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4 - SEGUNDA PARTE - 2018vf
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Abraham Lincoln
16th Presidente de EE.UU. (1809-1865)
77
Lincoln Archives, Inc. [en línea] Estados Unidos, <www.linconarchives.com> [consulta:5 de julio
2018].
44
CAPÍTULO III
El Art. 6 de la Ley dice que “el cobro de los gastos comunes se efectuará por el
administrador del condominio…”78 al administrador se le entregan dos herramientas
para el cobro de gastos comunes (A.) El corte de suministro de luz, con autorización
del Comité de administración Art. 579 y (B.) La cobranza judicial, por demanda ejecutiva
de cobro de gastos comunes.
78
Art.6, Ley Nº 19.537 sobre Copropiedad Inmobiliaria, [En Línea] Chile, <www.bcn.cl> [consulta: el 3 de
Julio de 2018].
79
Art. 5 Ley Nº 19.537 sobre Copropiedad Inmobiliaria, [En Línea] Chile, <www.bcn.cl> [consulta: el 3 de
Julio de 2018]. Inciso tercero: “El reglamento de copropiedad podrá autorizar al administrador para que,
con el acuerdo del Comité de Administración, suspenda o requiera la suspensión del servicio eléctrico
que se suministra a aquellas unidades cuyos propietarios se encuentren morosos en el pago de tres o
más cuotas, continuas o discontinuas, de los gastos comunes.”
45
Como se trata de una demanda ejecutiva de cobro de gastos comunes, nos
encontramos ante un instrumento ejecutivo creado por ley según el Art. 464 del Código
Civil Nº 7 “Cualquier otro titulo a que las leyes den fuerza ejecutiva”. El Art. 27 de La
Ley de copropiedad Inmobiliaria dice “…la copia del acta de la asamblea válidamente
celebrada, autorizada por el comité de administración, o en su defecto por el
administrador, en que se acuerden gastos comunes, tendrá mérito ejecutivo para el
cobro de los mismos”80 Ahora bien, dicho instrumento tiene una vigencia de tres años.
El Art. 2515 del Código Civil, nos dice sobe la prescripción que “Este tiempo es en
general de tres años para las acciones ejecutivas y de cinco para las ordinarias.”
80
En el proyecto de nueva ley Copropiedad Inmobiliaria se mantiene lo mismo en el Art. 32, Proyecto de
Ley nueva ley de copropiedad inmobiliaria, mensaje Nº209-365, Boletín Nº 11.540-14, Valparaíso, Chile
[en línea] Biblioteca del Congreso Nacional de Chile, diciembre 2017, <www.bcn.cl> [consulta: el 3 de
Julio de 2018].
81
La discusión de si se puede prescribir luego de los 3 años, o si la acción pervive o no por dos años más,
es una discusión que en este texto no tomaremos en cuenta, ya que cualquiera de las formas generará
perjuicios a la comunidad por una inactividad.
46
administrador por una indemnización de perjuicios en relación con las pérdidas
patrimoniales por prescripción, debido a una falta de servicio? ¿Son competentes los
juzgados de policía local o es una acción ordinaria civil? Hasta el día de hoy, no se ha
judicializado el tema en cuestión y las perdidas son asumidas por la misma comunidad;
por el miedo a perder además de la perdida, el dinero en abogados – honorarios- que
pueden terminar en un juicio con una sentencia favorable pero incapaz de recuperar el
dinero, al no encontrar bienes para embargar, ya sea un administrador como persona
natural o como una persona jurídica. Esta situación al no ser regulada de forma clara,
y solo establecer un deber sin una sanción, ha hecho que sea una perdida patrimonial
para la comunidad sin responsables. Como los montos de gastos comunes tienden a
aumentar, creo y estimo, que el legislador, la doctrina o la jurisprudencia más temprano
que tarde se verán enfrentados a este asunto, al judicializarse y el costo de dichas
perdidas patrimoniales será traspasado de la comunidad al administrador. Por ahora
solamente lo debemos identificar esto como un riesgo patrimonial a tener presente y
que debemos tratar de disminuir ejerciendo oportunamente las acciones legales.
82
El profesor FIGUEROA, José Manuel, aborda el tema en la pág. 123 de su libro, pero no aborda las
consecuencias de su no cumplimiento solo manifestándolo como un deber del comité de administración
en FIGUEROA Valdés, José Manuel, La Copropiedad Inmobiliaria, Cuarta edición, Santiago, Chile, Editorial
Thomson Reuters, noviembre 2013.
