Tino Tesis Bachiller 2019

UNIVERSIDAD ANDINA DEL CUSCO
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS

ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS
TESIS
LA AUTONOMÍA DE LA LIBERTAD SEXUAL DE LOS ADOLESCENTES Y LOS

DERECHOS CONSTITUCIONALES COMO GARANTÍA AL LIBRE DESARROLLO
DE SU PERSONALIDAD
PRESENTADO POR: BACH. Tino CAVERO

MONCADA
TESIS PARA OPTAR EL TÍTULO

PROFESIONAL DE ABOGADO.
ASESOR: MCS. Octavio RAMOS PACOMPÍA
PUERTO MALDONADO – PERÚ 2019

La autonomía de la libertad sexual de los adolescentes…
DEDICATORIA
Al universo por todas las maravillas acontecidas en mi vida, a mi madre por su esfuerzo
abnegado, a mi pequeña Niurka para que tenga a bien continuar aprendiendo y
desarrollándose en esta vida y a mi hermano que desde el cielo acompaña nuestros pasos.
2
AGRADECIMIENTOS
Al Divino Hacedor por todas sus bondades en esta vida, a mi gran amigo Lenny por su
fortaleza frente a la adversidad y apoyo constante en este proceso. A mi asesor Mcs. Octavio
Ramos Pacompía por la guía profesional, a la Universidad Andina del Cusco, mi casa de
estudios y a sus docentes que han sabido direccionar mi aprendizaje en todo este tiempo de
formación académica y humana.
3
RESUMEN
El presente estudio e investigación lleva por título: “La autonomía de la libertad sexual de
los adolescentes y los derechos constitucionales como garantía al libre desarrollo de su
personalidad “. Desde el año 2013 la ley peruana contempla la libertad sexual de los
adolescentes comprendidos entre los 14 y 18 años de edad, despenalizando todo acto sexual
consentido que anteriormente era considerado como “delito contra la libertad sexual”. El
legislador a partir de una nueva ley le concede al adolescente la capacidad de ejercer
libremente una determinación sobre su cuerpo con respecto a su sexualidad, respetando de esta
manera aquellos derechos constitucionales como son “al libre desarrollo”, a la “intimidad” y a
la “construcción de la personalidad”, gracias a diferentes argumentos jurídicos y científicos.
En la práctica real estos derechos fundamentales se ven vulnerados muchas veces y no
reconocidos por otras normas, como son el caso de las normas técnicas que el Ministerio de
Salud ha dispuesto y que se convierten en barreras que posiblemente terminan fortaleciendo
ciertos estigmas sociales sobre las enfermedades de transmisión sexual y el uso de métodos
anticonceptivos por los adolescentes. Esta investigación expresa netamente un enfoque
cualitativo, por lo que se basó en la indagación, el análisis, la comprensión y argumentación
del objeto de estudio, así mismo se le dio un marco propositivo, por lo que se plantea una
modificatoria parcial en las normas técnicas de salud o la creación de una fórmula legal que
garantice una verdadera autonomía de la libertad sexual de los adolescentes y su derecho a ser
informados de manera confidencial sobre un diagnóstico, a una eficiente orientación y
acompañamiento sobre su salud sexual y reproductiva.
PALABRAS CLAVES: Libertad sexual, derechos constitucionales, sistema jurídico.
4
ABSTRACT
This study and research is entitled: "The autonomy of sexual freedom of adolescents and
constitutional rights as a guarantee of the free development of their personality". Since 2013,
Peruvian law provides for the sexual freedom of adolescents between 14 and 18 years of age,
decriminalizing any consensual sexual act that was previously considered a “crime against
sexual freedom”. The legislator, based on a new law, grants the adolescent the ability to freely
exercise a determination about their body with respect to their sexuality, thus respecting those
constitutional rights such as "free development", "privacy" and "Construction of the
personality", thanks to different legal and scientific arguments. In actual practice, these
fundamental rights are violated many times and are not recognized by other norms, such as the
technical norms that the Ministry of Health has established and which become barriers that
possibly end up strengthening certain social stigmas on diseases. of sexual transmission and
the use of contraceptive methods by adolescents. This research clearly expresses a qualitative
approach, so it was based on the inquiry, analysis, understanding and argumentation of the
object of study, likewise it was given a propositional framework, for which a partial
modification in the technical standards is proposed. of health or the creation of a legal formula
that guarantees a true autonomy of the sexual freedom of adolescents and their right to be
confidentially informed about a diagnosis, to an efficient orientation and support on their
sexual and reproductive health.
KEY WORDS: Sexual freedom, constitutional rights, legal system.
5
INDICE GENERAL
DEDICATORIA .......................................................................................................................... 2
AGRADECIMIENTOS ............................................................................................................... 3
RESUMEN .................................................................................................................................. 4
ABSTRACT ................................................................................................................................ 5
INDICE GENERAL .................................................................................................................... 6
INTRODUCCIÓN ....................................................................................................................... 1
EL PROBLEMA Y MÉTODO DE INVESTIGACIÓN ............................................................. 3
Planteamiento del problema..................................................................................................... 3
Formulación del problema........................................................................................................ 5
Problema general .................................................................................................................. 5
OBJETIVOS DE LA INVESTIGACIÓN ............................................................................... 6
Objetivo general. .................................................................................................................. 6
Objetivos específicos ........................................................................................................... 6
JUSTIFICACIÓN DE LA INVESTIGACIÓN ....................................................................... 7
Conveniencia ........................................................................................................................ 7
Relevancia social .................................................................................................................. 7
Implicancias prácticas .......................................................................................................... 8
Valor teórico......................................................................................................................... 9
UTILIDAD METODOLÓGICA ........................................................................................... 10
6
Diseño metodológico ......................................................................................................... 10
TÉCNICAS E INSTRUMENTOS DE RECOLECCIÓN DE DATOS, PROCESAMIENTO
Y ANÁLISIS DE DATOS ......................................................................................................... 11
HIPÓTESIS DEL TRABAJO DE INVESTIGACION ......................................................... 11
Hipótesis General: .............................................................................................................. 11
Hipótesis específicas: ......................................................................................................... 12
CATEGORÍAS DE ESTUDIO .............................................................................................. 12
Categoría 1º: LA LIBERTAD SEXUAL ........................................................................... 12
Categoría 2º: DERECHOS CONSTITUCIONALES ....................................................... 12
ANTECEDENTES DE LA INVESTIGACIÓN ....................................................................... 13
TESIS ..................................................................................................................................... 13
Antecedente 1º.................................................................................................................... 13
Antecedente 2º.................................................................................................................... 14
DESARROLLO TEMÁTICO ................................................................................................... 16
LA SEXUALIDAD ............................................................................................................... 16
Definición de Derecho de la Libertad Sexual .................................................................... 17
EL DERECHO A LA LIBERTAD SEXUAL EN EL CÓDIGO PENAL ............................ 20
A). Delitos contra la libertad sexual en el Código Penal peruano...................................... 20
ENFERMEDADES DE TRANSMISION SEXUAL ............................................................ 23
El VIH y su tratamiento legal en el Perú. .............................................................................. 23
7
REGULACIÓN DE LA PLANIFICACIÓN FAMILIAR EN EL PERÚ ............................. 24
LA LIBERTAD SEXUAL EN LA DOCTRINA JURÍDICA ................................................... 27
Definición de Libertad Sexual. .............................................................................................. 27
LA LIBERTAD SEXUAL DE LOS ADOLESCENTES ...................................................... 28
LA INDEMNIDAD SEXUAL .............................................................................................. 31
CAPACIDAD RELATIVA DE LOS ADOLESCENTES EN EL CÓDIGO CIVIL
PERUANO. .................................................................................................................................... 32
A). La incapacidad absoluta: ................................................................................................. 33
B). La incapacidad relativa: ................................................................................................... 33
LOS DERECHOS CONSTITUCIONALES ............................................................................. 35
DEFINICIÓN DE DERECHO CONSTITUCIONAL .......................................................... 35
Derechos fundamentales de la persona. ............................................................................. 36
RESULTADOS Y ANALISIS DE LOS HALLAZGOS .......................................................... 41
Situación de la Libertad Sexual de los Adolescentes comprendidos entre 14 y 18 años de
edad en el Perú. ........................................................................................................................... 41
Los Derechos Constitucionales como garantía al Libre Desarrollo de la Personalidad .... 42
POSICIÓN DE LA JURISPRUDENCIA RESPECTO AL DERECHO DE LA LIBERTAD
SEXUAL. ....................................................................................................................................... 43
Caso 1: caso Luque Flores ..................................................................................................... 43
Caso 2: Sentencia del Pleno Jurisdiccional del Tribunal Constitucional ( 12 de diciembre de
2012). .......................................................................................................................................... 44
8
Proceso de inconstitucionalidad ......................................................................................... 44
LA FIGURA DE LA LIBERTAD SEXUAL EN EL DERECHO COMPARADO ............. 44
En España ........................................................................................................................... 44
En Chile, Ley Nº 20.987 .................................................................................................... 47
ANÁLISIS DE INFORMACIÓN ............................................................................................. 49
NECESIDAD DE UNA FORMULA LEGISLATIVA PARA REGULAR LA FIGURA DE
LA LIBERTAD SEXUAL DE LOS ADOLESCENTES .............................................................. 54
PROPUESTA LEGISLATIVA ............................................................................................. 55
Ley que amplía y modifica la Ley CONTRASIDA, Ley Nº 28243 .................................. 55
Norma Técnica de Salud para la Atención Integral y Tratamiento Antirretroviral de los
Niños, niñas y Adolescentes infectados por el Virus de la Inmunodeficiencia Humana (VIH).
................................................................................................................................................. 56
Normativa técnica de salud de Planificación Familiar ....................................................... 58
CONCLUSIONES ..................................................................................................................... 61
PRIMERA .............................................................................................................................. 61
SEGUNDA ............................................................................................................................ 61
TERCERA ............................................................................................................................. 61
CUARTA ............................................................................................................................... 61
RECOMENDACIONES ......................................................................................................... 62
PRIMERA:............................................................................................................................. 62
9
SEGUNDA: ........................................................................................................................... 62
TERCERA ............................................................................................................................. 62
REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS .................................................................................. 63
Referencias ...............................................................................¡Error! Marcador no definido.
. ..................................................................................................¡Error! Marcador no definido.
ANEXO N° 1: MATRIZ DE CONSISTENCIA ................................................................... 69
ANEXO N° 2. NORMAS LEGALES ................................................................................... 71
ANEXO 3: FICHAS DE ENTREVISTAS. ........................................................................... 88
10
INTRODUCCIÓN
Por medio de esta investigación, que estructura la tesis para acceder al título
profesional de Abogado, denominado: “La autonomía de la libertad sexual de los adolescentes
y los derechos constitucionales como garantía al libre desarrollo de su personalidad”, se puede
reconocer que hay ciertas restricciones y barreras en la norma peruana con respecto a la
libertad sexual de los adolescentes mayores de 14 y menores de 18 años de edad.
La autonomía de la libertad sexual de los adolescentes, está reconocida y regulada por ley
emitida por el Poder Legislativo peruano desde el año 2013, dando cumplimiento al fallo
jurisdiccional del Tribunal Constitucional del año 2012; pero en su aplicación real se siguen
vulnerando derechos constitucionales como al “libre desarrollo de la personalidad”. Esto
demuestra que la actual legislación no ampara de una manera precisa estos derechos en el
momento en que los adolescentes acuden a un centro médico para realizarse una prueba de
VIH o a un centro de atención y orientación sobre salud sexual y reproductiva en busca de un
método anticonceptivo de emergencia o permanente de ser necesario. En ambos casos se tiene
que contar con la previa autorización de los padres o responsables legales de los menores,
constituyendo de esta manera una barrera entre el adolescente y la verdadera autonomía de su
libertad sexual del que deberían gozar según la ley.
Por ello es importante conocer las diferencias entre “la libertad sexual” y “la indemnidad
sexual” tipificados en nuestra norma penal, tomando en cuenta todos los análisis de expertos
juristas y de los conocedores de la salud física y psíquica.
La autonomía de la que hablamos en esta investigación es la que la misma norma reclama
al momento de despenalizar todo acto sexual consentido entre adolescentes mayores de 14 y
menores de 18 años. Esos mismos derechos constitucionales invocados por el legislador, no se
1
cumplen en el problema planteado, por lo que no estaría garantizando un derecho fundamental
de la persona, como es “el libre desarrollo de la personalidad”.
Es importante para esta investigación tener objetivos claros que nos permitan profundizar
en el análisis de la situación actual de la libertad sexual de los adolescentes en el país, la
fórmula jurídica que lo regula y las deficiencias que hasta hoy han constituido serias barreras
en la autonomía de su sexualidad. Es necesario, estudiar la norma y emitir una propuesta que
corrija estas deficiencias; así como encontrar la fórmula legal apropiada que permita garantizar
el cumplimiento de los derechos constitucionales que vienen siendo vulnerados en las
diferentes normas técnicas que el Estado ha emitido sobre salud sexual y reproductiva de los
menores de edad.
Al observar legislaciones de otros estados sobre la salud sexual de los adolescentes; sus
regulaciones sobre una emancipación sanitaria básica o parcial obedece a la concordancia de
las normas penales y el otorgamiento que estas le brindan a los menores que disponen de su
cuerpo, con absoluto consentimiento, de tal manera que no constituye delito por parte del
agente mayor de edad ni falta, si se trata de dos menores ejerciendo su derecho a la libertad
sexual, por medio del propio acto sexual.
De allí que, nace la necesidad de plantearnos propuestas legislativas que modifiquen las
normas que hasta el momento solo han sido un gran obstáculo en los diagnósticos de
infecciones sexuales o de embarazos no deseados en la vida de muchos adolescentes. Se
necesita ir batallando contra los aún existentes estigmas familiares y sociales sobre el Virus de
la Inmunodeficiencia Humana (VIH), las relaciones sexuales como parte del propio
descubrimiento del adolescente, su efectividad responsable y segura, de tal manera que
permita a estas personas seguir desarrollándose en la vida cotidiana.
2
CAPÍTULO I
PROBLEMA Y MÉTODO DE INVESTIGACIÓN
Planteamiento del problema
El Tribunal Constitucional declaró inconstitucional el artículo 1º de la ley Nº
28704 que modificaba el artículo 173º, inciso 3º del código penal donde se sancionaba
penalmente las relaciones sexuales de los adolescentes como delito de violación sexual contra
víctimas mayores de 14 y menores de 18 años de edad. Mediante sentencia de proceso de
inconstitucionalidad Nº 00008-2012-PI/TC, de fecha, 12 de diciembre del 2012; el Tribunal
Constitucional exhorta al Poder Legislativo, modificar el Código Penal para que así se
despenalice la sanción que hasta ese entonces se encontraba establecida en la ley penal antes
referida. Además, señala que no existe delito en los actos sexuales, si éstas son consentidas
entre los menores de edad en el rango etario mencionado por las razones jurídicas, científicas
y culturales que el Tribunal Constitucional tomó en consideración. (T.C., 2012)
Tras el fallo Constitucional, el Poder legislativo modificó el artículo 173º, inciso 3 del
código penal por considerarse completamente inconstitucional, en defensa de los derechos
sexuales y reproductivos de las y los adolescentes a través de la Ley Nº 30076 del 15 de
agosto del 2013. Siendo ello así, los menores comprendidos entre los 14 y 18 años a partir de
la modificatoria de la ley antes mencionada pueden hacer uso y gozar de su libertad sexual
previo consentimiento del mismo sin ser motivo de sanción penal, brindándole al adolescente
de esta manera la autonomía sobre sus derechos sexuales y reproductivos.
Sin embargo, cuando los adolescentes, luego de hacer uso de su libertad y autonomía
sexual como derecho fundamental requieren información sobre el estado de su salud sexual y
reproductiva, acuden a un centro médico o laboratorio a solicitar una prueba de Elisa para
3
descartar o confirmar el VIH, se topan con la ingrata sorpresa de que no pueden hacerlo,
porque requieren la expresa autorización de sus padres o de su representante legal, ello
conforme a las normas técnicas emitidas del Ministerio de Salud (NTS 102-MINSA-DGSP-
2013) y recomendaciones de organizaciones mundiales con respecto a la salud. Esta situación
viene ocurriendo en distintas partes del país, provocando que los adolescentes se enfrenten a
una barrera legal que impide y vulnera su derecho a ser informados sobre el estado de su salud
sexual y reproductiva, a su intimidad y por ende, este hecho afecta directamente un derecho
tan fundamental como es el libre desarrollo de la personalidad; quitándole la posibilidad al
adolescente de realizarse y sentirse pleno como él o ella desee con respecto a su vida sexual.
Asimismo, cuando los adolescentes también pretenden acceder al uso de algún método
anticonceptivo de emergencia como por ejemplo la píldora del día siguiente; tienen serias
dificultades, por las distintas barreras que las normas del Ministerio de salud les ha puesto en
el camino, y mucho más si se tratan de métodos anticonceptivos permanentes. En este caso su
aplicación tiene que constar por escrito por parte la persona solicitante, tal como lo señala la
Ley 26842 (ley general de salud) en su artículo 6º. Esta norma hace que los adolescentes
desconozcan o accedan limitadamente a un programa de planificación familiar, y como
resultado tenemos embarazos no deseados o prácticas abortivas de alto riesgo.
Si bien es cierto, la ley le ha otorgado al adolescente entre mayor de 14 y menor de 18
años de edad, el derecho a su libertad sexual y por ende a la confidencialidad de su vida
íntima, éstos todavía tienen que enfrentar el estigma de sus padres y de la sociedad, razón por
la que muchas veces callan, tienen miedo y no encuentran medidas de orientación o
tratamientos médicos necesarios en el momento oportuno y como consecuencia las cifras de
adolescentes portadores de VIH en el Perú va en aumento y lamentablemente hay que sumarle
a ello su detección tardía, lo que podría significar un serio en riesgo en la vida de estas
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personas. Por otro lado también, el control de la natalidad sufre un resquiebre en este grupo
etario y las consecuencias pueden ser cada vez peores. Si revisamos los números de embarazos
no deseados, abortos y familias disfuncionales; deducimos que no existe un adecuado trabajo
entre el estado y los adolescentes en temas de planificación familiar.
Entonces a través de este estudio podemos afirmar que el problema radica en que
algunas normas técnicas de salud contravienen de manera directa los derechos fundamentales
de los adolescentes como son: la autonomía de la libertad sexual y el derecho constitucional al
libre desarrollo de la personalidad. Por ello consideramos que este grupo etario merece a
través de la ley, el derecho a una emancipación sanitaria parcial sobre su salud sexual y
reproductiva, a fin de garantizar el cumplimiento de una verdadera autonomía de la libertad
sexual y de su propio desarrollo como persona.
Formulación del problema
Problema general
¿Cómo está regulado jurídicamente la autonomía de la libertad sexual y reproductiva de los
adolescentes entre 14 y 18 años de edad en el Perú, la forma actual de regulación vulnera el
derecho constitucional al libre desarrollo de la personalidad y cuál sería la fórmula para
superar dichas deficiencias?
Problemas específicos.
1º ¿Cómo está regulado jurídicamente la autonomía de los derechos sexuales y
reproductivos de los adolescentes en el Perú?
2º ¿La regulación actual de la libertad sexual de adolescentes entre 14 y 18 años vulnera los
derechos constitucionales al libre desarrollo y la construcción de su personalidad?
5
3ª ¿Cuáles son las razones de carácter jurídico-social que justifican la creación de una
propuesta legislativa en materia de salud sexual y reproductiva que garantice una
emancipación sanitaria parcial y de planificación familiar de los adolescentes entre 14 y 18
años?.
OBJETIVOS DE LA INVESTIGACIÓN
Objetivo general.
Analizar la regulación jurídica de la autonomía de la libertad sexual y reproductiva de los
adolescentes entre 14 y 18 años de edad en el Perú, la forma actual de regulación y las
deficiencias para garantizar el libre desarrollo de la personalidad como derecho constitucional
y proponer una fórmula legislativa para superar dichas deficiencias.
Objetivos específicos
1º Analizar cómo está regulado jurídicamente las relaciones sexuales consentidas de los
menores entre 14 y 18 años en el Perú.
2º Analizar cuál es el tratamiento jurídico que regula el acceso a la información y
confidencialidad de la misma sobre la salud sexual y reproductiva de los menores en el Perú.
3º Establecer cuáles son las razones y ventajas de contar con una norma que regule una
verdadera autonomía del derecho sexual de los adolescentes.
6
JUSTIFICACIÓN DE LA INVESTIGACIÓN
Conveniencia
Estimamos la conveniencia para realizar esta investigación por tratarse de un problema
actual que provoca el interés de muchos ciudadanos, porque según la Ley Nº 30076 del 15 de
agosto del 2013, el poder legislativo despenaliza las relaciones sexuales consentidas de los
menores entre 14 y 18 años o de éstos con personas mayores. A partir de allí el adolescente
goza de su autonomía o libertad sexual, es decir de disponer de su cuerpo, sus sentimientos y
emociones para hacer uso de una necesidad física-afectiva como son las relaciones sexuales.
El problema se presenta cuando los adolescentes quieren hacer uso de esta autonomía sobre su
sexualidad y acuden por información confidencial sobre su estado de salud con respecto a
ciertas enfermedades de transmisión sexual como el VIH a un centro médico o laboratorio y se
encuentran con grandes barreras que continúan vulnerando sus derechos como son “el libre
desarrollo de la personalidad” y a “la intimidad” o cuando intentan hacer uso de un método
anticonceptivo permanente, intrauterino o de emergencia y no pueden hacerlo porque
requieren la mayoría de edad o la expresa autorización correspondiente de sus padres o
representantes legales.
Estos temas, generan la necesidad de investigar más sobre este problema que viven día a
día miles de adolescentes en todo el Perú.
Relevancia social
Tiene relevancia social porque en nuestro país, los adolescentes mayores de 14 y menores
de 18 años, no pueden realizarse la prueba del VIH-SIDA o acceder a métodos
anticonceptivos permanentes, definitivos o de emergencia sin el consentimiento de sus padres,
7
lo que impide que conozcan su estado de salud. De acuerdo a informes sobre la situación de
las personas que viven con VIH y SIDA en el Perú, los jóvenes no acceden a las pruebas
porque tienen que contar con la autorización de sus padres y esto les genera problemas en el
seno familiar debido al “estigma” que todavía existe con respecto a la enfermedad. Según el
ministerio de Salud, la edad promedio en la que los jóvenes inician una vida sexual muy
activa, son entre los 13 y 14 años. En este caso, un adolescente de 14 años que ya inició una
vida sexual activa y quiere hacerse la prueba del VIH, por alguna situación de riesgo que haya
experimentado; pero tiene miedo de pedir la autorización a sus padres, debe esperar su
mayoría de edad para realizarse los análisis correspondientes, lo que repercute en una posible
detección tal vez demasiado tarde de la infección.
Paradójicamente a esta restricción, los últimos datos respecto a la incidencia del
VIH-SIDA en Perú, demuestran que el grupo más vulnerable y el más afectado tiene entre 15
y 35 años de edad. También evidencian que el 97% de los casos se producen por medio de las
relaciones sexuales sin protección. Fuente: (PROMSEX, 2017)
Implicancias prácticas
De acuerdo a información proporcionadas por el Fondo de Población de las Naciones Unidas
(UNFPA), en nueve países de América Latina es necesario el consentimiento y autorización
expresa de los padres para realizarse la prueba del VIH-SIDA a menores de edad. En el Perú está
regulado por la Ley 26626 (Ley contrasida) y específicamente en la Norma Técnica de Salud Nº
102-2013-MINSA/DGSP-V.01
Podemos aplicar la deducción y recomendación dada por la UNFPA sobre el desarrollo de
políticas y legislaciones que habiliten una mejor atención a los adolescentes infectados por el
8
virus. Ya que las políticas y la legislación de algunos estados pueden ser barreras para el
suministro y el uso de servicios de salud por parte de los jóvenes. Inciden además que las
políticas, por ejemplo, pueden restringir la prestación de servicios y productos básicos a los
jóvenes (en especial adolescentes) o también limitar el uso de los servicios por parte de los
jóvenes, como aquellos que tienen que ver con el consentimiento informado y “la
confidencialidad para menores”. (UNFPA, 2008)
De los resultados de la presente investigación partirá una iniciativa que busque la propuesta
de una regulación de la autonomía de la libertad sexual, del desarrollo de su personalidad y
una adecuada emancipación sanitaria parcial de los adolescentes comprendidos entre 14 y 18
años de edad.
Valor teórico
Nuestra valoración teórica se basa en que luego de investigar y llegar a la conclusión sobre
la falta de una regulación clara y completa, se establezca la necesidad de contar con una
propuesta legislativa que otorgue una verdadera autonomía de la libertad sexual de los
