdosite.com/

Los últimos años han visto un aumento exponencial en la reflexión sobre los precedentes judiciales: múltiples tesis de doctorado, artículos en revistas y monografías han visto la luz recientemente. Dicho interés se ha manifestado en la academia - tanto entre dogmáticos como teóricos del derecho - y en la práctica jurídica con una cada vez mayor preocupación acerca de cómo están decidiendo los tribunales.

Los procesos de constitucionalización y convencionalización de los ordenamientos jurídicos de las últimas décadas supusieron un importante cambio en la percepción que los juristas tenían de su propia tarea y de profundas reformas procesales con el objetivo de proteger los derechos fundamentales. Sin embargo, dichos cambios produjeron, y siguen produciendo, una pujante preocupación acerca del papel guía que las más altas cortes deben jugar a la hora de unificar y guiar la producción del derecho. El tiempo de la constitucionalización del derecho parece haberse encontrado con una exigencia de estabilidad y certeza. Los precedentes judiciales parecen estar llamados a jugar un papel determinante.

Aunque cuenta con importantes antecedentes en el pasado, la práctica de los últimos años se ha visto cada vez más determinada por el preponderante papel de los tribunales a la hora de fijar hacia el futuro cómo han de juzgarse los casos similares posteriores. Cuando los tribunales no siguen sus propios criterios, las voces que denuncian actos de discriminación están siendo más difíciles de ignorar.

¿Siguen los tribunales sus propios precedentes? ¿A qué obligan los propios precedentes? ¿Cómo se configuran en los ordenamientos de nuestro entorno? ¿Pueden realmente los tribunales dictar normas generales? Las preguntas a responder son, de momento, más que las certezas.

El presente trabajo constituye un análisis crítico de la realidad social y legal compartida en la mayoría de los países latinoamericanos desde la perspectiva de un concepto literario como lo es el realismo mágico y con un enfoque filosófico representado en el realismo jurídico. La mezcla y satirización de ambos conceptos da lugar a un nuevo constructo: el realismo mágico jurídico, el cual, en síntesis, representa la crítica de la separación cotidiana de la realidad normativa y la realidad social.

Com este artigo pretendo contribuir para a organização e o avanço das pesquisas
jurídicas espinosistas em curso e, também, com o encorajamento de novas iniciativas, a
partir do enfrentamento de questões epistemológicas e, consequentemente, de
método, que se apresentam a pesquisadores e interessados na obra do filósofo. Há
cânones jurídicos e filológicos que, se não forem enfrentados com segurança, podem
bloquear o desenvolvimento dessas pesquisas e do possível interesse em novas. O
objeto do texto é expor os obstáculos, fazer sua crítica e, ao mesmo tempo, sugerir
caminhos de superação. Os dois grandes problemas tratados são estes. Primeiro: como
podem reivindicar-se “jurídicas” pesquisas baseadas na obra de Espinosa que não
ofereçam soluções doutrinárias? Segundo: em que medida e de que maneira podemos
teorizar hoje, pensando nos problemas contemporâneos do Brasil, a partir de uma obra
de passado e contexto relativamente afastados do nosso, como a obra de Espinosa?
Palavras-chave: Espinosa; Pesquisa jurídica; Agenciamentos contemporâneos.

La acción afirmativa es un tratamiento especial previsto en la doctrina jurídica que pretende compensar, por un sistema de cuotas, a grupos desfavorecidos, que se encuentran en situación de inequidad, y pretende garantizar un tratamiento que no desconozca la dignidad humana, implementando un modelo de justicia redistributiva. Este trabajo parte de una reflexión crítica de la manera cómo el Estado colombiano aplica este tratamiento, intentando compensar a las víctimas del desplazamiento forzado. A partir de los conceptos de algunos filósofos políticos: Nancy Fraser (acción afirmativa, acción transformativa), Dworkin (interés volitivo, interés crítico), Ferrajoli (modelos de configuración jurídica de la diferencia), y John Stuart Mill (libre desarrollo de la personalidad), y la revisión de algunas sentencias de la Corte Constitucional, se intenta iluminar el escenario en el que se ha atendido a los desplazados y se concluye que, al menos en cuanto al desarrollo de sus capacidades no cumple su cometido, pues los afecta, al dejarlos por fuera del acceso a una educación de alta calidad.

En este artículo se explican las características de la regla de precedente (RP). La RP, en sentido amplio, es aquella regla de los ordenamientos jurídicos que configura el funcionamiento de los precedentes judiciales (PJ). En los ordenamientos jurídicos puede existir de forma contingente una RP que establezca el carácter vinculante u obligatorio de los PJ. En este caso la RP desarrolla, por lo menos, tres funciones: 1) establecer las condiciones para la identificación de los PJ, 2) fijar las competencias para crear, derogar y aplicar los PJ vinculantes y 3) consagrar la forma en que los PJ exigen (obligan) la realización de actos o acciones. A partir de la distinción entre vinculación y obligación, se subraya que las sanciones son las consecuencias contingentes del incumplimiento del deber de seguir la RP y que la nulidad (o invalidez) es la consecuencia necesaria del incumplimiento de las condiciones vinculantes definidas en la RP.