47
Es un sin sentido, hacer responsable de está obligación al comité de administración y
no al administrador o al propietario del condominio primer vendedor (inmobiliaria). El
comité no recibe una remuneración por participar, es voluntario, y, por ende, su
funcionamiento es a titulo gratuito. Existen peligrosas consecuencias patrimoniales por
no tener un plan de emergencia, o tener uno deficiente, y es irrisorio que dichas
consecuencias sean traspasadas a la comunidad o al patrimonio de los miembros del
Comité de administración.
83
Proyecto de Ley nueva ley de copropiedad inmobiliaria, mensaje Nº209-365, Boletín Nº 11.540-14,
Valparaíso, Chile [en línea] Biblioteca del Congreso Nacional de Chile, diciembre 2017, <www.bcn.cl>
[consulta: el 3 de Julio de 2018].
48
administración lo sometieron a la aprobación de la asamblea el plan de emergencia, y
este no pudo ser aprobado en asamblea extraordinaria por falta de quórum o por no
ser votado a favor, el comité de administración abría cumplido con el deber expuesto
en la Ley y no tendrían responsabilidad. Así las cosas, la responsabilidad recaería en
la asamblea de copropietarios que en otras palabras sería la comunidad misma. El
problema está en que, si se puede y debe demandar al patrimonio de cada uno de los
miembros de la comunidad, por no aprobar el plan; o si se debe demandar al
patrimonio del condominio. Estas mismas preguntas surgen cuando el plan de
emergencia es deficiente, no cumple el estado del arte de los planes de emergencia y
fue aprobado por la asamblea. Lo bueno de todo esto, es que este gran conflicto
jurídico se va a resolver con el cambio legal que se sugiere en el proyecto de nueva
ley, ya que la forma en que está redactado hace inoperativa la norma. Mientras no se
genere dicho cambio legal, debemos aún identificarlo como un posible riesgo
patrimonial para la comunidad.
84
Es casi el mismo deber que aparece en el proyecto de nueva ley, Art. 20 Nº 2: “Serán funciones del
Administrador: Efectuar los actos necesarios para realizar las mantenciones, inspecciones y
certificaciones de las instalaciones y elementos que lo requieran, entre otras, las de gas y los
ascensores.” Proyecto de Ley nueva ley de copropiedad inmobiliaria, mensaje Nº209-365, Boletín Nº
11.540-14, Valparaíso, Chile [en línea] Biblioteca del Congreso Nacional de Chile, diciembre 2017,
<www.bcn.cl> [consulta: el 3 de Julio de 2018].
49
inadecuada mantención de las instalaciones de gas? La respuesta es el administrador.
Esta situación y respuesta, se complico ya que la responsabilidad respecto a las
instalaciones de gas fue ampliada por el Decreto Supremo Nº 66 del Ministerio de
Economía, Fomento y Reconstrucción del año 2007; del administrador, al
administrador en conjunto con el comité de administración.
85
SEPÚLVEDA Larroucau, Marco Antonio, Administración de la copropiedad Inmobiliaria, Santiago, Chile,
Editorial Metropolitana, octubre de 2016. p. 63.
86
SEPÚLVEDA, Óp. Cit., p. 65.
50
los comités de administración, usuarios y propietarios, sin perjuicio de adoptar las
medidas que estime procedentes en resguardo de la seguridad de las personas…”87
Al respecto, cabe hacer hincapié en los ascensores de los edificios y en los equipos
generadores de respaldo, los podemos identificar como elementos que pueden generar
un riesgo patrimonial, al estar más expuestos a generar daños a terceros en caso de
mal funcionamiento. La ley vuelve a encomendar al administrador la mantención de
este tipo de instalaciones. Así “Serán funciones del administrador las que se
establezcan en el reglamento de copropiedad y las que específicamente le conceda la
asamblea de copropietarios, tales como … el mantenimiento y certificación de los
ascensores, tanto verticales como inclinados o funiculares, montacargas y escaleras o
rampas mecánicas y sus instalaciones… El administrador o quien haga sus veces está
facultado para contratar la mantención y la certificación de los ascensores, tanto
verticales como inclinados o funiculares, montacargas y escaleras o rampas mecánicas
y sus instalaciones, para lo cual deberá notificar al Comité de Administración conforme
al procedimiento establecido en el inciso precedente”88. Así la respuesta de quien es el
87
FIGUEROA Valdés, José Manuel, La Copropiedad Inmobiliaria, Cuarta edición, Santiago, Chile, Editorial
Thomson Reuters, noviembre 2013. p. 124.