adolescentes y la búsqueda de una emancipación sanitaria parcial que regule eficazmente el
derecho a acceder y ser informados respecto a su salud sexual y reproductiva, y que a su vez
estos derechos le permitan desarrollar su personalidad sin barreras ni obstáculos basados en
simples estigmas.
La información que recolectamos en todo este proceso de investigación ha sido
sistematizada de manera clara y sencilla, de modo que pueda ser útil a futuros investigadores
que busquen argumentos teóricos respecto a la libertad sexual de los adolescentes y sus
derechos conexos.
9
UTILIDAD METODOLÓGICA
Estimamos que el estudio, la argumentación, la exposición, propuestas y conclusiones
desarrolladas en esta investigación pueden motivar y fortalecer la información para posteriores
análisis jurídicos, pudiendo ser sustentados desde diversos puntos de vista, con todas las
interpretaciones o posiciones que sumen a la investigación presentada.
Diseño metodológico
Enfoque de investigación
Esta investigación es de carácter cualitativo documental, ya que en este estudio se busca
conocer, analizar y comprender y sustentar la problemática que nos preocupa y no
necesariamente la de obtener resultados o mediciones estadísticas de la materia objeto de
estudio. Por esta razón consideremos que no pretendemos alcanzar hipótesis en base a
resultados estadísticos, sino de manera cualitativa y argumentativa. Pues tiene como fin
enfocar la realidad de miles de adolescentes en el Perú y cómo esta realidad afecta
directamente al seno familiar y el entorno social en el que vivimos. Por ello es necesario
contar con los medios y materiales adecuados que nos permitan llevar adelante el estudio
materia de nuestra investigación.
Tipo de investigación jurídica
El tipo de investigación presentada es de connotación dogmática propositiva, ya que
nuestra investigación tiene como eje principal el análisis de una problemática social y
proponer una medida legislativa que regule normativamente aquellos derechos fundamentales
10
de los adolescentes como es la libertad sexual y el libre desarrollo de su personalidad con
respecto a su salud sexual y reproductiva.
Unidades objeto de análisis
La unidad de objeto de análisis de nuestra investigación está referida a la libertad sexual de
los adolescentes comprendidos entre los 14 y 18 años en el Perú y cómo ésta afecta al libre
desarrollo de la personalidad como derecho constitucional que a su vez consideramos deberían
garantizar una adecuada salud sexual y reproductiva de los mismos.
TÉCNICAS E INSTRUMENTOS DE RECOLECCIÓN DE DATOS, PROCESAMIENTO
Y ANÁLISIS DE DATOS
a. Técnicas: El análisis documental y la entrevista.
b. Instrumentos: Fichas de entrevista y fichas de análisis documental
HIPÓTESIS DEL TRABAJO DE INVESTIGACION
Hipótesis General:
La autonomía de la libertad sexual de los adolescentes comprendidos entre los 14 y 18 años
de edad presenta serias deficiencias en su regulación, siendo vulnerados directamente derechos
fundamentales como son: el derecho al libre desarrollo de la personalidad. Entonces, es
necesario promover una fórmula normativa que garantice la autonomía de la libertad sexual y
reproductiva de los adolescentes en el Perú.
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Hipótesis específicas:
a) La autonomía de la libertad sexual de los adolescentes en el Perú presenta deficiencias en
su regulación que los afectan directamente.
b) En la actualidad las normas técnicas de salud, vulneran los derechos constitucionales de los
adolescentes como son “el derecho al libre desarrollo de la personalidad”.
c) La creación de normas en materia de salud sexual y reproductiva de los adolescentes
comprendidos entre 14 y 18 años de edad garantizan la autonomía de la libertad sexual de
los mismos a través de una emancipación sanitaria y acceso adecuado a programas de
planificación familiar.
CATEGORÍAS DE ESTUDIO
De acuerdo a la naturaleza cualitativa propuesta en la presente investigación se señalan las
siguientes categorías de estudio:
Categoría 1: LA LIBERTAD SEXUAL
Subcategorías:
- Concepto de libertad sexual
- Diferencias entre libertad sexual e indemnidad sexual
- Regulación normativa de la libertad sexual de los adolescentes en el Perú.
Categoría 2: DERECHOS CONSTITUCIONALES
Subcategorías:
- Derecho al libre desarrollo
- Derecho a la construcción de la personalidad
- Derecho a la salud sexual y reproductiva.
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CAPITULO II
ANTECEDENTES DE LA INVESTIGACIÓN
TESIS:
Antecedente 1º
El primer antecedente de la investigación lo constituye la tesis titulada “ANÁLISIS
DELITO: RELACIONES SEXUALES CON PERSONAS MENORES DE EDAD, ARTÍCULO
159 DEL CÓDIGO PENAL Y SUS IMPLICACIONES SOBRE LOS DERECHOS SEXUALES
DE LOS ADOLESCENTES” Presentado por Marcos Rogelio Barsallo Villafuerte y Luis
Roberto Miranda Quesada en el año 2016 en la Universidad de Costa Rica, que concluye:
-“El derecho a la libertad sexual consiste en la capacidad cognitiva y volitiva de dirigir la
sexualidad, libre de coacción, amenaza, o cualquier otro tipo de abuso.
-En los menores se protege también la indemnidad o intangibilidad sexual, es decir, la
condición de imperturbabilidad de su escaso nivel de desarrollo. Los menores en edad
preescolar y escolar tienen absolutamente prohibido consentir un acto sexual, y cualquier
sujeto que realice actos libidinosos con esta población, sin importar el consentimiento de la
víctima, atenta contra la indemnidad sexual del menor.
-En Perú, la edad de consentimiento es de 14 años, quedando totalmente prohibida todo tipo
de relación sexual, ya sea consentida o no, con alguien que no alcance esta edad y es
especialmente penado mantener relaciones sexuales con menores de 10 años.
-Los derechos humanos cubren a las personas en todas las áreas de su vida. De ahí que se
puede encontrar una gran gama de derechos: a la vida, a la libertad, a la educación, a la salud,
a los avances de la ciencia, a la propiedad privada, al sufragio, a la seguridad, al trabajo, al
13
desarrollo, da la paz, a la libertad y a la integridad sexual, entre otros”. (BARSALLO Y
MIRANDA, 2016)
Aquí podemos notar que el tesista nos recuerda una vez más la importancia que tiene la
libertad sexual en la vida de las personas y cómo el Estado debe protegerlo de posibles
amenazas que terminen dañando este derecho. Es interesante también porque concluye citando
a la norma vigente sobre la condición sexual de los adolescentes menores de 14 años en
nuestro país.
Antecedente 2º
El segundo antecedente de la investigación realizada lo constituye la tesis titulada “EL
TRATAMIENTO JURÍDICO Y LEGAL DE LA LIBERTAD E INDEMNIDAD SEXUAL EN EL
CÓDIGO PENAL PERUANO” presentado por Omar Rashid Quiroga Mendoza en la
Universidad Católica Santo Toribio de Mogrovejo de la ciudad de Chiclayo, que concluye:
-“El estado como nación debe reconocer los derechos sexuales, pero más que basarse en
estadísticas y criterios cuantitativos, que conllevaría a la contradicción y a propulsar la
intromisión del aparato estatal, debe encaminarse en criterios científicos y psicológicos, más
que sociológicos, y por lo tanto cualitativos, por lo que debe tomarse en cuenta lo sucedido en
la ley 28704, que derogó el inciso 3 pese a existir un voto de por medio del Magistrado
Vergara Gotelli, esto demuestra que dicho inciso representaba una medida idónea, frente a la
vulneración de la indemnidad sexual.
- La edad de los adolescentes, conforme a la convención de los niños y adolescentes,
abarcaría desde los 12 años para que se reconozca derecho y protección. No obstante, un
tratado no puede ser definitivo para formar un criterio o base conforme a una edad idónea,
14
dentro del ámbito penal y como se ha desarrollado, y menos en una tradición histórica, por lo
que el legislador ha cometido un error a considerar la edad minina de los 14 años, que implica
el desarrollo y no la culminación de éste, por lo que es fácil advertir que esta edad se
caracteriza más por alcanzar la madurez sexual, en cuanto a su connotación únicamente física.
-Mediante los presentes estudios científicos y psicológicos, en la etapa de la adolescencia
intermedia, es decir a los 16 años, se muestra un mejor equilibrio psíquico, y un alcance mayor
del desarrollo intelectual, por lo que sería una edad más idónea a efectos de lo que nuestra
normativa penal solicita como requisitos para poder tener el reconocimiento de este derecho
elemental”. (QUIROGA, 2015)
En esta argumentación el tesista propone que el Estado peruano debe poner mayor enfoque
en aspectos científicos y biológicos, antes que en datos propiamente estadísticos; dado que la
realidad de muchos adolescentes en nuestro país de acuerdo a su comportamiento sexual y
socia-afectivos tiene preponderancia en muchos aspectos culturales ignorados por el propio
sistema. Sin duda este antecedente nos ayuda a fortalecer nuestra investigación e hipótesis
correspondientes, puesto que encontramos similitudes en nuestro enfoque y asumimos que el
Estado no tiene la capacidad para ir más allá de los números y ver la realidad de cada sector
del país, de escuchar y reconocer porqué un adolescente actúa diferente al otro, desde sus
propias características culturales o sociales. Por ejemplo, en la Amazonía, los adolescentes
despiertan un tanto más temprano sus deseos afectivos y sexuales, a diferencia quizá de una
adolescente de la zona andina. Es conocido también que en muchas comunidades indígenas,
las actividades sexuales de menores de edad, se inician desde muy temprano.
15
CAPÍTULO III
DESARROLLO TEMÁTICO
LA SEXUALIDAD
Según Marta VALERA, para la OMS (Organización Mundial de la Salud) “la sexualidad es
el conjunto de las condiciones anatómicas, fisiológicas y psicológicas que caracterizan a cada
sexo. El término también hace referencia al apetito sexual (como una propensión natural al
placer carnal) y a ese conjunto de fenómenos emocionales y conductuales vinculados al sexo”.
Así mismo Valera también señala que, en la antigüedad, muchos consideraban que la
sexualidad de los seres humanos y de los animales era meramente instintiva. Esta posición
afirmaba que los comportamientos sexuales de ambas especies, estaban determinados física y
biológicamente y así, todas las demás prácticas sexuales que no estaban dirigidas a la
procreación eran consideradas como antinaturales o se catalogaban como contrarias a las
normas morales y hasta religiosas de la época, castigándose inclusive de manera muy severa
en algunas culturas. (pág. 3)
Debemos también señalar que, la sexualidad humana no solo se refiere las relaciones
sexuales (el coito), sino también al erotismo, la propia intimidad y por qué no, el placer. Por
último, para muchos especialistas la sexualidad también es experimentada y expresada a través
de pensamientos, acciones, deseos o simples fantasías.
Por ello tratamos en esta investigación de comprender el comportamiento de los
adolescentes conforme a sus condiciones biológicas, fisiológicas y psicológicas y hasta
culturales, de tener la necesidad de manifestar su emociones afectivas y físicas a través del
16
acto sexual, lo que significa hacer uso de su derecho constitucional al libre desarrollo de la
personalidad.
Según José Miguel GURREA, (1985) “La adolescencia no sólo representa una época
magnífica de la vida que muchos adultos recuerdan con nostalgia, tal vez a través del velo
color rosa del pasado, sino un grupo de edad sobre el que descansa el futuro social, político y
económico de un país” (pág. 93).
Ante esta afirmación, nos queda pensar que alguna vez también fuimos adolescentes y es en
esa etapa que fuimos descubriendo los propios misterios de nuestra sexualidad, nuestro cuerpo
y nuestra propia forma de expresar nuestras emociones, nuestros instintos y nuestra
particularidad de ver el mundo.
Definición de Derecho de la Libertad Sexual
“La libertad sexual es el derecho a la libertad de elección sexual del individuo. La
libertad sexual es la facultad de la persona para auto determinarse en el ámbito de su
sexualidad, sin más limitaciones que el respeto a la libertad ajena, facultad que se expande
hasta utilizar el propio cuerpo a voluntad, seguir en cada momento una u otra tendencia
sexual, hacer y aceptar las propuestas que se prefieran, así como rechazar las no deseadas”
(OJEDA, 2019, págs. 28-32)
Esta definición muy sencilla, clara y precisa nos muestra que el ser humano tiene el
derecho y la facultad de autodeterminarse sobre su sexo, sobre sus emociones afectivas; de
aceptar o rechazar cualquier proposición de connotación sexual y disponer de su cuerpo de
manera voluntaria y consentida, bajo ningún acto de presión o coacción. Por lo tanto, las
17
normas del estado están obligadas a proteger este derecho y brindarle al individuo la seguridad
de ejercerla sin cuestionamientos o barrera alguna.
El Derecho de la Libertad Sexual en Roma
En la antigua sociedad romana, la sexualidad no era un tabú, ni mucho menos motivo
de vergüenza, simplemente estaban regidas por normas de conducta y ética determinadas,
desde ya era muy liberal y hasta podemos afirmar que muy promiscua. En esta sociedad las
relaciones sexuales fuera del matrimonio eran consideradas totalmente normales y donde, para
los ciudadanos libres, existía una gran libertad sexual por tratarse de un privilegio más dadas
por el gobierno de la época. (HERNANDEZ G., 2016)
Un informe periodístico de la BBC News por ejemplo, hace referencia que el Derecho
romano sostenía que la mujer a partir de los 12 años ya estaba preparada para ser considerada
una “matrona”, en otras palabras una esposa honorable y preparada con todo lo necesario para
ejercer su libertad sexual. Tal es así, que los romanos tenían la idea de que las relaciones
sexuales a temprana edad ayudaban sobre todo a la niña a llegar a su pubertad con una mayor
madurez y a aprender a regular empíricamente sus ciclos menstruales. Recordemos que en
estas sociedades antiguas, el máximo propósito de al mantener relaciones sexuales con una
mujer era la procreación. Por todo ello no era nada raro por tanto que, en Roma; una niña
desde los nueve años en adelante ya estuviera posiblemente casada y desvirgada sexualmente.
(CHRYSTAL, 2018)
Pero, muy al margen de que esta sociedad fuese liberal en los aspectos sexuales, se
tenía muy en claro, qué era una violación sexual, entendida como acceso carnal sin
consentimiento o por la fuerza, siendo contemplada en su sistema jurídico por legislaciones
18
antiguas muy severas, incluso en distintas regiones del viejo mundo. Es así que en Roma por
ejemplo se condenaba a quienes ejercían violencia sexual sobre personas libres o
dependientes, aún con la pena de muerte. Es notable recalcar que la información sobre la
situación de los menores en el derecho romano, cimienta una base para entender mejor el
concepto de libertad sexual.
Derecho a la libertad sexual en el Incanato
Ya entrando a nuestros límites geográficos y culturales, en la sociedad inca, vemos
que lo “masculino y lo femenino” siempre han representado una dualidad constante y divina,
cuyos misterios y comprensión hacía posible la consolidación de muchas teorías sobre el
orden universal entre el espacio y la tierra, según su propia cosmovisión. Hombre y mujer;
macho y hembra, luz y oscuridad, agua y fuego; todo ello nos hace entender que nuestros
antepasados consideraban la dualidad como una herramienta de expresión sobre la identidad y
origen de todas las cosas.
En el periodo incaico por ejemplo se practicaba comúnmente el “servinacuy” que
era una especie de seudo matrimonio puesto a prueba, es decir la pareja podía convivir durante
un tiempo, antes de contraer nupcias y si esta relación llegaba a buenos resultados en su
convivencia, la pareja confirmaba la unión mediante una ceremonia religiosa. En esta época
también se practicaban los actos de acceso carnal sin ninguna censura e inclusive se podía
procrear hijos, sin planificación alguna, solo por el hecho de tener una práctica placentera del
sexo. Por lo tanto, si el servinacuy acababa disolviéndose finalmente, los hijos que hubieran
nacido durante este periodo de prueba eran reconocidos y considerados como frutos del
“servinacuy” y se iban junto a su madre de regreso al seno materno nuevamente y nadie se
19
escandalizaba, ni tenía sanción por ello. Lo que no significa que estos niños eran desatendidos
por sus padres; al contrario, el trabajo cooperativo fue una característica muy marcada en esta
cultura.
“Uno de los aspectos más llamativos es que se podían celebrar uniones matrimoniales entre
parientes, pero esto sólo era un privilegio de la nobleza inca. Estos convivían con sus
hermanas con la finalidad de preservar los privilegios de la noble estirpe” (FAYANAS, 2017)
Tal como lo asevera Edmundo Fayanás en su artículo, los incas comprendían la
sexualidad desde la percepción de uno de sus derechos no restringidos y del cual gozaban
ampliamente, siendo de uso para la fertilidad o sencillamente para el placer. Ello nos muestra
que el antiguo hombre peruano vivía su libertad sexual a plenitud y solo con ciertas normas
que viabilizaban una mejor convivencia entre las parejas.
EL DERECHO A LA LIBERTAD SEXUAL EN EL CÓDIGO PENAL
A). Delitos contra la libertad sexual en el Código Penal peruano.
Los delitos contra la libertad sexual, están tipificados en el Código Penal vigente de nuestra
república, de la siguiente manera:
Artículo 170º (violación)
“El que con violencia, física o psicológica, grave amenaza o aprovechándose de un entorno de
coacción o de cualquier otro entorno que impida a la persona dar su libre consentimiento, obliga a
esta a tener acceso carnal por vía vaginal, anal o bucal o realiza cualquier otro acto análogo con la
introducción de un objeto o parte del cuerpo por alguna de las dos primeras vías, será reprimido
con pena privativa de libertad no menor de catorce ni mayor de veinte años” (…) (CODIGO
PENAL, 2018)
20
Una violación sexual se concreta cuando el agente activo obliga a una persona a mantener
un acto sexual, sin su consentimiento; es decir en contra de su voluntad. Es importante aclarar
que el uso de la fuerza física no siempre es un factor imprescindible para violar sexualmente a
otra persona. El agresor también puede recurrir a la amenaza, el chantaje, el convencimiento
psicológico bajo presión o a la intimidación para hacer que la víctima se sienta atemorizada o
imposibilitada, tanto física como mentalmente para evitarlo y así lograr su perverso objetivo.
También nuestra jurisprudencia señala que una violación sexual constituye, además, el hecho
de que la víctima se encuentre bajo los efectos del alcohol, de las drogas, propiamente
inconsciente, sea éste menor o mayor de edad, o esté incapacitada mentalmente para acceder
de manera voluntaria y consentida a participar en lo que legalmente se define como un acto
sexual.
Debemos agregar que el artículo 170º se modificó a raíz de muchas denuncias y tras una
dura batalla legal, emocional, psicológica, social; de mujeres y juristas como las abogadas de
la ONG Manuela Ramos. Gracias a este incesante trabajo se logró modificar este artículo y
agregar al delito los actos de penetración con objetos, ya que antes era ambigua la descripción
de este delito, dejando vacíos que favorecían la impunidad del sujeto activo, causante de la
agresión. La abogada Lucy Cabrera Villarreal, una de las impulsoras de este proyecto dice:
“Antes un hombre podía violar a una mujer con preservativo y salir libre, sólo era
denunciado como actos contra el pudor, los grandes cambios siempre vienen con grandes
pérdidas como en mi caso que valió la pena para que hoy en día nadie vuelva a cometer este
acto y salir libre” (CABRERA, 2014).
Lo que el Estado busca proteger en el delito de violación es la libertad sexual del individuo,
es decir la actuación sexual, la actividad sexual consentida y voluntaria. No se castiga
penalmente la violación sexual como simple hecho de “actividad sexual” propiamente, sino
21
porque dicho acto sexual se efectúa como el “abuso de la libertad sexual del otro”. Según las
normas de nuestro derecho penal, la actividad sexual debe darse sin abuso de la libertad sexual
de la otra persona, es decir con consentimiento y voluntad plena de ambas partes, es por eso
que lo tipifica como delito dentro de los “delitos contra la libertad sexual”. Hablando
específicamente en el artículo 170º del Código Penal, debemos hacer hincapié en que el bien
jurídico protegido es la libertad sexual del individuo, frente a cualquier tipo de amenaza por
parte de otro individuo.
Artículo 173º (Violación sexual de menor de edad)
“El que tiene acceso carnal por vía vaginal, anal o bucal o realiza otros actos análogos
introduciendo objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vías, con un menor
de edad será reprimido con las siguientes penas privativas de libertad:
1. Si la víctima tiene menos de diez años de edad, la pena será de cadena perpetua.
2. Si la víctima tiene entre diez años de edad y menos de catorce, la pena será no
menor de treinta años ni mayor de treinta y cinco”. (CODIGO PENAL, 2018)
Esta norma es clave para la propuesta legislativa de nuestra investigación, puesto que exime a
los mayores de 14 y menores de 18 años, a quiénes la ley finalmente ha otorgado el derecho a la
libertad sexual y por ende al consentimiento de consumar el acceso carnal sin presión o coacción
alguna. Entonces corresponde afirmar que si un adolescente goza de su libertad sexual, debe
gozar también de otros derechos conexos, como la capacidad o facultad de acudir a un
laboratorio; solicitar un test de Elisa o a un centro de salud y bajo su decisión y voluntad acceder
a un método anticonceptivo que mejor se acomode a sus expectativas.
22
ENFERMEDADES E INFECCIONES DE TRANSMISION SEXUAL
El VIH y su tratamiento legal en el Perú.
Al respecto Miguel Angel RAMOS (2007) Nos dice: “las enfermedades de transmisión
sexual son infecciones que se contagian de una persona a otra durante el sexo vaginal, anal u
oral. Son muy comunes, y muchas personas que las tienen no presentan síntomas. Las ETS
pueden ser peligrosas, pero las buenas noticias son que hacerse la prueba no es complicado y
que la mayoría de estas enfermedades son fáciles de tratar”. (págs. 68-71)
Aunque algunas de ellas hasta la fecha no tengan cura, como por ejemplo el “virus de la
inmunodeficiencia humana” (VIH), su tratamiento garantiza una calidad de vida de la persona
portadora del virus; por lo que está regulado en el Perú y es de carácter gratuito, con el fin de
que las personas infectadas por el virus tengan acceso a la salud a través de programas
impulsados por el estado, a fin de garantizar una vida digna y prolongada en el transcurso del
tiempo, además de brindarles protección legal frente a posibles amenazas de índole social.
Algunas de estas regulaciones se encuentran dentro de la Ley Nº 26842 (Ley general de
salud) y con mucha más precisión en la “Ley contrasida” (ley Nº 26626 y su modificatoria, ley
Nº 28243). En esta última aclara y establece los mecanismos de detección de la enfermedad,
tratamiento, orientación e inclusión social.
También están las normas técnicas de salud, aplicadas por el Ministerio de Salud para las
personas infectadas por el virus, tal es el caso de la NTS N° 097 - MINSA/DGSP-V.02
“Norma técnica de salud de atención integral del adulto con infección por el virus de la
inmunodeficiencia humana (VIH)”. Esta norma por ejemplo tiene por objetivo “estandarizar
los procedimientos para la atención integral del adulto con infección por VIH en los servicios
de salud a nivel nacional” (MINSA, 2014).
23
Una de las normas técnicas del Ministerio de Salud que nos preocupa y ha sido objeto de
nuestro problema de investigación es la NTS Nº 102-MINSA-DGSP-VO1: “Norma técnica de
salud para la atención integral y tratamiento antirretroviral de los niños, niñas y adolescentes
infectados por el virus de la inmunodeficiencia humana (VIH)”. Esta norma establece que “el
diagnóstico es confidencial y que se necesita de la autorización expresa de los padres o
representantes legales del adolescente para el tamizaje respectivo” (MINSA, 2013); afectando
de esta manera el derecho fundamental al libre desarrollo, a la intimidad y la construcción de
la personalidad, que la ley peruana ha reconocido al momento de otorgarle el derecho a la
libertad sexual a los adolescentes comprendidos entre los 14 y 18 años de edad.
REGULACIÓN DE LA PLANIFICACIÓN FAMILIAR EN EL PERÚ
En el Perú la planificación familiar está normada, desde hace mucho tiempo y su
legislación se va acomodando y actualizando según los avances de la ciencia o patrones de
idoneidad cultural y socioeconómicas. Es por ello que corresponde a la persona decidir
“cuántos hijos tener”, sin injerencia o intromisión del Estado y planificar su vida de acuerdo a
ello a fin de alcanzar sus metas personales y comunitarias. Debo aclarar que el “aborto” no
está considerado dentro de los pilares de la planificación familiar en esta investigación.
En octubre del 2017 el Ministerio de Salud publicó un documento de carácter legal
denominado “Norma Técnica de Planificación Familiar” NTS Nº 124-2016 MINSA-V01
donde resalta la finalidad de esta norma: “Contribuir a que las personas ejerzan sus derechos
de manera responsable, libre e informada respecto a la decisión del número y espaciamiento
de los hijos que deseen procrear; brindando servicios de planificación familiar de calidad en
todos los establecimientos de salud del territorio peruano” (MINSA, 2017).
24
Por ello podemos afirmar que el objetivo general de esta norma es “establecer las
disposiciones relacionadas con los procesos vinculados a la atención integral en planificación
familiar, con calidad y seguridad, en los establecimientos de salud de los diferentes niveles de
atención, según corresponda”. (MINSA, 2017)
Para brindar una mejor atención en planificación familiar, el MINSA (Ministerio de Salud)
nos plantea una serie de alternativas a ser utilizadas como “métodos anticonceptivos”, es decir
aquellas herramientas o mecanismos que permitan a la persona anticiparse y evitar la
fecundación a fin de que ésta no pueda desarrollarse y controlar de esta manera un posible
embarazo no deseado.
Para ello los profesionales de la salud como Carmen MAYURI, (2017) nos señalan que son
tipos de métodos anticonceptivos los siguientes:
• Temporales: Métodos de abstinencia periódica (del ritmo o de la “Regla” o del
calendario, Billings o del moco cervical, método de los días fijos o método del
collar, método de lactancia materna exclusiva y amenorrea (MELA),
• Métodos de barrera: Preservativo o condón masculino, preservativo o condón
femenino.
• Hormonales: Hormonales combinados: Orales, sulfato ferroso, inyectables
mensuales.
• Dispositivos intrauterinos DIU: T de cobre.
• Definitivos: Anticoncepción quirúrgica voluntaria femenina, bloqueo tubario
bilateral (BTB), anticoncepción quirúrgica voluntaria masculina (Vasectomía)
• Anticoncepción de Emergencia: Levonorgestrel (píldora del día siguiente). (págs.
21-24)
25
La norma también señala una atención especial en caso de adolescentes y exige que se debe
brindar orientación de acuerdo a su capacidad de entendimiento y madurez con respecto a
algunos métodos sobre todo de uso temporal, pero aquí también encontramos nuevamente
serias limitaciones, específicamente en la adolescente para disponer de un método permanente
o dispositivos intrauterinos, que mejor se acomoden a su organismo. Podrán utilizar un
método anticonceptivo permanente que controle la natalidad, una vez que hayan cumplido 18
años, es decir la mayoría de edad o se hayan emancipado a través del matrimonio. De lo
contrario deben contar con el permiso o autorización de sus padres como lo estipula la ley Nº
26842. Por una parte, entendemos la posición del Estado de anticiparse ante cualquier efecto
adverso, por lo que se considera importante el consentimiento y permiso de los padres o
responsables legales de la menor. Pero por otra parte también se hace visible una barrera hacia
la adolescente, de tomar medidas a tiempo sobre un posible embarazo no deseado, una vez
iniciada su vida sexual.
Como señala la Norma Técnica de Salud sobre esta materia, la edad no sería un
impedimento para que una mujer o un hombre utilice un método anticonceptivo, sobre todo de
uso temporal, como es el caso de la “pastilla del día siguiente”. Pero en la práctica las barreras
estigmatizadas han hecho que muchas de estas adolescentes no quieran acercarse a un centro
de salud a recibir una consejería acorde a características socio-conductuales de la menor,
teniendo como consecuencias, fatales decisiones, como las de acudir a prácticas abortivas, lo
que sí pondría en alto riesgo su vida. Si no fuera el caso, el número de maternidad y paternidad
no deseada y no preparada, seguiría sumando los cuadros estadísticos en el marco de la
planificación familiar.
26
SUBCAPITULO II
LA LIBERTAD SEXUAL EN LA DOCTRINA JURÍDICA
Definición de Libertad Sexual.
Según Jorge E. ASTETE, dice: “Es el derecho que tiene la persona a la libertad de elegir
con quién, cuándo y dónde tener acceso carnal o, si desea, prescindir de ello, por lo que nadie
puede obligar a una persona a tener contra su voluntad relaciones sexuales." (2014)
Esta definición es muy precisa para poder entender el concepto de libertad sexual; para
hacer uso de esta facultad la persona tiene que ser mayor de 14 años en nuestro país. Esta
libertad se concede al individuo por tratarse de derechos constitucionales que tienen como
finalidad propiciar directamente el libre desarrollo de su personalidad y el afianzamiento de su
identidad. El individuo demuestra que es capaz de decidir sobre su cuerpo de acuerdo a su
madurez emocional, física y psíquica.
Entendemos también que la libertad sexual, es la facultad de decisión que se le ha otorgado
a la persona con el solo hecho de la supremacía de su voluntad, de decidir por sí mismo y ante
los demás integrantes de la colectividad, asuntos propiamente relacionadas a su sexualidad,
con el imperio siempre de la voluntad de elegir, aceptar o rechazar las pretensiones que se
produzcan en la esfera de su sexualidad. En otras palabras, decidir; con quién, cómo, cuándo y
dónde manifestar su libre desarrollo como persona por medio del acto sexual.
Delitos contra la libertad sexual
• Violación sexual (C.P. Art. 170º)
• Seducción (C.P. Art. 175º)
• Actos contra el pudor (C.P. Art. 176º)