El uso de métodos y teorías de las ciencias sociales para brindar explicaciones sobre fenómenos jurídicos, entendidos como fenómenos sociales, fue una de las herramientas empleadas por los precursores del Realismo Jurídico Norteamericano. En este ensayo trataré de sostener que el Realismo Jurídico sigue siendo una teoría vigente en tanto ofrece un marco de análisis basado en la conducta y los hechos para explicar cómo la producción del derecho depende de un contexto específico. Esta idea de situar las conductas que genera el derecho en un tiempo y espacio, es útil para tender puentes con la historiografía profesional y contribuir a la elaboración de estudios de iushistoria.

RESUMEN: este artículo analiza críticamente el tema -muy en boga en nuestros días- de la interdisciplinariedad de las ciencias (sociales y jurídicas). Establece que para alcanzar dicho objetivo no basta con utilizar, indiscriminadamente, la palabra inter-o transdisciplinariedad. Es necesario estudiar, de una manera realista, las dificultades teoréticas que existen en contra de ese objetivo. se analizan, concretamente, tres "obstáculos epistemológicos" en contra del trabajo conjunto entre las citadas disciplinas: el problema de la inconmensurabilidad entre paradigmas (Kuhn, feyerabend); el problema del principio de relatividad lingüística (whorf, sapir, wittgenstein) y, finalmente, el problema de los sistemas cerrados o autopoiéticos (Luhmann, Teubner). Se concluye que detrás de estos obstáculos hay una buena dosis de confusión y hasta de pedantería intelectual. La interdisciplinariedad exige, más que la superación de barreras lógicas, una actitud personal antidogmática y una lucha constante contra la arrogancia, la vanidad y el chovinismo gremiales.

ABSTRACT: This article presents a critical analysis of a present-day topic: The interdisciplinarity of the social and legal sciences. It establishes that in order to fulfill this objective, the indiscriminate use of the word inter-or transdisciplinarity does not suffice. It is necessary to conduct a realistic study on the theoretical difficulties that runs counter to this objective. The study analyzes mainly three "epistemological obstacles" that oppose team work in the following disciplines: (1) the problem of incommensurability between paradigms (Kuhn, Feyerabend), (2) the problem of the linguistic-relativity- principle (Whorf, Sapir, Wittgenstein), and (3) the problem of close or autopoietical systems (Luhmann, Teubner). The article concludes that behind these obstacles there exists a significant amount of confusion, and even intellectual pedantry. Interdisciplinarity demands, beyond the overcoming of logical barriers, both a personal and antidogmatic attitude and a constant struggle against arrogance, vanity and professional chauvinism.

Este escrito presenta unos planteamientos de derecho preventivo para que el consumidor cuente con una publicidad válida en el comercio electrónico y a la vez goce de eficacia en sus derechos a la información suficiente, veraz y oportuna en relación a esta clase de mensajes. Se tiene como referencia a Colombia, pero es extensible a cualquier Estado de Derecho Democrático. Se inicia con la exposición de los aspectos normativos principales que se consagran en el estatuto del consumidor sobre este tema. Posteriormente, se precisan los criterios jurídicos para la validez de la publicidad. Finalmente, se afirma que la publicidad a la medida del consumidor aumenta el nivel de eficacia de sus derechos y genera un esquema de logro colectivo (donde gana la empresa al fidelizar más clientes, el consumidor al estar protegido y gozar de sus derechos y el Estado en general al cumplirse con el orden público que se encuentra establecido en esta materia); ambiente de armonía de derechos y deberes que se obtiene por medio del derecho preventivo —es decir, la generación de validez permanente, con el consecuente aumento (o, mejor dicho, obtención) de la eficacia jurídica—.

Este articulo defiende la tesis de que la construcción jurídica de la libre competencia en la ley 142 de 1994 busca realzar la libertad económica de los usuarios aun por encima de la eficiencia económica. Escrito para conmemorar los 20 años de dicha ley. Disponible en https://icesi.edu.co/revistas/index.php/precedente/article/view/1975/0

La incorporación a textos legales del principio de “reparación integral del daño” en nuestro
medio quizá no ha tenido la atención que merece por parte de los comentaristas de la
materia en Colombia, menos aún su aplicación al régimen del incumplimiento obligacional.
El texto que presentamos a continuación pretende resaltar la validez del principio de
reparación integral, así como su relación con la responsabilidad civil comúnmente
denominada “contractual”; la discusión doctrinal acerca de la naturaleza jurídica de esta,
algunas teorías que califican de engañoso dicho concepto y finalmente buscamos sentar
bases conceptuales que permitan construir una teoría de la unidad de la responsabilidad
civil. Si bien el principio de “reparación integral del daño” no era desconocido con
anterioridad a 1998, no fue sino a partir de ahí (Ley 446/98), dada la tendencia exegética …