88
Es casi el mismo deber que aparece en el proyecto de nueva ley, Art. 20 Nº 2: “Serán funciones del
Administrador: Efectuar los actos necesarios para realizar las mantenciones, inspecciones y
certificaciones de las instalaciones y elementos que lo requieran, entre otras, las de gas y los
ascensores.” Proyecto de Ley nueva ley de copropiedad inmobiliaria, mensaje Nº209-365, Boletín Nº
11.540-14, Valparaíso, Chile [en línea] Biblioteca del Congreso Nacional de Chile, diciembre 2017,
<www.bcn.cl> [consulta: el 3 de Julio de 2018].
51
responsable de la mantención de los elevadores es el administrador, pero dicha
respuesta se vuelve a complicar.
89
Ley Número 20.296.- Establece disposiciones para la instalación, mantención e inspección periódica de
los ascensores y otras instalaciones similares, Chile, [En Línea] Biblioteca del Congreso Nacional,
<www.leychile.cl> [consulta: el 3 de Julio de 2018].
90
FIGUEROA Valdés, José Manuel, La Copropiedad Inmobiliaria, Cuarta edición, Santiago, Chile, Editorial
Thomson Reuters, noviembre 2013..p. 375 a p. 377.
91
FIGUEROA, Óp. Cit., p. 377.
92
Al respecto al caso especifico de las piscinas, podemos decir que es responsabilidad del administrador
y se rigen por las normas del Servicio de Salud. D.S. Nº 209 de 2002, Ministerio de Salud, Reglamento de
52
debemos sostener que solamente se hace aplicable la ley de copropiedad inmobiliaria
que dice que es responsabilidad del administrador. Por ello ante un incidente por
ejemplo de un generador de respaldo, como su no funcionamiento, que dañe a terceros
y/o residentes, que sean electrodependientes, o su funcionamiento defectuoso que
generé un alza de voltaje se destrullan aparatos electronicos de alto valor
(computadores, celulares o TV). Las personas dañadas podrán interponer una
demanda de indemnización de perjuicios y será la comunidad la responsable. Por ello
estos casos tambien se indentifican, como riesgos patrimoniales, al no efectuar las
mantenciones a instalaciones o elementos de la comunidad que puedan eventualmente
generar daños patrimoniales a terceros y o miembros de la misma comunidad de
copropietarios.
piscinas, para más información ver Piscinas de uso público restringido en FIGUEROA Valdés, José Manuel,
La Copropiedad Inmobiliaria, Cuarta edición, Santiago, Chile, Editorial Thomson Reuters, noviembre
2013. p. 61.
93
Art. 43, dice algo similar en Proyecto de Ley nueva ley de copropiedad inmobiliaria, mensaje Nº209-
365, Boletín Nº 11.540-14, Valparaíso, Chile [en línea] Biblioteca del Congreso Nacional de Chile,
diciembre 2017, <www.bcn.cl> [consulta: el 3 de Julio de 2018].
94
SEPÚLVEDA Larroucau, Marco Antonio, Administración de la copropiedad Inmobiliaria, Santiago, Chile,
Editorial Metropolitana, octubre de 2016. p. 78.
95
FIGUEROA Valdés, José Manuel, La Copropiedad Inmobiliaria, Cuarta edición, Santiago, Chile, Editorial
Thomson Reuters, noviembre 2013. p. 137.