27
Frente a estos delitos, lo que se protege en la persona es la libertad e indemnidad sexual; la
propia autodeterminación de su vida sexual e impulsos carnales, su deseo, fantasía, excitación
y satisfacción personal, optar por su propia preferencia sexual, como recibir, manifestar y
respetar propuestas, que decida seguir y consentir en el acto sexual, sin afectar o perjudicar la
libertad de la otra persona.
En el código penal vigente se protege la libertad sexual de los mayores de 14 años, es decir
la capacidad de consumación de la actuación sexual. Por ello el acto sexual será castigado si se
efectúa por el quebrantamiento del ejercicio del derecho de la libertad, o mejor dicho sobre el
perjuicio abusivo de la libertad sexual del otro.
Podemos decir que cuando la ley penal interviene en estos casos, se pone en evidencia que
el conflicto entre la libertad sexual de uno y el otro tiene su base en la falta de voluntad y
consentimiento de uno de ellos. Por eso el acceso carnal debe ser de mutuo acuerdo, sin
presión o abuso de ninguno de ellos. Por esta razón, la punibilidad a este tipo de acto sexual
está sostenida en cuanto se vea un uso de violencia o este hecho se produzca mediante la
amenaza o engaño, así también es posible que existan estos y otros elementos que determinan
configurando el delito en el momento consumado.
LA LIBERTAD SEXUAL DE LOS ADOLESCENTES
Desde el 6 de abril del año 2006, la ley penal en el Perú señalaba que “toda relación
sexual que se desarrolle teniendo como uno de los intervinientes (varón o mujer) a un
adolescente menor de 18 años, pero con más de 14 era considerado como delito, aun cuando se
manifieste el consentimiento expreso y no haya violencia, grave amenaza o engaño por parte
28
del sujeto mayor de edad” (SANCHEZ, 2009). Lo mismo ocurría cuando las relaciones
sexuales se realizaban entre menores de edad semejante, es decir, adolescentes cuyas edades
oscilaban entre los 14 y 18 años, dentro de una relación afectiva (enamoramiento). En este
panorama estábamos ante una situación de adolescentes “infractores” y, a pesar de que no se
abría un proceso penal, los menores eran sometidos a las reglas del Código de los Niños y
Adolescentes, causándoles serios daños psicológicos en su desarrollo personal. Pero todo ello
cambió entre los años 2012 y 2013 con el fallo del Tribunal Constitucional, que exhorta la
modificación del artículo 173º, inciso 3 del código penal a través de la Ley Nº 30076, donde se
logra despenalizar las relaciones sexuales entre menores de 14 y 18 años o adolescentes de
este rango etario con adultos, toda vez que se entiende que estos menores gozan de capacidad
relativa en muchos aspectos de la vida civil y así se daba un paso más sobre el derecho a
explorar su intimidad y sexualidad de manera consentida, sin que la ley penal los sancione o
castigue al individuo adulto.
La Organización de las Naciones Unidas ONU, a través de su comité de los derechos del
niño ha definido la adolescencia como: Un período caracterizado por rápidos cambios físicos,
cognoscitivos y sociales, incluida la madurez sexual y reproductiva, la adquisición gradual de
asumir comportamientos y funciones de adultos, que implica nuevas obligaciones y exigen
nuevos conocimientos teóricos y prácticos. (ACNUR, 2003)
Por su parte una profesional especializada en lo que concierne a salud sexual y reproductiva
asegura que: “La adolescencia es un período trascendental en el desarrollo de la sexualidad, se
caracteriza por transformaciones corporales, entre las que la sexualidad surge como parte del
proceso de cambio biopsicosocial que influye profundamente en la vida presente y futura de la
persona. Desde el punto de vista psicológico, la adolescencia es un período caracterizado por
la evolución de los procesos psicológicos que implican cambios y crecimiento emocional,

29
psicológico, social y mental, en el que las personas buscan y definen su propia identidad y se
autoafirman como individuos, se apropian de valores y amplían su mundo de referencia social,
más allá de su familia” (GUERRERO, 2013)
El Tribunal Constitucional tomó como referencia distintas opiniones, estudios e
investigaciones científicas nacionales e internacionales para determinar que los adolescentes
mayores de 14 y menores de 18 años necesitan hacer uso de sus derechos sexuales y
reproductivos en pro de la construcción y cimentación de su propia identidad y desarrollo
personal e integral, sin que los actos sexuales practicados de manera voluntaria y consentida
sean penalizados.
Entonces podemos definir como libertad sexual de los adolescentes menores entre 14 y 18
años a ese derecho de hacer uso de su sexualidad de manera libre y voluntaria a través de los
actos sexuales consentidos, lo que no genera delito de violación entre los agentes
participantes. Esta autonomía está sustentada y amparada en diferentes estudios científicos,
biológicos, psicológicos y culturales a las que el legislador recurrió para poder esclarecer el
marco jurídico. De ello concluimos que esta libertad del que gozan hoy los adolescentes tiene
su fundamento en las siguientes razones:
• El derecho constitucional al libre desarrollo de la personalidad.
• El derecho de no ser limitado, ni privado de información oportuna que permita un
ejercicio responsable de su salud sexual y reproductiva.
• El derecho a su vida íntima y a la privacidad que requiere de ella.
• El derecho de igualdad y a no ser discriminado bajo ningún pretexto.
• El principio del interés superior del niño y del adolescente.
Todo ello indica que, en esta etapa y en atribución al uso de sus derechos sexuales, un
individuo deja la etapa de la niñez, deja de ser una persona que carece de madurez física y
30
mental, y se va transformando en un individuo pleno y autónomo que construye su propia
personalidad, sus sentimientos, sus propias emociones, sus principios rectores de su propia
vida, sus pilares axiológicos, su esencia e identidad en conjunto y, por lo tanto, obtiene la
facultad y la capacidad de disfrutar de los resultados de su propia autonomía, y es capaz de
tomar decisiones netamente personales, voluntarias y conscientes sobre su cuerpo, su
intimidad y su desarrollo personal.
LA INDEMNIDAD SEXUAL
El término indemnidad sexual se utiliza exclusivamente cuando hablamos de delitos
sexuales perpetuados en contra de menores de edad, en este caso contra menores de 14 años.
Para nuestra legislación, la indemnidad, así como la libertad sexual, forman el bien jurídico
protegido por el Estado, referidos a los delitos de carácter sexual que establece nuestro código
penal, específicamente en el tema de violación. Entendemos este término como la
intangibilidad que tienen los menores de 14 años respecto al acceso carnal así éste manifieste
lo haya consentido.
“Es también la manifestación de la dignidad de la persona humana y el derecho que todo
ser humano tiene a un libre desarrollo de su personalidad, sin intervenciones traumáticas en su
esfera íntima por parte de terceros, las cuales pueden generar huellas indelebles en la psiquis
de la persona para toda la vida”. (GOMEZ, 2010)
Al respecto, Alberto ARIAS, (1997) afirma que “hay comportamientos dentro de la
categoría de los delitos sexuales en los que no puede afirmarse que se proteja la libertad sexual
en cuanto la víctima carece de esa libertad” (pág. 233)
31
. En el Perú este bien jurídico protegido se manifiesta en los menores de 14 años, toda vez
que ellos no gozan de libertad sexual, porque no tienen la suficiente capacidad biológica o
psicológica de disponer de su cuerpo para el acto sexual voluntario. La indemnidad sexual está
protegida en nuestro código penal y su quebrantamiento está considerada como delito y es
penada en nuestro país por el artículo 173º incisos 1 y 2.
Artículo 173º Violación sexual de menor de edad: “El que tiene acceso carnal por vía
vaginal, anal o bucal o realiza otros actos análogos introduciendo objetos o partes del cuerpo
por alguna de las dos primeras vías, con un menor de edad será reprimido con las siguientes
penas privativas de libertad:
1. Si la víctima tiene menos de diez años de edad, la pena será de cadena perpetua.
2. Si la víctima tiene entre diez años de edad y menos de catorce, la pena será no
menor de treinta años ni mayor de treinta y cinco”. (CODIGO PENAL, 2018)
Es trascendente indicar que el estado peruano protege la indemnidad sexual de manera muy
estricta, ya que ello representa un derecho inherente al niño desde su nacimiento y que un
tercero no puede quebrantar. Al cumplir los catorce años, para la ley peruana; la persona
adquiere un nuevo derecho sobre su autodeterminación sexual: la libertad sexual, derecho y
todas sus implicancias del que venimos desarrollando en esta investigación.
CAPACIDAD RELATIVA DE LOS ADOLESCENTES EN EL CÓDIGO CIVIL
PERUANO.
Al hablar de la libertad sexual como facultad entregada a los adolescentes en el rango
etario de 14 y 18 años, es importante también mencionar que nuestro código civil, regula y
32
establece hasta dónde son capaces o incapaces los menores de edad en nuestro país y los
clasifica en dos categorías: “la incapacidad absoluta y la incapacidad relativa”. Al respecto
podemos citar lo siguiente:
A). La incapacidad absoluta:
Nuestro código civil en su artículo 43° establece que “son absolutamente incapaces”:
-Los menores de 16 años (salvo aquellos actos determinados por ley).
-Los que por cualquier causa se encuentran privados de discernimiento.
B). La incapacidad relativa:
El código civil en su artículo 44°, también señala que “son relativamente incapaces” los
siguientes:
-Los mayores de 16 y menores de 18 años de edad.
-Los retardados mentales.
-Los que adolecen de deterioro mental que les impide expresar su libre voluntad.
-Los pródigos.
-Los que incurren en mala gestión.
-Los ebrios habituales.
-Los toxicómanos.
-Los que sufren pena que lleva anexa la interdicción civil. (CODIGO CIVIL, 2016)
Como seres humanos sabemos que la libertad es un derecho muy preciado. Sin embargo,
este derecho también tiene ciertas excepciones, ya que algunos individuos no tienen la
capacidad física o mental suficiente para tomar decisiones o facultades por sí mismos; por ello
nuestra legislación establece y especifica quiénes son capaces o incapaces de ejercer bajo su
plena autonomía el derecho a decidir, en atribución a sus facultades respecto a la libertad. En
33
este sentido el abogado y magister en ciencias Octavio Ramos Pacompía nos aclara que “la
capacidad es una aptitud, la aptitud o posibilidad jurídica de goce y de obrar los derechos”.
(RAMOS O. , 2019)
El profesional del derecho señala en esta entrevista que la capacidad consiste en la facultad
jurídica que posee la persona y que determina el cumplimiento eficaz de todos los actos
realizados por ella según su condición o estado civil, en otras palabras, es la posibilidad que
tiene cada persona de actuar en la vida conforme a las normas de convivencia alcanzadas por
el Estado y el imperio de su propia voluntad.
Cabe mencionar también que nuestro Código Civil en el artículo 42° indica que “tienen
plena capacidad de ejercicio de sus derechos civiles, las personas que hayan cumplido 18
años de edad, salvo lo dispuesto en los artículos 43° y 44°”. En el Perú, a partir de los 18
años de edad la ley asume que la persona cuenta con la suficiente madurez racional,
intelectual, estabilidad psicológica, capacidad de reflexión y pleno juicio de responsabilidad
para ejercer y obrar por sí mismo. Es importante comprender entonces, que los adolescentes
del rango etario que venimos investigando, se encuentran incluidos dentro del artículo 44° del
código civil, por lo que concluimos que la libertad sexual viene a ser ni más ni menos que una
manifestación de su propia capacidad de decidir. A ello debemos sumar que el legislativo, a
través del D.L. Nº1384, modifica los artículos 42°, 44° y 45°, poniendo mayor énfasis en las
personas con discapacidad física o mental, pudiendo encontrarse entre ellos nuestra población
materia de estudio. Desde ya queda claro que para la legislación peruana los adolescentes
pueden ser incapaces para muchos aspectos de la ley, pero también es necesario recordar que
se les otorga ciertas facultades en torno a su sexualidad en una edad señalada.
Aparentemente podríamos ver ciertas divergencias entre lo señalado por el Código Civil y
el Código Penal; pero no es así, una norma complementa a la otra a fin de que los derechos de
34
los menores no sean vulnerados por ciertos vacíos o ambigüedades de la ley. Recordemos
además, que existen ciertas salvedades expresamente señaladas en la Norma, lo cual hace que
el adolescente pueda ser facultado para ejercer su derecho conforme a ley.
También debo señalar que en este estudio de investigación específicamente basamos
nuestros criterios y objetos de investigación en adolescentes que no padecen algún tipo de
alteraciones o deterioro mental que les impida expresar su libre voluntad, por lo que
consideramos son el mayor número en el ámbito nacional y por los que nos atrevemos a
proponer una fórmula legislativa que permita proteger sus derechos constitucionales.
SUBCAPÍTULO III
LOS DERECHOS CONSTITUCIONALES
DEFINICIÓN DE DERECHO CONSTITUCIONAL
Cuando hablamos de derecho constitucional, estamos hablando de ese conjunto de normas
que pertenecen al derecho público, se sustenta en la propia Constitución o máxima ley del
Estado, que no es otra cosa que nuestro texto jurídico y político superior, que establece el
ordenamiento del poder político de nuestro país. En resumen, la Constitución es la “norma
suprema” de un país, por lo que prevalece y se antepone sobre toda otra normativa o ley de
carácter inferior.
Debemos recordar que la Constitución tiene por característica principal una extrema
rigidez, ya que únicamente puede ser modificada bajo ciertos parámetros y procedimientos
específicos que se encuentran establecidas dentro de su propio texto. Como parte de su
estructura, la Constitución Política del Perú, presenta un preámbulo, una parte dogmática
(donde se expresan los derechos fundamentales, tanto procesales como sustantivos de la
35
persona) y una parte orgánica que indica el ordenamiento jurídico en base a los tres poderes
del Estado constituidos para el fortalecimiento de la nación.
En el campo dogmático, la constitución establece los reconocidos “derechos fundamentales
de la persona”, sus garantías, los principios pilares que sostienen la política social y económica
del Estado peruano y finalmente, nos presenta también los principios constitucionales.
La carta magna contempla entonces leyes mayores que protegen y garantizan aquellos
derechos fundamentales de la persona como fin supremo de la sociedad, y que su
quebrantamiento atenta directamente a los derechos humanos y como consecuencia a nuestra
sociedad. Por ello, nuestra investigación está basada en promover la defensa de estos derechos,
teniendo como claro objeto a la persona. Entonces es necesario afirmar que los derechos
constitucionales deben garantizar el pleno bienestar de la persona y el del estado. Por lo tanto,
es un deber de toda persona promover y respetar estos derechos, asumiendo que el estado tiene
a bien garantizar su fiel cumplimiento en aras de alcanzar o fortalecer el ansiado desarrollo
integral del individuo y el de la sociedad.
Derechos fundamentales de la persona.
Para asociar la libertad sexual con los derechos constitucionales de la persona, invocamos
el artículo 2º de nuestra carta magna, los numerales 1 y 7 que dice:
Artículo 2°. Derechos fundamentales de la persona
“Toda persona tiene derecho:
1. A la vida, a su identidad, a su integridad moral, psíquica y física y a su libre desarrollo y
bienestar. El concebido es sujeto de derecho en todo cuanto le favorece.
7. Al honor y a la buena reputación, a la intimidad personal y familiar, así como a la voz y a
la imagen propia”. (CONSTITUCION POLITICA DEL PERÚ, 1993)
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En el numeral uno, nuestra máxima ley considera como un derecho fundamental “el libre
desarrollo y bienestar de la persona”, lo que nos permite entender de mejor manera al
especialista cuando dice que “la libertad sexual es una facultad dada a la persona para disponer
de su cuerpo de manera libre y voluntaria, donde pueda manifestar su propio desarrollo
biológico, psíquico afectivo y cultural que le permitan alcanzar su propia identidad a partir de
la construcción de su personalidad” (RAMIREZ, 2003).
Por otra parte, extraemos del numeral siete que la persona tiene derecho a su “intimidad
personal”, siendo parte de ella sus derechos sexuales y reproductivos.
Afirmamos que la libertad sexual es un derecho constitucional de la persona y que por lo
mismo debe ejercerse de manera voluntaria y consentida, buscando en todo momento que sea
un medio más para lograr su crecimiento y desarrollo integral, como lo indica la máxima ley.
Derecho al libre desarrollo de la personalidad
En mi búsqueda de una definición clara para este derecho, encontré ésta que a mi juicio es
la más exacta: “La esencia del libre desarrollo de la personalidad, como derecho, es el
reconocimiento que el estado hace de la facultad natural de toda persona a ser individualmente
como quiere ser, sin coacción, ni controles injustificados o impedimentos por parte de los
demás. El fin de ello es la realización de las metas de cada individuo de la especie humana,
fijadas autónomamente por él de acuerdo con su temperamento y el carácter propio, con la
limitación de los derechos de las demás personas y del orden público” (DEL MORAL, 2012)
Ajustándonos a esta definición podemos afirmar entonces que la personalidad es la
transcendencia del ser humano como persona, que le permite exteriorizar su forma de ser,
crear su propio proyecto de vida de manera individual o colectiva, donde se sienta pleno,
seguro de sí mismo y sobre todo con la libertad de poder expresar a su propio modo lo que él o
37
ella es, sin tener que apelar a supuestos modelos sociales. Un principio fundamental que
caracteriza a este derecho es la autonomía, que a su vez puede ser tan ambiguo o débil en
muchas sociedades de América latina, por la escasa importancia que se le da a este tema
debido a las muchas restricciones, modelos, paradigmas o patrones de conducta que el sistema
a lo largo de la historia ha impuesto.
Por otro lado, en el ámbito jurídico, se concibe a la personalidad, como aquella “capacidad”
que se le reconoce a un ser “sujeto de derechos y obligaciones”, con ciertos límites generados
por el interés general y el orden público como ya lo mencionamos líneas arriba. En esta
relación o interacción que la persona tiene como ente social, con su entorno civil y con el
estado, debe primar el respeto mutuo.
Recordemos que la Declaración Universal de los Derechos Humanos en su artículo 1°
señala lo siguiente: "Todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos y,
dotados como están de razón y conciencia, deben comportarse fraternalmente los unos con los
otros” (DECLARACION UNIV. DD.HH., 1948).
Y aunque sabemos que los seres humanos somos diferentes, debemos entender que
tenemos “desigualdades” que no conllevan a renunciar a nuestra igualdad y dignidad universal
como personas. Por ello todo individuo puede desarrollar libremente la personalidad que desee
y pueda tener, siendo como él o ella quiere ser y como sienta que debe desarrollarse, para ello
debe también respetar y tolerar la “forma de ser” de las demás personas, solo así contribuye a
un elevado ascenso cultural de la humanidad, que busque erradicar toda clase de distinción,
exclusión, discriminación o restricción que dificulte, impida, reprima o anule el
reconocimiento o el ejercicio de los derechos y la igualdad irrenunciable de oportunidades de
cada individuo.
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A ello, cabe precisar esta aclaración: “El principio de igualdad no implica que todos los
sujetos de la norma se encuentren siempre, en todo momento y ante cualquier circunstancia, en
condiciones de absoluta igualdad, sino que dicho principio se refiere a la igualdad jurídica, que
debe traducirse en la seguridad de no tener que soportar un perjuicio (o privarse de un
beneficio) padeciendo un trato discriminatorio” (MILENIO, 2014)
Al respecto debemos entender que el sentido de “igualdad” al que hacen referencia diversos
juristas, no determina que ante posibles circunstancias, coyunturas o realidades sociales y
culturales se manifieste una “desigualdad” de caracteres en los individuos, sino que ello no los
exime de reclamar ese derecho intrínseco de ser iguales ante la ley.
Derecho a la salud sexual y reproductiva
Para llegar a definiciones concretas, es necesario preguntarnos ¿qué son los derechos
sexuales?, ¿Cuáles son estos derechos? Existe mucha información al respecto, pero queremos
ser enfáticos y precisos en lo siguiente: Absolutamente todos los seres humanos nacemos
libres y con la condición de igualdad ante la ley. Ante esta premisa, debemos comprender que
a todas las personas se nos debe garantizar la misma libertad, igualdad y dignidad, que la
Constitución establece; es decir los llamados “Derechos Humanos”. Si bien es cierto, los
derechos lo ejercen las personas, pero es el estado quien tiene la obligación de garantizarlos,
promoverlos y conservarlos a través de una legislación y políticas públicas adecuadas. A ello
debemos sumar la concepción de que los derechos sexuales y reproductivos son parte de los
Derechos Humanos, por lo que son propios e inherentes a todas las personas, sin distinción,
exclusión o discriminación de ninguna índole.
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“Los derechos sexuales se refieren a la libertad de las personas para ejercer su sexualidad
de manera saludable, sin ningún tipo de abuso, coerción, violencia o discriminación. La
sexualidad comprende la actividad sexual, las identidades de género, la orientación sexual, el
erotismo, el placer, la intimidad y la reproducción. Se establece por la interacción de factores
biológicos, psicológicos, sociales, económicos, políticos, culturales, éticos, legales, históricos,
religiosos y espirituales y se experimenta y expresa a través de pensamientos, fantasías,
deseos, creencias, actitudes, valores, comportamientos, prácticas y relaciones”.
(FUNDACION HUESPED, 2019)
Es interesante y cobra suma importancia entender entonces que los adolescentes mayores
de 14 y menores de 18 años, gozan de estos derechos desde que nacieron y cimienta su valor
legal a partir de que la norma peruana le concede a este sujeto de derecho su libertad sexual.
Por otra parte, los derechos reproductivos implican, la libertad de las personas para optar y
decidir si desean tener hijos o no, cuándo tenerlos, el número que deseen y la distancia de
edades entre ellos, así mismo el tipo de familia que cada individuo desee formar; así como
acceder a todo tipo de información y planificación para poder hacerlo; a métodos
anticonceptivos seguros, así como a servicios de calidad con respecto a fertilización asistida y
todo lo concerniente a salud pre y post embarazo. Para ello, el Estado debe crear políticas que
coadyuven en este propósito de decisión personal de cada individuo sobre su derecho a la
reproducción.
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CAPITULO IV
RESULTADOS Y ANALISIS DE LOS HALLAZGOS
Situación de la Libertad Sexual de los Adolescentes mayores de 14 y menores de 18
años en el Perú.
Como se ha mencionado anteriormente, la legislación peruana contempla la libertad sexual

de los adolescentes comprendidos entre 14 y 18 años de edad a partir del año 2012 con el fallo
del Tribunal Constitucional (Acuerdo plenario 00008-2012-PI/TC del Tribunal Constitucional
del 12 de diciembre del 2012) que declara inconstitucional el artículo 173º, el inciso 3 del
Código Penal, que prohibía las relaciones sexuales consentidas entre adolescentes de este
rango etario o con personas adultas. Antes de ello el problema con respecto a las violaciones
era muy alarmante. Los adolescentes que disponían hacer uso de su sexualidad se enfrentaban
a la dureza de la pena del código penal, sobre todo si uno de los sujetos era mayor de edad. Si
revisamos las informaciones periodísticas de esos años, caemos en cuenta que muchos
hospitales durante el parto de una adolescente estaban llenos de denuncias y detenciones por
acusación de violación en contra de la pareja de la menor de edad. Esto causó revuelo,
polémica y un grave problema para la legislación peruana, pues en muchas situaciones y
casos, se trataba de relaciones sexuales consentidas o casos de adolescentes que habían
decidido de manera temprana formar una familia y que lamentablemente el mayor de edad en
la relación tenía que enfrentar medidas penitenciarias por el delito de violación.
Ante esta ola ascendente de quejas, denuncias, malestares y desacuerdos y en base a
fundamentos jurídicos, biológicos, psicológicos y culturales, además del derecho comparado,
el estado peruano opta por despenalizar los actos sexuales consentidos entre los adolescentes
mayores de catorce y menores de dieciocho años
Por cuanto mediante ley Nº 30076, del 15 de agosto del 2013, el Tribunal Constitucional
exhorta al Legislativo modificar el artículo 1º de la ley Nº 28704 que modificaba el artículo
173º, inciso 3º del código penal donde se sancionaba penalmente las relaciones sexuales de los
adolescentes tipificándolas como “delito de violación sexual contra víctimas mayores de 14 y
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menores de 18 años de edad. De esta manera se le concede al adolescente comprendido entre
los 14 y 18 años el derecho de goce de la autonomía de su libertad sexual, toda vez que ésta
sea consentida.
Los Derechos Constitucionales como garantía al Libre Desarrollo de la Personalidad.
Los derechos fundamentales de la persona se encuentran amparadas y protegidas por la
Constitución, lo cual debe representar siempre una garantía para alcanzar el “desarrollo
personal” estipulado en el artículo 2º inciso 1 de nuestra ley mayor. En esta investigación
podemos demostrar que estos derechos no se cumplen fielmente por una gama de factores
burocráticos, tales como los que se encuentran en las normas de salud vigentes, entre ellas la
“ley contrasida” Nº 26626 y su modificatoria, ley Nº 28243, el estricto y contradictorio
cumplimiento de la norma técnica de salud Nº 102-MINSA-DGSP/VO1 que influyen y se
convierten en barreras muy serias para la persona con respecto a la autonomía de su libertad
sexual; y se manifiesta claramente en los adolescentes cuando acuden a un laboratorio por una
prueba de VIH y no pueden realizarlo porque necesitan el consentimiento de sus padres. O
cuando intentan utilizar un método anticonceptivo de emergencia y tampoco pueden hacerlo
libremente sin cuestionamientos previos, tal cual lo expresa la norma técnica de salud. Aquí
claramente existe una barrera que dificulta el derecho del adolescente y más preciso el de la
adolescente a ser informada sobre su estado de salud sexual y reproductiva. Por ende, el
derecho inherente al “libre desarrollo”, a su “intimidad” y a la “construcción de su
personalidad” por medio de su identidad se continúan vulnerando. Por lo que apelamos a la
objetividad de las normas constitucionales, las cuales están llamadas a tutelar estos derechos a
fin de buscar el íntegro desarrollo de la persona.
42
POSICIÓN DE LA JURISPRUDENCIA RESPECTO AL DERECHO DE LA
LIBERTAD SEXUAL.
Caso 1: caso Luque Flores
En este apartado debemos mencionar a una sentencia casatoria de la Corte Suprema de
justicia que resulta interesante entender o discutir sobre la modificatoria de la ley penal que
sancionaba las relaciones sexuales consentidas de los adolescentes tipificándola como delito
de violación sexual. En este análisis revisamos el expediente: CASACION Nº 579-2013-ICA
y que a continuación ponemos en contexto:
“(…) Que el encausado Percy Luque Flores fue investigado y procesado penalmente con
arreglo al nuevo Código procesal penal, por el delito de violación sexual contra una menor de
catorce años de edad. Por lo que fue condenado a veinticinco años de pena privativa de
libertad. Siendo confirmada la sentencia apelada en las distintas salas de Ica.
La defensa técnica de Luque presenta un recurso de casación contra la sentencia invocando
“falta o manifiesta ilogisidad de la motivación” y por apartamiento de la doctrina
jurisprudencial establecida por la corte suprema. (…)”. (CASACION N° 579-ICA-2013)
Esta casación reformula la sentencia, favoreciendo al inculpado en la reducción de la
pena de acuerdo a ley.
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Caso 2: Sentencia del Pleno Jurisdiccional del Tribunal Constitucional ( 12 de
diciembre de 2012).
Proceso de inconstitucionalidad
Diez mil seiscientos nueve ciudadanos contra el Congreso de la República
Síntesis:
Demanda de inconstitucionalidad interpuesta por diez mil seiscientos nueve ciudadanos
contra el artículo 1º de la Ley N.º 28704 que “modifica el artículo 173º, inciso 3º, del Código
Penal, sobre delito de violación sexual contra víctimas mayores de 14 y menores de 18 años de
edad”. (T.C., 2012)
Con esta sentencia del Tribunal Constitucional, se abre el camino hacia la tan reclamada y
justa reformulación y despenalización de los llamados delitos contra la libertad sexual
(violación) de los adolescentes en las edades comprendidas en esta materia de estudio, sin que
esto constituya un real delito por parte de uno de los agentes participativos.
LA FIGURA DE LA LIBERTAD SEXUAL EN EL DERECHO COMPARADO
Si nos enfocamos en el derecho comparado, vamos a ver que algunos países nos llevan
ventaja respecto a los temas de libertad sexual de adolescentes y salud sexual y reproductiva
de los mismos. Revisamos algunas legislaciones en el mundo y así tenemos, por ejemplo:
En España: Ley 41/2002 del 14 de noviembre.
Esta ley sostiene que un adolescente necesita del consentimiento o autorización de los
padres, solo hasta los 16 años; edad en que se establece la emancipación sanitaria básica, la
44
misma que regula la autonomía del paciente y los derechos y obligaciones concernientes a
información y documentación de asuntos clínicos.
Según la ley española en su artículo 9º “Límites del consentimiento informado y
consentimiento por representación”. Dispone lo siguiente:
1. La renuncia del paciente a recibir información está limitada por el interés de la salud del
propio paciente, de terceros, de la colectividad y por las exigencias terapéuticas del caso.
Cuando el paciente manifieste expresamente su deseo de no ser informado, se respetará su
voluntad haciendo constar su renuncia documentalmente, sin perjuicio de la obtención de su
consentimiento previo para la intervención.
2. Los facultativos podrán llevar a cabo las intervenciones clínicas indispensables en favor
de la salud del paciente, sin necesidad de contar con su consentimiento, en los siguientes
casos:
a) Cuando existe riesgo para la salud pública a causa de razones sanitarias establecidas por
la Ley. En todo caso, una vez adoptadas las medidas pertinentes, de conformidad con lo
establecido en la Ley Orgánica 3/1986, se comunicarán a la autoridad judicial en el plazo
máximo de 24 horas siempre que dispongan el internamiento obligatorio de personas.
b) Cuando existe riesgo inmediato grave para la integridad física o psíquica del enfermo y
no es posible conseguir su autorización, consultando, cuando las circunstancias lo permitan, a
sus familiares o a las personas vinculadas de hecho a él.
3. Se otorgará el consentimiento por representación en los siguientes supuestos:
a) Cuando el paciente no sea capaz de tomar decisiones, a criterio del médico responsable
de la asistencia, o su estado físico o psíquico no le permita hacerse cargo de su situación. Si el
paciente carece de representante legal, el consentimiento lo prestarán las personas vinculadas a
él por razones familiares o de hecho.

45
b) Cuando el paciente tenga la capacidad modificada judicialmente y así conste en la
sentencia.
c) Cuando el paciente menor de edad no sea capaz intelectual ni emocionalmente de
comprender el alcance de la intervención. En este caso, el consentimiento lo dará el
representante legal del menor, después de haber escuchado su opinión, conforme a lo
dispuesto en el artículo 9 de la Ley Orgánica 1/1996, de 15 de enero, de Protección Jurídica
del Menor.
4. Cuando se trate de menores emancipados o mayores de 16 años que no se encuentren en
los supuestos b) y c) del apartado anterior, no cabe prestar el consentimiento por
representación. (LEY 41/2002, ESPAÑA)
“No obstante, lo dispuesto en el párrafo anterior, cuando se trate de una actuación de
grave riesgo para la vida o salud del menor, según el criterio del facultativo, el
consentimiento lo prestará el representante legal del menor, una vez oída y tenida en cuenta
la opinión del mismo”. (RODRIGUEZ, 2002)
Está claro que España nos lleva años de ventaja sobre regulaciones de la libertad sexual de
los adolescentes y su emancipación sanitaria como resultado del libre ejercicio de su cuerpo en
los actos sexuales consentidos, por lo que no existe ningún impedimento para que un
adolescente pueda solicitar exámenes clínicos o de laboratorio para tener información
confidencial sobre su estado de salud a partir de los 16 años. El o la adolescente tiene la
facultad de solicitar exámenes médicos, tratamientos de métodos anticonceptivos o hasta
intervenciones quirúrgicas sin consentimiento de sus padres, porque la ley les otorga esa
emancipación sanitaria a partir de su propia libertad sexual desarrollada en una edad que para
el legislador el adolescente ya adquiere su madurez biológica y psicológica. De esta manera
garantizan que el adolescente como persona pueda asumir una responsabilidad frente a la vida
46
al ejercer de manera facultativa parte de sus derechos intrínsecos, eliminando todo tipo de
barreras que solo habían afectado su libertad y posiblemente su estado de salud.
En Chile, Ley Nº 20.987
En el país vecino (Chile), se aprobó una fórmula legislativa que permite la modificación del
procedimiento para la prueba del VIH en de menores de edad. Con fecha del 17 de diciembre
del año 2016, la Cámara de Diputados del gobierno chileno aprobó un proyecto de ley que
elimina de los análisis o pruebas de detección del VIH, el consentimiento y autorización de un
representante legal para los adolescentes mayores de 14 años de edad que desean realizarse el
mencionado test de Elisa.
Esta iniciativa fue aprobada en el hemiciclo chileno con 108 votos a favor y tiene por
objetivo, según sostuvo el diputado Miguel Ángel Alvarado: “fomentar la realización de
exámenes de detección del VIH, mediante la eliminación del requisito que exige recabar el
consentimiento de un representante legal en el caso de las personas mayores de 14 y menores
de 18 años de edad a raíz del excesivo crecimiento de casos de SIDA en adolescentes”.
(ALVARADO, 2016)
Los autores del innovador proyecto legislativo recalcaron que, si se hace un análisis
consciente sobre la tasa de diagnóstico de VIH y SIDA que afecta a la población joven entre
15 y 19 años, se observa que estas cifras se han duplicado entre el 2004 y 2008, 2009 y 2014.
Además, indicaron, que la estimación del número de adolescentes portadores del virus, sería
mucho mayor a la cifra oficialmente publicada. Entre otros factores señalan que esta cifra
puede haber aumentado por los obstáculos que afectan a los menores de edad para la realizarse
47
una prueba de detección del virus, ya que estos tienen miedo de contárselo a sus padres,
mientras la infección avanza de manera silenciosa y pueden transmitirlo a otros.
Durante el debate sostenido, los legisladores sureños insistieron en la importancia de un
diagnóstico temprano, más aún si se considera que el tratamiento anti-retro viral logra una
sobrevida de 97.4% a los 3 años de detectada la infección.
Finalmente, los diputados señalaron también que se buscará que el 90% de los pacientes
diagnosticados con esta enfermedad, puedan tener acceso a terapias más eficaces en los
servicios de salud. La propuesta legislativa también contemplaba la aplicación de una nueva
guía y protocolo para enfrentar el tema al interior de los centros públicos de salud.
Es así que el 06 de enero del 2017, el Poder ejecutivo chileno representado por Michele
Bachelet Jería, presidente de la república, terminó aprobando el proyecto que modifica la Ley
Nº 19.779, artículo 5º, sobre “Normas relativas al virus de inmunodeficiencia humana y crea
bonificación fiscal para enfermedades catastróficas”. Por ello señalamos en esta investigación
lo que esta ley textualmente establece:
Ley Nº 20.987 modifica el procedimiento para el examen del VIH respecto de
menores de edad.
"Artículo único. - Introdúzcanse las siguientes modificaciones en el artículo 5° de la ley
N° 19.779:
a) Intercálese, en el inciso primero, a continuación de la palabra "legal", la siguiente
frase: “en el caso de que el interesado tenga menos de 14 años de edad".
b) Agréguese, en el inciso quinto, el siguiente texto final: "Si el interesado tuviere una
edad igual o superior a 14 años, pero menor a 18, de ser positivo el resultado del examen, se
deberá informar de este hecho a su representante legal. Un reglamento del Ministerio de Salud
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establecerá el procedimiento de información, así como el manejo adecuado para el control,
apoyo y seguimiento del paciente." (LEY 20.987/CHILE)
Tal como podemos analizar, en Sudamérica existen leyes que le brindan una
emancipación sanitaria básica o parcial al adolescente que hace uso de su “libertad sexual” al
recurrir voluntariamente y sin ningún obstáculo a una prueba de descarte o confirmación de
VIH, para ello el o la menor no necesita el consentimiento ni la presencia de sus padres o
representante legal. Debemos precisar además en estas líneas que la ley también señala que, no
se puede ser tan irresponsable de dejar que el menor de edad intente manejar solo los
resultados y el tratamiento de ser positivo el test; ya que, para superar el choque emocional, se
necesita de acompañamiento directo de los familiares. En esta situación el centro de salud,
previa consejería y trabajo psicológico adecuado con los adolescentes, deberán informar a los
padres sobre el estado de salud de éstos, a fin de que puedan llevar un tratamiento responsable
que les permita seguir gozando de una calidad de vida y seguir perfilando sus metas como
cualquier otro ciudadano sujeto de derecho.
ANÁLISIS DE INFORMACIÓN
Durante el estudio de esta problemática social, decidimos ir en busca de los protagonistas
de este tema y realizamos entrevistas a adolescentes entre 14 y 18 años de la ciudad de Puerto
Maldonado, provincia y distrito de Tambopata, para conocer cuánto conocían sobre el tema de
la libertad sexual. Las respuestas de los adolescentes, nos dejan bien en claro su verdadera
postura sobre este tema, evidenciando que muchas veces se han sentido vulnerados con
respecto a asuntos de su salud sexual y reproductiva, así como los derechos conexos.
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A continuación, mostramos en síntesis parte de las preguntas planteadas en la entrevista a
estudiantes que cursan el quinto año de educación secundaria, básica regular de la Institución
Educativa Privada San Isidro y estas fueron las respuestas que nos ofrecieron como resultado:
¿Puedes explicar qué entiendes por libertad sexual?
Omar: Es disfrutar del sexo sin pedirle permiso a nadie.
Paola: Es conocer nuestra sexualidad, respetarnos y respetar a los demás. Y respetar el
tiempo apropiado.
Melani: Es bueno tener libertad sexual, ya que es una necesidad del cuerpo humano.
En estos tres ejemplos, podemos ver la posición del adolescente peruano respecto a su
sexualidad, considerándolo como una necesidad propia de su condición física y reclamándolo
a su entender como un derecho importante en sus vidas.
Durante la entrevista también se planteó la siguiente pregunta:
¿A qué edad consideras que un adolescente puede iniciar su vida sexual? ¿Por qué?
Omar: Yo pienso que los dieciséis años es una edad apropiada. Ya eres más responsable a
esa edad.
Melani: Desde los dieciséis creo yo, porque ya saben lo que hacen y lo que quieren, pero
hay personas que empiezan más temprano.
Isis: A los dieciséis, porque ya estás preparado mental y físicamente, porque existen ganas
de experimentar.
Respecto a la opinión de los estudiantes ante esta pregunta, podemos denotar que los
adolescentes no se escandalizan por el temprano inicio de las relaciones sexuales; ellos lo ven
como algo muy normal y que tan solo hay que cuidarse y protegerse durante la práctica.
Una de las preguntas más interesantes durante la entrevista y que revela el grado de
confianza que ellos tienen en sus padres, fue la siguiente:

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¿Comentarías con tus padres asuntos íntimos de tu vida sexual?
Omar: Creo que no, depende mucho de la confianza que ellos me brinden.
Mariana: Me daría vergüenza, es algo que te pertenece. Pero es necesario hablar con los
padres porque ellos ya han pasado por estas cosas. Me da miedo hablar de eso.
Fabricio: ¡Qué roche! (que vergüenza). No le puedo contar tantas cosas a mi madre, sólo
algunas, las necesarias.
La respuesta ante esta pregunta casi es unánime, ellos difícilmente contarían a sus padres
asuntos íntimos de su vida sexual. El pudor o la falta de confianza sería uno de los principales
motivos, más allá del temor o la vergüenza que por diferentes estigmas sociales han preferido
callar. Hecho que fortalece nuestra problemática planteada para esta investigación y nos
permite ampliar nuestra visión sobre una posible reformulación de las normas que hasta el
momento vienen siendo un obstáculo que podría continuar siendo muy perjudicial para el
estado emocional y físico de los adolescentes en nuestro país.
Otra pregunta relevante durante la entrevista en esta investigación, también fue planteada a
los adolescentes y las respuestas fueron claras y concisas:
¿Has tenido alguna dificultad al momento de comprar un preservativo (condón) o
cuando has solicitado un anticonceptivo de emergencia, ejemplo: la píldora del día
siguiente?
Omar: Cuando era más pequeño (13 años) no me quisieron vender un condón. Ahora sí
normal.
Mariana: Yo no he pasado por eso todavía, pero una amiga intentó comprar una pastilla
del día siguiente y no le quisieron vender porque era menor de edad.
Fabricio: Mi enamorada una vez utilizó la píldora del día siguiente, fue difícil conseguirla,
no te venden, ni te dan fácilmente. Tuvo que pedirle favor a otra persona.

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Las barreras legales o por estigmas y desconocimiento siguen latentes para los
adolescentes. Ellos sienten que estas dificultades se repiten muy a menudo y que van en contra
de su autonomía sexual que termina reprimiéndolos o exponiéndoles a situaciones riesgosas.
Preguntamos si alguna vez habían pensado o intentado realizarse una prueba de VIH/SIDA sin
la presencia de sus padres o sin la autorización de éstos, la mayoría respondió que nunca lo
hicieron por miedo y desconocimiento, pero que sería muy difícil entablar una conversación
directa sobre estos temas con sus padres.
En cumplimiento de nuestro objeto de estudio, también decidí entrevistar a ciertos
profesionales de la salud, entre enfermeros, biólogos y médicos. Entre los entrevistados debo
mencionar al médico Erick Gutiérrez Del Águila, quien viene laborando en el área de atención
por emergencia del Hospital Santa Rosa de la ciudad de Puerto Maldonado y quien
anteriormente dirigió el programa de atención con terapia y tratamiento a personas que viven
con VIH. Durante la entrevista (GUTIERREZ, 2019) refiere: “Es cierto que a veces las
normas de salud no son muy claras sobre este asunto de la libertad sexual de los
adolescentes. Efectivamente no se puede practicar un examen de laboratorio para descartar o
confirmar VIH/SIDA en los adolescentes sin el consentimiento de sus padres. Todo ello es por
salvaguardar la salud de los menores, porque podrían no saber manejar la situación; por eso
es mejor que se enteren los padres y acompañen a sus hijos”.
Aquí vemos que la postura del profesional es válida, porque lo ve desde el campo clínico;
pero no exactamente desde el punto de vista jurídico o legal. Para el profesional de la salud, no
se entiende con claridad que la libertad sexual es un derecho de la persona, en este caso un
derecho de los adolescentes comprendidos mayores de 14 y menores de 18 años en el Perú, y
que se viene vulnerando a través de diferentes normativas del sector salud, por falta de
empatía o total discernimiento de lo que significa las facultades sobre su sexualidad. La

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polémica continuará respecto a este tema, pero es necesario sentar bases al invocar a los
derechos fundamentales de la persona y como éstas pueden convertirse en ejes transversales
sobre su salud sexual y reproductiva. Que la información que se maneje o se intente obtener
sea completamente confidencial por respeto a su intimidad, privacidad y a tener la capacidad
de lograr desarrollar su personalidad de manera libre y sin cuestionamientos prejuiciosos. Y
que se creen, además, mecanismos que ayuden al adolescente a ser consciente sobre sus
derechos y así puedan asumirlos con la mayor responsabilidad posible, confiando siempre en
las garantías constitucionales bajo el amparo de la ley.
Debo aclarar también que no estamos contradiciendo la normativa, sino ampliándola; de tal
manera que su posible modificatoria tome en cuenta al adolescente como persona facultada
para ejercer ciertos derechos con respecto a su sexualidad y su dignidad. Estamos de acuerdo
con el profesional cuando señala que es necesario el conocimiento de los progenitores o
responsables legales del menor respecto al resultado de un test positivo de VIH. Pero nuestra
propuesta va por el camino del “momento de la petición del test”, ese momento crucial para
los adolescentes por todos los argumentos ya expuestos, porque puede suceder que el resultado
del test sea no reactivo, entonces el adolescente se habría quitado una carga emocional frente a
sus padres. Lo mismo pasaría si fuese en el caso de que una adolescente solicite un
anticonceptivo de emergencia o en el extremo del caso, solicite uno de tipo permanente.
53
CAPITULO V
NECESIDAD DE UNA FORMULA LEGISLATIVA PARA REGULAR LA FIGURA
DE LA LIBERTAD SEXUAL DE LOS ADOLESCENTES
A la luz de los precedentes presentados en este estudio, es necesario discutir la
posibilidad de crear una fórmula legislativa que contemple los derechos constitucionales como
garantía en torno al libre desarrollo de la personalidad de los adolescentes mayores de 14 y
menores de 18 años de edad, así como el derecho a su intimidad y a gozar de una
emancipación sanitaria parcial o básica, como resultado de su libertad sexual contemplada en
la norma.
Dicha fórmula debe contemplar la extensión de la autonomía sobre su libertad sexual y
por ende tener el derecho a recibir información confidencial, personal y oportuna sobre su
salud sexual y reproductiva, así como la guía y acompañamiento correspondiente de los
responsables de la salud, sin que sea un requisito previo contar con el consentimiento o la
autorización expresa de sus padres o representantes legales; toda vez que esta barrera legal ha
sido la causa de desinformación, descuido y prejuicios sobre la sexualidad de los adolescentes
en el Perú.
De modificarse la norma que imposibilita hasta el día de hoy, el acercamiento directo
del adolescente con los aspectos clínicos de su cuerpo, su sexualidad su desarrollo emocional,
nos encontraremos ante una nueva posibilidad de disminuir los embarazos no deseados, la
cantidad de hijos no planificados y el descarte o tratamiento oportuno de una posible infección
por VIH.
Para ello, y desde de una posición como investigadores, tenemos a bien proponer lo
siguiente:
54
PROPUESTA LEGISLATIVA
Revisando las normas de salud sexual y reproductiva en torno a las y los adolescentes,
nos permitimos proponer mediante el presente estudio de investigación la modificación de las
siguientes normas:
1).-Ley que amplía y modifica la Ley CONTRASIDA, Ley Nº 28243
Dice:
Artículo 2º.‐ Modifica el artículo 4º de la Ley Nº 26626
Modifíquese el artículo 4º de la Ley Nº 26626 con el siguiente texto:
“Artículo 4º.‐ De las pruebas de diagnóstico de VIH y SIDA
Las pruebas para diagnosticar el VIH y SIDA son voluntarias y se realizan previa
consejería obligatoria. Se consideran casos de excepción a la voluntariedad:
a) El de los donantes de sangre y órganos.
b) El de la madre gestante, a fin de proteger la vida y la salud del niño por nacer,
cuando exista riesgo previsible de contagio o infección y para disponer las medidas o
tratamientos pertinentes. En este caso, es obligatoria la consejería previa.
d) Los demás casos establecidos por leyes específicas.” (LEY 28243)
Debe decir:
Las pruebas para diagnosticar el VIH y SIDA son voluntarias y son facultativas a
partir de los catorce años de edad, se realizan previa consejería obligatoria. Se consideran
casos de excepción a la voluntariedad:
55
b) El de la madre gestante, a fin de proteger la vida y la salud del niño por nacer,
cuando exista riesgo previsible de contagio o infección y para disponer las medidas o
tratamientos pertinentes. En este caso, es obligatoria la consejería previa.
d) Los demás casos establecidos por leyes específicas”. (LEY 28243)
En la modificatoria de esta norma proponemos que textualmente se indique que un
adolescente a partir de los catorce años y en pleno uso de sus derechos constitucionales como
el libre desarrollo de su personalidad a través de la libertad sexual, pueda solicitar una prueba
de laboratorio sin la necesidad de contar con la autorización de sus padres o tutores por todos
los argumentos antes expuestos. Esto no implica que los padres o tutores sean ajenos a conocer
el resultado de ser positivo. Siendo así y previa consejería profesional, se dará parte a los
responsables del menor a fin de que puedan coadyuvar en el tratamiento de la infección y
garantizar una calidad de vida y el cumplimiento de sus metas personales. Ello se explica
mejor en la Norma Técnica que también proponemos se modifique:
2).-Norma Técnica de Salud N° 102 para la Atención Integral y Tratamiento
Antirretroviral de los Niños, niñas y Adolescentes infectados por el Virus de la
Inmunodeficiencia Humana (VIH).
Dice:
(…) Disposiciones Generales:
“5.4. El diagnóstico del VIH según Ley N° 26626 es confidencial y sólo será revelada
a los padres o tutores responsables o por mandato judicial. Debe ser realizada por
profesionales capacitados, responsables de su cuidado, siendo fundamental el trabajo del
56
equipo multidisciplinario conformado para brindar TARGA en los establecimientos de salud”
(…) (MINSA, 2013)
Debe decir:
Disposiciones generales
5.4. El diagnóstico del VIH según Ley N° 26626 es confidencial y sólo será revelada a
los padres o tutores responsables o por mandato judicial. En caso de mayores de catorce
años la solicitud del diagnóstico será facultativa, previa consejería y posterior parte a los
responsables del menor. Debe ser realizada por profesionales capacitados, responsables de su
cuidado, siendo fundamental el trabajo del equipo multidisciplinario conformado para brindar
TARGA en los establecimientos de salud. (MINSA, 2013)
En esta propuesta a la normativa invocada, se indica que la solicitud de diagnóstico
para la detección o descarte de la infección por VIH en un adolescente mayor de 14 años sea
facultativa, dado que se le atribuye el uso a su libertad sexual y con ella este derecho anexo.
Todo ello con la finalidad de disminuir los estigmas, el miedo y la vergüenza frente a la
enfermedad, razón por la cual muchos de estos menores no acuden a sus padres o tutores a fin
de tener consejo y apoyo necesario, por lo que, de ser portadores del virus, éste avanzaría en
silencio perjudicando seriamente la salud o la vida del adolescente. Además, se precisa que, de
ser un diagnóstico positivo, se ejercerá una consejería adecuada a fin de que los padres tomen
conocimiento de la situación y sean el soporte emocional y físico del menor. De ser negativo o
no reactivo la norma habría protegido el derecho del menor a la confidencialidad sobre
posibles riesgos de su actividad sexual, sembrando de esta manera un precedente en la vida y
la salud del menor, invitándolo a ser más responsable con su propio cuerpo y el de los demás.
57
3).-Normativa técnica de salud de Planificación Familiar
Dice:
Anticoncepción en la adolescencia
• La edad no es razón suficiente para descartar ningún método anticonceptivo, pero los
aspectos socio conductuales de los adolescentes deben ser considerados, siendo muy
importante valorar su aceptabilidad y motivación, para asegurar un adecuado cumplimiento.
• Los métodos de abstinencia periódica requieren un elevado grado de motivación.
• Los métodos de barrera ofrecen protección también frente a infecciones de
transmisión sexual (ITS), por lo que están especialmente indicados en la adolescencia, bien
solos o en doble protección.
• Los anticonceptivos orales se consideran actualmente seguros en la adolescencia. No
existen problemas para el uso en adolescentes de anticoncepción combinada inyectable,
parches transdérmicos o anillos vaginales, de fácil uso y buen grado de cumplimiento. Si bien
los ACO combinados actúan inhibiendo la producción del estrógeno ovárico, contienen a su
vez estrógenos, los cuales compensan el déficit: de ahí la importancia de la dosis del
compuesto utilizado. Preferentemente, el estrógeno empleado no debería estar por debajo de
30 μg de etinilestradiol (EE).
• Respecto a la anticoncepción con progestágenos solos, el patrón de sangrado errático
que producen es, con frecuencia, motivo de abandono del método en adolescentes. La
inyección o los implantes de progestágeno son de elección cuando se requiere alta eficacia.
• La anticoncepción de emergencia en adolescentes es preferible el de progestágeno
solo, por su mayor efectividad y menor frecuencia de efectos secundarios. (MINSA, 2017)
Debe decir:
58
Anticoncepción en la adolescencia
• “La edad no es razón suficiente para descartar ningún método anticonceptivo, por
lo que se atenderá a las y los adolescentes mayores de catorce años sin previo
cuestionamiento alguno que pueda intimidar el ejercicio a la libertad sexual, respetando
sus aspectos culturales y socio conductuales, siendo muy importante valorar su
aceptabilidad y motivación, para asegurar un adecuado cumplimiento, previa consejería
profesional.
• Los métodos de barrera ofrecen protección también frente a infecciones de
transmisión sexual (ITS), por lo que están especialmente indicados en la adolescencia, bien
solos o en doble protección.
• Los anticonceptivos orales se consideran actualmente seguros en la adolescencia.
No existen problemas para el uso en adolescentes de anticoncepción combinada inyectable,
parches transdérmicos o anillos vaginales, de fácil uso y buen grado de cumplimiento. Si bien
los ACO combinados actúan inhibiendo la producción del estrógeno ovárico, contienen a su
vez estrógenos, los cuales compensan el déficit: de ahí la importancia de la dosis del
compuesto utilizado. Preferentemente, el estrógeno empleado no debería estar por debajo de
30 μg de etinilestradiol (EE).
• Respecto a la anticoncepción con progestágenos solos, el patrón de sangrado
errático que producen es, con frecuencia, motivo de abandono del método en adolescentes. La
inyección o los implantes de progestágeno son de elección cuando se requiere alta eficacia.
• La anticoncepción de emergencia en adolescentes es preferible el de progestágeno
solo, por su mayor efectividad y menor frecuencia de efectos secundarios. Todo ello, será
59
previa recomendación y consejería profesional, tomando en cuenta la opinión de la
adolescente”. (MINSA, 2017)
En el ámbito de la Planificación Familiar y el uso adecuado de los anticonceptivos en
adolescentes mayores de catorce años, proponemos que la Normativa sea más clara y precisa,
al señalar que la edad no es un impedimento para recurrir a un método anticonceptivo que
permita una mejor planificación, no solo familiar sino también de carácter social de las y los
menores de edad. Todo ello con el fin de contar con profesionales preparados y capaces de
comprender el estado emocional y el ejercicio de la libertad sexual de este sector de la
población. Demos aclarar que se refiere únicamente a anticonceptivos orales de emergencia o
inyectables, mas no a los de carácter intrauterino (salvo que la adolescente se haya
emancipado mediante el matrimonio). Durante la consejería profesional, es bueno recalcar que
los adolescentes puedan confiar también en sus padres para una mejor orientación, ya sea de
su conducta sexual o del uso mismo de un anticonceptivo. Por otro lado, necesitamos que los
profesionales en atención de la salud, sean más asertivos en su atención a un adolescente, sin
la necesidad de ser invasivos a sus características culturales o socioconductuales, de tal
manera que ellos consideren la planificación familiar como una medida que busca cautelar su
bienestar físico, psicológico y social.
De ser así, entendemos que una posta médica o una farmacia sea un lugar seguro y de
confianza para que un adolescente entre catorce y 18 años pueda acudir sin prejuicio alguno.
Esto podría sin duda evitar hechos lamentables como un embarazo no deseado, abortos o
simplemente el truncamiento de sueños y metas.
60
CONCLUSIONES
PRIMERA
En el presente estudio se ha demostrado que la regulación sobre la libertad sexual de los
adolescentes entre 14 y 18 años de edad en el Perú, vulnera derechos fundamentales de la persona
a través de las diferentes barreras legales que se presentan en normativas de salud; dificultando de
esta manera su libre desarrollo.
SEGUNDA
Los adolescentes en el Perú tienen serias dificultades en el ejercicio de una verdadera
autonomía de su libertad sexual por la deficiente regulación de la misma, respecto a su condición
de salud sexual y reproductiva.
TERCERA
En el desarrollo de la investigación, a partir del análisis del derecho comparado, apreciamos
cómo otros países han regulado la libertad sexual de los adolescentes en materia de salud sexual y
reproductiva con el objetivo de garantizar sus derechos constitucionales.
CUARTA
Se deben modificar las fórmulas legislativas de las diferentes Normas Técnicas de Salud
expuestas en esta investigación, de tal manera que contemplen el respeto a los derechos
constitucionales como “el libre desarrollo de la personalidad” del adolescente y le otorgue una
emancipación sanitaria acorde a sus aspectos socio-conductuales, permitiéndole el pleno uso de
su “libertad sexual” como estipula la ley.
61
RECOMENDACIONES
PRIMERA:
Se recomienda al estado peruano la pronta revisión de las normas generales que regulan la
libertad sexual de los adolescentes comprendidos entre catorce y dieciocho años, así también
las directivas o normas técnicas emitidas por el Ministerio de Salud respecto a diagnósticos,
información, orientación y acompañamiento a los adolescentes concernientes a su salud sexual
y reproductiva.
SEGUNDA:
Se requiere que el Estado establezca una norma precisa que regule y tutele los derechos
constitucionales como “el libre desarrollo a la personalidad”, derecho a la “intimidad” y el
derecho a la “construcción de la personalidad” de los adolescentes; y se manifieste si es
preciso a través de una norma de emancipación sanitaria básica, que le brinde autonomía en
temas de su salud sexual y reproductiva.
TERCERA
Se propone la modificación parcial de la Norma técnica de Salud para la Atención Integral
y Tratamiento Antirretroviral de los Niño, niñas y Adolescentes infectados por el Virus de la
Inmunodeficiencia Humana VIH; específicamente el inciso 5.4, de tal manera que los
adolescentes mayores de catorce años, y en pleno usos de su libertad sexual tengan la facultad
de solicitar una prueba de descarte o confirmación de las misma. Así como también la
especificación de la Norma Técnica de Salud de Planificación familiar en atención a las y los
adolescentes.
62
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05/Sexualidad.pdf
67
ANEXOS
68
ANEXO N° 1: MATRIZ DE CONSISTENCIA
EL OBJETIV HIPÓTESIS CATEGORÍAS METODOLOGÍA
PROBLEMA OS
Problema Objetivo Hipótesis General 1° El derecho a Enfoque de
general general La autonomía de la la libertad sexual investigación:
¿Cómo está Analizar la libertad sexual de los -Definición -Cualitativo
regulado regulación adolescentes -Naturaleza Tipo de investigación
jurídicamente la jurídica de la comprendidos entre los 14 jurídica jurídica:
autonomía de la autonomía de y 18 años de edad presenta -Regulación Dogmática - propositiva
libertad sexual y la libertad serias deficiencias en su normativa -Reconocimiento
reproductiva de sexual y regulación, siendo 2° Derechos normativo
los adolescentes reproductiva vulnerados directamente constitucionales: -Ineficiencia en su
entre 14 y 18 de los derechos fundamentales -Al libre regulación
años de edad en adolescentes como son: el derecho al desarrollo -Ventajas en su
el Perú, la forma entre 14 y 18 libre desarrollo de la -A la aplicación correcta.
actual de años de edad personalidad. Entonces, es construcción de la
69
regulación en el Perú, la necesario promover una personalidad
vulnera el forma actual fórmula normativa que
derecho de regulación y garantice la autonomía de
constitucional al las deficiencias la libertad sexual y
libre desarrollo para garantizar reproductiva de los
de la derechos adolescentes en el Perú.
personalidad y constitucionale
cuál sería la s al libre
fórmula para desarrollo y la
superar dichas construcción
deficiencias? de su
personalidad y
la fórmula para
superar dichas
deficiencias.
FUENTE: Elaboración propia.
70
ANEXO N° 2. NORMAS LEGALES
Ley 26626 “Ley contrasida”
Ley No. 26626
Promulgada el 19.JUN.96
Publicada el 20.JUN.96
Ley No. 26626
EL PRESIDENTE DE LA REPUBLICA
POR CUANTO:
El Congreso de la República ha dado la Ley siguiente:
EL CONGRESO DE LA REPUBLICA;
Ha dado la ley siguiente:
Artículo 1o.- Encárguese al Ministerio de Salud la elaboración del Plan Nacional de Lucha contra
el Virus de Inmunodeficiencia Humana (VIH), el Síndrome de Inmunodeficiencia Adquirida
(SIDA) y las Enfermedades de Transmisión Sexual (ETS); el que se denominará CONTRASIDA.
CONTRASIDA será aprobado por Resolución Suprema con el voto aprobatorio del
Consejo de Ministros. El Ministerio de Salud presentará trimestralmente a las Comisiones
Permanentes de Coordinación Interministerial (las CIAS) los avances y metas alcanzadas en la
ejecución de CONTRASIDA.
Artículo 2o.- CONTRASIDA tiene los siguientes objetivos:
a) Coordinar y facilitar la implementación de las estrategias nacionales de control del
VIH/SIDA y las ETS;
b) Promover la cooperación técnica y económica nacional y extranjera destinada a la
prevención, control y asistencia del VIH/SIDA y las ETS; y,

c) Proponer los cambios legislativos que faciliten y garanticen el adecuado desarrollo de la lucha
contra el VIH/SIDA y las ETS en el país.
Artículo 3o.- El Ministerio de Salud designará, mediante Resolución Ministerial, a la entidad
competente para elaborar CONTRASIDA.
Dicha entidad tendrá además las siguientes funciones:
a) Coordinar las acciones de prevención, control y asistencia del VIH/SIDA y las ETS con las
instituciones públicas y privadas;
b) Promover y desarrollar investigaciones técnicas e intervenciones apropiadas para la
prevención y control del VIH/SIDA y las ETS; y,
c) Mantener estadísticas actualizadas de la situación del VIH/SIDA y las ETS.
Artículo 4o.- Las pruebas para diagnosticar el VIH/SIDA son voluntarias y se realizan previa
consejería.
Se consideran casos de excepción:
a) El de los donantes de sangre y órganos; y,
b) Los demás contemplados en el Reglamento de la presente Ley. El Reglamento
establecerá las sanciones para las personas o instituciones que contravengan lo dispuesto en este
artículo.
Artículo 5o.- Los resultados de las pruebas diagnosticadas con VIH/SIDA y la información sobre
la causa cierta o probable de contagio son de carácter confidencial. Dichos resultados e
información sólo podrán ser solicitados por el Ministerio Público o el Poder Judicial, siempre que
las circunstancias lo justifiquen y únicamente para fines de investigación delictiva.
Los profesionales de la salud están obligados a notificar al Ministerio de Salud los casos
diagnosticados, aún cuando el enfermo hubiese fallecido.

Artículo 6o.- Las personas con VIH/SIDA pueden seguir laborando mientras estén aptas para
desempeñar sus obligaciones.
Es nulo el despido laboral cuando la causa es la discriminación por ser portador del VIH/SIDA.
Artículo 7o.-Toda persona con VIH/SIDA tiene derecho a la atención médica integral y a la
prestación previsional que el caso requiera.
Para el cumplimiento de esta disposición se prevé que:
a) El Estado debe brindar dichos servicios a través de las instituciones de salud donde tenga
administración, gestión o participación directa o indirecta; y,
b) Dentro del régimen privado los derechos de atención médica integral y de seguros se
harán efectivos cuando se trate de obligaciones contraídas en una relación contractual.
El Reglamento establecerá las sanciones para los profesionales y las instituciones
vinculadas a la salud que impidan el ejercicio de los derechos a que se refiere este artículo.
Artículo 8o.- La Ley de Presupuesto considerará como gasto prioritario dentro de la partida del
sector salud el presupuesto para la ejecución de CONTRASIDA.
Disposiciones Finales
Primera. - El Ministerio de Salud reglamentará la presente Ley dentro de los sesenta (60) días de
su promulgación. Asimismo, dictará las normas sanitarias preventivas, ejecutará de manera
permanente las acciones de vigilancia epidemiológica y las complementarias a que haya lugar.
Segunda. - El artículo 8o de la presente Ley entrará en vigencia con el presupuesto de 1997.
Tercera. - Deróguese la Ley 25275 y déjense sin efecto las demás disposiciones que se opongan a
la presente Ley, la misma que entra en vigencia al día siguiente de su publicación.
Comuníquese al señor Presidente de la República para su promulgación.
En Lima, a los quince días del mes de junio de mil novecientos noventa y seis.
MARTHA CHAVEZ COSSIO DE OCAMPO
Presidenta del Congreso de la República
VICTOR JOY WAY ROJAS
Primer Vicepresidente del Congreso de la República
AL SEÑOR PRESIDENTE CONSTITUCIONAL DE LA REPUBLICA
POR TANTO:
Mando se publique y cumpla.
Dado en la Casa de Gobierno, en Lima, a los diecinueve días del mes de junio de mil novecientos
noventa y seis.
ALBERTO FUJIMORI FUJIMORI
Presidente Constitucional de la República
ALBERTO PANDOLFI ARBULU
Presidente del Consejo de Ministros
MARINO COSTA BAUER
Ministro de Salud
Ley que amplía y modifica la Ley CONTRASIDA
LEY Nº 28243
EL PRESIDENTE DEL CONGRESO DE LA REPÚBLICA
POR CUANTO:
EL CONGRESO DE LA REPÚBLICA;
Ha dado la Ley siguiente:
LEY QUE AMPLÍA Y MODIFICA LA LEY Nº 26626 SOBRE EL VIRUS DE
INMUNODEFICIENCIA HUMANA (VIH), EL SÍNDROME DE INMUNODEFICIENCIA
ADQUIRIDA (SIDA) Y LAS INFECCIONES DE TRANSMISIÓN SEXUAL
Artículo 1º.‐ Incorpora primer párrafo al artículo 1º de la Ley Nº 26626
Incorpórese como primer párrafo del artículo 1º de la Ley Nº 26626 el siguiente texto:
“Artículo 1º.‐ Objeto de la Ley
Declárese de necesidad nacional e interés público la lucha contra la infección por el Virus de la
Inmunodeficiencia Humana (VIH) y el Síndrome de Inmunodeficiencia Adquirida (SIDA) y las
Infecciones de Transmisión Sexual (ITS)”.
Modifícase el artículo 4º de la Ley Nº 26626 con el siguiente texto:
Las pruebas para diagnosticar el VIH y SIDA son voluntarias y se realizan previa consejería
obligatoria. Se
consideran casos de excepción a la voluntariedad:

b) El de la madre gestante, a fin de proteger la vida y la salud del niño por nacer, cuando exista
riesgo previsible de contagio o infección y para disponer las medidas o tratamientos pertinentes.
En este caso, es obligatoria la consejería previa.
c) Los demás casos establecidos por leyes específicas.”
“Artículo 7º.‐ De la atención integral de salud
7.1 La atención a las personas que viven con VIH y SIDA (PVVS) debe responder de manera
integral a sus componentes biológico, psicológico y espiritual, comprendiendo en dicho proceso a
su familia y la sociedad.
7.2 Toda persona que se encuentra viviendo con VIH y SIDA, tiene derecho a recibir atención
integral de salud continua y permanente por parte del Estado, a través de todos los
establecimientos de salud donde tenga administración, gestión o participación directa o indirecta
y a la prestación previsional que el caso requiera.
La atención integral de salud comprende las siguientes intervenciones en salud:
a. Acciones de prevención, diagnóstico, tratamiento, monitoreo, consejería pre y post diagnóstico,
rehabilitación y reinserción social;
b. Atención ambulatoria, hospitalaria, domiciliaria y/o comunitaria;
c. El suministro de medicamentos requeridos para el tratamiento adecuado e integral de la
infección por el VIH y SIDA, que en el momento se consideren eficaces para prolongar y mejorar
la calidad de vida de las PVVS, estableciendo la gratuidad progresiva en el tratamiento
antirretroviral, con prioridad en las personas en situaciones de vulnerabilidad y pobreza extrema;

d. La provisión de recursos humanos, logísticos e infraestructura necesarios para mantener,
recuperar y rehabilitar el estado de salud de las PVVS; y,
e. Otras, que por la naturaleza de la atención sean necesarias para el logro de la atención integral
de la salud.
7.3 El Reglamento establecerá las sanciones para los profesionales, trabajadores e instituciones
vinculados a la salud que impidan el ejercicio de los derechos a que se refiere el presente artículo.
7.4 Dentro del régimen privado, los derechos de atención integral de salud y de seguros se harán
efectivos cuando se trate de obligaciones contraídas en una relación contractual.”
Artículo 4º.‐ Del Comité Técnico de Especialistas
El Ministerio de Salud designará un Comité Técnico de Especialistas sobre la materia, encargado
de efectuar la actualización anual de las terapias, medicamentos, protocolos y demás
procedimientos necesarios, de acuerdo con los avances científicos y tecnológicos relacionados a
la lucha contra la infección por VIH y SIDA
y el pleno respeto de los derechos humanos, para efectos del pleno cumplimiento de lo dispuesto
por la presente Ley.
Artículo 5º.‐ Del cambio de denominación
A partir de la vigencia de la presente Ley, entiéndese que toda referencia a VIH/SIDA y
Enfermedades de Transmisión Sexual (ETS) en cualquier norma legal, es sustituida por la
referencia a “VIH y SIDA” e“Infecciones de Transmisión Sexual (ITS)”, respectivamente.
Artículo 6º.‐ Del Petitorio Nacional de Medicamentos Esenciales
El Petitorio Nacional de Medicamentos Esenciales incorporará los medicamentos y/o insumos
necesarios para el tratamiento farmacológico de las PVVS.
Artículo 7º.‐ De la Prevención

El Ministerio de Salud, en coordinación con el Ministerio de Educación, realizará las actividades
de información y educación dirigidas a la población general, teniendo en cuenta los valores éticos
y culturales que promuevan conductas saludables y una sexualidad responsable, incluyendo la
postergación del inicio sexual y la disminución de las relaciones sexuales de riesgo.
Artículo 8º.‐ De las normas reglamentarias
El Ministerio de Salud, en un plazo de sesenta (60) días a partir de la vigencia de la presente Ley,
dictará las normas reglamentarias pertinentes.
POR TANTO:
Habiendo sido reconsiderada la Ley por el Congreso de la República, insistiendo en el texto
aprobado en la sesión del Pleno realizada el día veintiocho de enero de dos mil cuatro, de
conformidad con lo dispuesto por el artículo 108º de la Constitución Política del Estado, ordeno
que se publique y cumpla.
En Lima, a los treintiún días del mes de mayo de dos mil cuatro.
HENRY PEASE GARCÍA
Presidente del Congreso de la República
MARCIANO RENGIFO RUIZ
Primer Vicepresidente del Congreso de la República

NTS N°102. -MINSAIDGSP-v.01-Norma técnica de salud para la atención integral y
tratamiento antirretroviral de los niños, niñas y adolescentes infectados por el virus de la
inmunodeficiencia humana (VIH).
V. DISPOSICIONES GENERALES.
5.1. DEFINICIONES OPERATIVAS
• Abandono: Es el estado en que el paciente no concurre a recibir tratamiento por más de
treinta (30) días consecutivos o paciente transferido a otro establecimiento de salud sin
confirmación de recepción del caso.
• Adherencia al TARGA: Grado de cumplimiento de las indicaciones del equipo
multidisciplinario del TARGA (médicas o psicológica-conductuales), por ejemplo,
porcentaje del total de medicación que el paciente realmente toma frente a lo que recibe.
Idealmente la adherencia al TARGA debe ser >95%.
• Agente de soporte personal (ASP): Son miembros de la comunidad o familiares, pueden
ser voluntarios/as y/o cuidadores que se movilizan para brindar al paciente
acompañamiento, soporte emocional, supervisión /apoyo para la adherencia al
tratamiento, educación sanitaria y otras.
• Atención integral de salud: Se entiende a las intervenciones de promoción, prevención,
recuperación y rehabilitación en salud, provistas de manera integral, integrada y continua
por el establecimiento de salud o la red de salud, con calidad y equidad, teniendo como
eje de intervención de la persona, familia y comunidad.
• Carga viral (CV): Recuento del número de copias replicadas del VIH circulando en
plasma sanguíneo. Se mide por mililitro de plasma.

• Caso de coinfección TB-VIH: Es aquella persona que presenta de manera simultánea los
diagnósticos de TB y VIH.
• Contrarreferencia: Es un proceso administrativo asistencial por el cual el establecimiento
de salud de destino de la referencia devuelve o envía la responsabilidad del cuidado de la
salud de un usuario o el resultado de la prueba diagnóstica al establecimiento de salud de
origen de la referencia o del ámbito donde procede el paciente.
• Consejero/a educador/a de pares (CEPs): Persona que vive con el VIH/SIDA, que ha sido
seleccionada, capacitada y entrenada en consejería para brindar soporte psicosocial,
apoyo emocional y educación en salud a otra persona recién diagnosticada con el
VIH/SIDA y que es atendida en los establecimientos de salud. Requieren de apoyo para
movilidad local y refrigerios.
• Comité de expertos en atención integral del niño infectado por VIH/SIDA: aprobada por
Resolución Ministerial N° 1232-2003/SA/DM que se encarga de dar asesoría técnica en
el manejo de los pacientes con infección por VIH/SIDA. Siendo los únicos en definir el
uso de antirretrovirales para los esquemas según pruebas de genotipificación (correo
electrónico disponible: cetargapediatria@minsa.gob.pe
• Dispensación: Es el acto profesional del químico farmacéutico de proporcionar uno o
más medicamentos a un paciente generalmente como respuesta a la presentación de una
receta elaborada por un profesional autorizado.
• ELISA VIH: Ensayo por inmunoadsorción ligado a enzimas para VIH: Es una prueba de
tamizaje de laboratorio que identifica la presencia de anticuerpos contra el VIH.

• Esquema de primera línea: Es el tratamiento de inicio, indicado a todo paciente sin
experiencia previa a la terapia antirretroviral o nunca antes tratado.
• Establecimiento de salud que brinda TARGA: Es aquel establecimiento de salud que
cuenta con un equipo multidisciplinario acreditado para la atención integral de la persona
con infección por VIH.
• Farmacovigilancia: Es la ciencia y actividad relacionada con la detección, evaluación,
comprensión y prevención de los eventos adversos o cualquier otro posible problema
relacionado a ellos.
• Farmacovigilancia intensiva: Consiste en obtener información de sospechas de
reacciones adversas a productos farmacéuticos de manera sistemática, generalmente con
respecto a un determinado producto farmacéutico (o grupos de productos farmacéuticos),
o a una determinada enfermedad durante un tiempo específico. Permite estimar la
cantidad de veces que se produce una reacción adversa y determinar la incidencia de ésta.
• Interacciones medicamentosas: Efectos producidos cuando la acción diagnóstica,
preventiva o terapéutica de un principio activo es modificada en el organismo por otro
agente exógeno o interactuante. Este puede ser otro principio activo simultáneamente
administrado, una sustancia presente en la dieta o en el ambiente que rodea al organismo.
• Lactancia cruzada: Se produce cuando una mujer amamanta de manera ocasional o
habitual uno o más niños que no son sus hijos.
• Paciente antes tratado: Paciente que tiene antecedentes de haber estado expuesto/a a anti-
retrovirales por más de treinta (30) días para el caso de Inhibidores Nucleósidos de la
Transcriptasa Reversa (INTR) o más de cinco (5) días para Inhibidores No Nucleósidos
de la Transcriptasa Reversa (INNTR), sean o no parte de TARGA.
• Paciente nuevo/a para inicio de TARGA: Paciente que no ha recibido anteriormente
tratamiento antirretroviral, o ha recibido por menos de treinta (30) días un esquema que
incluía un INTR; en el caso de haber recibido un esquema que incluía un INNTR, se
considera también como paciente nuevo/a, si lo recibió por menos de cinco (5) días.
• Pacientes por iniciar el TARGA: Son pacientes que cumplen criterios para iniciar el
TARGA.
• Paciente enrolado: Es todo paciente que ingresa al TARGA. No considera los reingresos.
• Paciente en tratamiento: Es todo paciente que está actualmente recibiendo el TARGA.
• Paciente derivado: Es todo paciente transferido a otro establecimiento de salud para la
continuación del TARGA.
• Persona con infección por VIH: Es la persona que presenta una prueba de tamizaje
reactiva (Inmunoensayo rápido o inmunoensayo enzimático de laboratorio) y una prueba
confirmatoria (IFI, LIA o WB) positiva.
• Primera falla a TARGA. Supresión viral incompleta posterior a seis (6) meses de iniciado
el TARGA o rebote viral durante la terapia de primera línea después de haber logrado la
supresión viral.
• Profilaxis post-exposición al VIH: Es la administración de antirretrovirales para disminuir
la transmisión del VIH luego de un accidente laboral o exposición por violencia sexual
• Prueba rápida para VIH: Es una prueba de tamizaje (Inmunoensayo rápido) que identifica
la presencia de anticuerpos contra el VIH.

• Pruebas confirmatorias de VIH: Son las pruebas que identifican la presencia de
anticuerpos específicos contra el VIH, tal como Inmunoelectrotransferencia o Western
Blot (WB), Inmunofluorescencia Indirecta (IFI), e Inmunoblot con Antígenos
Recombinantes (LIA).
• Prueba de genotipificación del VIH-1: Es la identificación de mutaciones asociadas a
resistencia a drogas antirretrovirales del VIH-1 mediante secuenciamiento genético.
• Prueba de reacción en cadena de la polimerasa (PCR) de ADN-VIH: Prueba molecular
cualitativa para la detección de ADN pro viral de VIH.
• Reacción adversa / efecto adverso (RAM): Es cualquier respuesta nociva y no
intencionada a un medicamento.
• Reacción adversa leve: Manifestación clínica poco significativa que no requiere ninguna
medida terapéutica y/o no amerita suspensión del tratamiento.
• Reacción adversa moderada: Manifestación clínica que no amenaza la vida del paciente
pero que no requiere medidas terapéuticas y/o suspensión del tratamiento.
• Reacción adversa grave: Manifestación clínica que ponen en riesgo la vida del paciente o
causa la muerte, provocan y/o prolongan el tiempo de hospitalización del paciente, causa
invalidez o incapacidad persistente o significativa, causa de alteraciones o
malformaciones en el recién nacido.
• Recuento de linfocitos T CD4: Medición de linfocitos que tienen el marcador de
superficie CD4 presentes en sangre total y que constituye la principal célula blanco del
VIH. Se mide por células por mm3.

Referencia: Es un proceso administrativo asistencial por el cual un establecimiento de salud
transfiere la responsabilidad de la atención de salud de un usuario a otro establecimiento de salud
de mayor capacidad resolutiva.
Serorrevertores: Niño o niña, nacido de madre con infección por VIH que tiene una
prueba de ELISA para VIH inicialmente reactiva y que después de los 18 meses de vida la prueba
de ELISA VIH es no reactiva.
• Síndrome de Reconstitución Inmune: Es el conjunto de signos y síntomas que se producen
durante las primeras semanas después del inicio del TARGA y se manifiesta como
respuesta inmune anómala con exacerbaciones o manifestaciones clínicas inusuales a
algunos patógenos previamente presentes.
• TARGA: Terapia Antirretroviral de Gran Actividad. Es la combinación de tres o más
medicamentos antirretrovirales que permite la disminución de la carga viral en sangre
hasta niveles indetectables, conduciendo a la recuperación inmunológica de las personas
con infección por VIH.
• Tratamiento antituberculosis: Conjunto de medicamentos basado en terapias combinadas
que se indica según lo establecido en la Norma Técnica de Salud para el tratamiento de la
Tuberculosis.
• Tuberculosis Multidrogorresistente (MDR): Es aquella tuberculosis causada por
Mycobacterum tuberculosis resistente a isoniacida y rifampicina.
5.2. Todo niño, niña o adolescente con diagnóstico de VIH tiene derecho a la atención
integral gratuita; el financiamiento de las intervenciones de prevención, diagnóstico,
tratamiento y seguimiento se cubrirá según lo estipulado en el Plan Esencial de Aseguramiento en
Salud.
5.3. Los padres o tutores del NNAVVS son responsables de ellos y asumen las funciones de
agente de soporte personal, deberán ser informados de los cuidados del menor, y apoyar sobre el
manejo, tratamiento y seguimiento del menor según indicaciones del equipo multidisciplinario
que brinda la atención integral.
5.4. El diagnóstico del VIH según Ley N° 26626 es confidencial y sólo será revelada a los padres
o tutores responsables o por mandato judicial. Debe ser realizada por profesionales capacitados,
responsables de su cuidado, siendo fundamental el trabajo del equipo multidisciplinario
conformado para brindar TARGA en los establecimientos de salud.
5.5. La atención integral del NNAWS se realiza en los establecimientos de salud que tienen
conformado equipos multidisciplinarios debidamente capacitados y que cuentan con las
diferentes especialidades: Médico Infectólogo o Médico Pediatra o Médico General Capacitado,
Enfermera, Químico Farmacéutico, Nutricionista, Odontólogo, Trabajadora Social, Psicólogo,
entre otros).
5.6. Todo niño diagnosticado de VIH antes de los doce (12) meses de vida recibirá
antirretrovirales (ARVs) independiente de su estadio clínico y CD4.
5.7. La evaluación inicial a todo NNAVVS la realiza el equipo multidisciplinario y deberá de
incluir el examen clínico completo por sistemas e incluye exámenes y pruebas de laboratorio para
descarte de co-infecciones y enfermedades oportunistas. Dichas pruebas comprenden:
Hemograma, examen de orina, transaminasas, fosfatasa alcalina, amilasa, glucosa, urea,
creatinina, perfil lipídico (colesterol, LDL, HDL, triglicéridos), baciloscopía en esputo o aspirado
gástrico, cultivo y sensibilidad para micobacterias, PPD, examen de heces (coproparasitológico),
radiografía de Tórax,
• VDRL o RPR cuantitativo; anticuerpos IgG e IgM para citomegalovirus, virus del
Epstein Barr, toxoplasma, herpes simple y rubéola, Antígeno de superficie para hepatitis
B, Anti-core para virus de hepatitis B y anticuerpos para virus de hepatitis C (VHC) y
examen de fondo de ojo. La evaluación también comprende una evaluación psicológica y
el estado socioeconómico de la familia.
5.8. Todo NNAVVS debe contar con informes de cada miembro del equipo multidisciplinario,
además del consentimiento informado y la hoja de seguimiento de tratamiento antirretroviral en
niños y niñas (Anexo 7), los mismos que forman parte de la historia clínica.
5.9. Para favorecer la adherencia al TARGA, se debe tener en consideración lo siguiente:
• La intervención para mejorar la adherencia debe ser permanente para las actividades
informativas y educativas del paciente y la familia, con uso de material apropiado. En
adolescentes se fomentará la participación de consejeros educadores de pares.
• El equipo multidisciplinario detectará los factores que alteren la adherencia.
• Las líneas de acción de adherencia al TARGA son consejería, educación para el
tratamiento y participación social.
4).-Norma Técnica de Salud de Planificación Familiar
Página 93 “Anticoncepción en la adolescencia”
• La edad no es razón suficiente para descartar ningún método anticonceptivo, pero los
aspectos socio conductuales de los adolescentes deben ser considerados, siendo muy
importante valorar su aceptabilidad y motivación, para asegurar un adecuado
cumplimiento.

• Los métodos de barrera ofrecen protección también frente a infecciones de transmisión
sexual (ITS), por lo que están especialmente indicados en la adolescencia, bien solos o en
doble protección.
• Los anticonceptivos orales se consideran actualmente seguros en la adolescencia. No
existen problemas para el uso en adolescentes de anticoncepción combinada inyectable,
parches transdérmicos o anillos vaginales, de fácil uso y buen grado de cumplimiento. Si
bien los ACO combinados actúan inhibiendo la producción del estrógeno ovárico,
contienen a su vez estrógenos, los cuales compensan el déficit: de ahí la importancia de la
dosis del compuesto utilizado. Preferentemente, el estrógeno empleado no debería estar
por debajo de 30 μg de etinilestradiol (EE).
• Respecto a la anticoncepción con progestágenos solos, el patrón de sangrado errático que
producen es, con frecuencia, motivo de abandono del método en adolescentes. La
inyección o los implantes de progestágeno son de elección cuando se requiere alta
eficacia.
• La anticoncepción de emergencia en adolescentes es preferible el de progestágeno solo,
por su mayor efectividad y menor frecuencia de efectos secundarios.

ANEXO 3: FICHAS DE ENTREVISTAS.
FICHA DE ENTREVISTA
DATOS
Nombres y apellidos (opcional)…………………………………………………………………………………………………
EDAD…………………………. SEXO (M) (F)
PROFESION/ OCUPACION (Profesionales de la salud)
CUESTIONARIO
1.-¿Conoce usted sobre el derecho a la libertad sexual?
Sí No Un poco
2.-Puede explicar ¿Qué entiende por libertad sexual?
…………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………
…………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………
…………………………………………………………………………………………………………………..
3.- ¿A qué edad considera usted que una persona está apta biológica y psicológicamente para iniciar
una vida sexual activa? ¿Por qué?
13 14 15 16 17 18 +
…………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………
…………………………………………………………………………………………………………………………………
4.-¿ Le realizaría usted una prueba de VIH a un/una adolescente mayor de 14 y menor 18 años sin
autorización de sus padres o representante legal?
Sí No
¿Por qué?
.........................................................................................................................................................................
.........................................................................................................................................................................
.........................................................................................................................................................................
5.-¿Atendería usted a un/ una adolescente mayor de 14 y menor de 18 años en caso que le pidiera un
método anticonceptivo intrauterino (T de cobre) o uno de emergencia como la “píldora del día
siguiente”?
Sí No
¿Por qué?
.........................................................................................................................................................................
.........................................................................................................................................................................
........................................................................................................................
Fecha: / /
FICHA DE ENTREVISTA
DATOS
Nombres y apellidos (opcional)…………………………………………………………………………………………………
EDAD…………………………. SEXO (M) (F)
OCUPACION: (Estudiante)
CUESTIONARIO
1.-¿A qué edad consideras que un adolescente puede iniciar su vida sexual? ¿Por qué?
13 14 15 16 17 18 +
…………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………
…………………………………………………………………………………………………………………………………
2.-¿Comentarías con tus padres asuntos íntimos de tu vida sexual?
Sí No Algunas cosas
3.-¿Crees que las relaciones sexuales consentidas (mutuo acuerdo) de los adolescentes debe ser
sancionado por la ley?. Comenta.
…………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………
…………………………………………………………………………………………………………………………………
4.-¿Has tenido alguna dificultad al momento de comprar un preservativo (condón) o cuando hayas
solicitado un anticonceptivo de emergencia, ejemplo: píldora del día siguiente?.
Sí No
¿Cuál fue la dificultad?
…………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………
…………………………………………………………………………………………………………………………………
5.-¿Crees que la libertad sexual en los adolescentes mayores de 14 años es un derecho fundamental a
su libre desarrollo y que ayuda en la construcción de la personalidad?
Sí No
Comenta por qué……………………………………………………………………………………………………………
Fecha: / / /

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UNIVERSIDAD ANDINA DEL CUSCO

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS

LA AUTONOMÍA DE LA LIBERTAD SEXUAL DE LOS ADOLESCENTES Y LOS

PRESENTADO POR: BACH. Tino CAVERO

TESIS PARA OPTAR EL TÍTULO

ASESOR: MCS. Octavio RAMOS PACOMPÍA

PUERTO MALDONADO – PERÚ 2019

abnegado, a mi pequeña Niurka para que tenga a bien continuar aprendiendo y

formación académica y humana.

los adolescentes y los derechos constitucionales como garantía al libre desarrollo de su

legislador a partir de una nueva ley le concede al adolescente la capacidad de ejercer

la “construcción de la personalidad”, gracias a diferentes argumentos jurídicos y científicos.

En la práctica real estos derechos fundamentales se ven vulnerados muchas veces y no

Salud ha dispuesto y que se convierten en barreras que posiblemente terminan fortaleciendo

anticonceptivos por los adolescentes. Esta investigación expresa netamente un enfoque

cualitativo, por lo que se basó en la indagación, el análisis, la comprensión y argumentación

informados de manera confidencial sobre un diagnóstico, a una eficiente orientación y

acompañamiento sobre su salud sexual y reproductiva.

PALABRAS CLAVES: Libertad sexual, derechos constitucionales, sistema jurídico.

constitutional rights such as "free development", "privacy" and "Construction of the

confidentially informed about a diagnosis, to an efficient orientation and support on their

sexual and reproductive health.

KEY WORDS: Sexual freedom, constitutional rights, legal system.

INDICE GENERAL .................................................................................................................... 6

EL PROBLEMA Y MÉTODO DE INVESTIGACIÓN ............................................................. 3

Planteamiento del problema..................................................................................................... 3

Formulación del problema........................................................................................................ 5

Problema general .................................................................................................................. 5

OBJETIVOS DE LA INVESTIGACIÓN ............................................................................... 6

Objetivo general. .................................................................................................................. 6

Objetivos específicos ........................................................................................................... 6

JUSTIFICACIÓN DE LA INVESTIGACIÓN ....................................................................... 7

Relevancia social .................................................................................................................. 7

Implicancias prácticas .......................................................................................................... 8

UTILIDAD METODOLÓGICA ........................................................................................... 10

Diseño metodológico ......................................................................................................... 10

TÉCNICAS E INSTRUMENTOS DE RECOLECCIÓN DE DATOS, PROCESAMIENTO

Y ANÁLISIS DE DATOS ......................................................................................................... 11

HIPÓTESIS DEL TRABAJO DE INVESTIGACION ......................................................... 11

Hipótesis General: .............................................................................................................. 11

Hipótesis específicas: ......................................................................................................... 12

CATEGORÍAS DE ESTUDIO .............................................................................................. 12

Categoría 1º: LA LIBERTAD SEXUAL ........................................................................... 12

Categoría 2º: DERECHOS CONSTITUCIONALES ....................................................... 12

ANTECEDENTES DE LA INVESTIGACIÓN ....................................................................... 13

DESARROLLO TEMÁTICO ................................................................................................... 16

Definición de Derecho de la Libertad Sexual .................................................................... 17

EL DERECHO A LA LIBERTAD SEXUAL EN EL CÓDIGO PENAL ............................ 20

A). Delitos contra la libertad sexual en el Código Penal peruano...................................... 20

ENFERMEDADES DE TRANSMISION SEXUAL ............................................................ 23

El VIH y su tratamiento legal en el Perú. .............................................................................. 23

REGULACIÓN DE LA PLANIFICACIÓN FAMILIAR EN EL PERÚ ............................. 24

LA LIBERTAD SEXUAL EN LA DOCTRINA JURÍDICA ................................................... 27

Definición de Libertad Sexual. .............................................................................................. 27

LA LIBERTAD SEXUAL DE LOS ADOLESCENTES ...................................................... 28

LA INDEMNIDAD SEXUAL .............................................................................................. 31

CAPACIDAD RELATIVA DE LOS ADOLESCENTES EN EL CÓDIGO CIVIL

A). La incapacidad absoluta: ................................................................................................. 33

B). La incapacidad relativa: ................................................................................................... 33