53
para la comunidad. Las primeras dudas que surgen respecto al seguro a contratar y
que son muy relevantes en relación al monto de la prima a pagar son (1) ¿Que tipo de
seguro se debe contratar? ¿Especificamente hasta que monto se debe asegurar por
daño emergente, lucro cesante y daño moral? ¿O solamente daño emergente? (2)
¿Cuál es el monto del deducible que debe contratarse? ¿debe ser con cero pago de
deducible? (3) ¿solo se debe asegurar contra el riesgo de incendio? ¿se puede
contratar un seguro que cubra más riesgos y cobrarlo al copropietario como un gasto
común?96. Según como contestemos estas preguntas podremos ver que la prima del
seguro que se paga de forma mensual aumenta o disminuye. En otras palabras, se
puede cumplir la obligación de tener un seguro contra incendio, que tenga una prima
mensual muy baja, pero que, en caso de incendio, tenga un deducible patrimonial alto,
un monto de cobertura muy bajo o insuficiente para los daños ocasionados incluso
puede traer aparejado una exclusión de responsabilidad que lo haga inoperante. La
pregunta sobre responsabilidad patrimonial de relevancia para la comunidad es: ¿En el
caso de que el seguro no cubra, o no exista, quien deberá pagar los daños generados
por el incendio? En la unidad del copropietario, podemos sostener que será de cargo
del propietario de la unidad, empero, si se dañaron bienes comunes, será la comunidad
de copropietarios la que deberá pagar los daños.
Ahora bien, si bien es cierto que para ver la responsabilidad debemos determinar la
causa del incendio, no es menos cierto que si la ley mandata contratar un seguro y si
eso no se hace o se hace de forma defectuosa es una exposición imprudente al daño;
ya que si la responsabilidad nacio de una falta de mantenimiento, es la comunidad
quien debe responder y si fuera responsabilidad de un copropietario, es muy probable
que esté no tenga la capacidad financiera y patrimonial de pagar los daños generados.
Por lo expuesto debemos identificar esta situación como un riesgo patrimonial para la
comunidad de copropietarios.
96
Otra visión al respecto en: CODA, Sandro, Copropiedad y seguros, 26 septiembre 2004, Cuerpo F el
Mercurio, [en Línea] Santiago, Chile, <www.emol.com> [consulta: el 3 de Julio de 2018].
54
5.- Riesgos y multas en contrato de personal o servicios.
97
El profesor Figueroa expone esa discusión en la calificación jurídica de la relación que vincula al
administrador con la comunidad, FIGUEROA Valdés, José Manuel, La Copropiedad Inmobiliaria, Cuarta
edición, Santiago, Chile, Editorial Thomson Reuters, noviembre 2013, p. 131.
55
previsionales y demás deberes como empleador en un contrato de trabajo. Debiendo
pagar todas las prestaciones e indemnizar en caso de despido. Dependiendo de la
cuantía de los sueldos y dependiendo de la cantidad de trabajadores, los montos que
deberá pagar la comunidad de copropietarios tienen efecto patrimonial en las finanzas
de la comunidad. Por eso se identifica esto como un riesgo patrimonial a tener
presente.
Hemos podido observar varios de los riesgos patrimoniales para la comunidad que
derivan y se encuentran regulados de cierta manera en la ley de copropiedad
inmobiliaria y en el proyecto de nueva ley. Sin embargo, también existen riesgos
patrimoniales para la comunidad en temas que se derivan de la ley de copropiedad
inmobiliaria pero que no encuentran regulación en está, pasemos a analizar algunos
ejemplos en el siguiente capítulo.
98
Proyecto de Ley nueva ley de copropiedad inmobiliaria, mensaje Nº209-365, Boletín Nº 11.540-14,
Valparaíso, Chile [en línea] Biblioteca del Congreso Nacional de Chile, diciembre 2017, <www.bcn.cl>
[consulta: el 3 de Julio de 2018].
56
CAPÍTULO IV
99
FIGUEROA Valdés, José Manuel, La Copropiedad Inmobiliaria, Cuarta edición, Santiago, Chile, Editorial
Thomson Reuters, noviembre 2013., p. 387.
57
La Ley de copropiedad inmobiliaria, faculta al administrador en el Art. 23 a “ejecutar los
actos de administración y conservación”100 Lo cual le permite contratar guardias de
seguridad de forma directa o por medio de una empresa de seguridad. Pero nada dice
la ley al respecto de forma especifica, ni de las multas que se pueden dar, debido a las
ineficiencias en la contratación de guardias de seguridad o su en la contratación de su
externalización. Por ello debemos analizar cuales son las normas que rigen esta
actividad de vigilancia privada y a que multas se expone la comunidad por el no
cumplimiento de dichas normas.
Las normas que rigen a los vigilantes privados se encuentran en un decreto ley y su
reglamento: (1) Decreto Ley Nº 3.607.- de fecha 8 de enero 2018, sobre
funcionamiento de vigilantes privados. (2) Decreto Supremo Nº 1.773.- del Ministerio
del Interior, de fecha 14 de noviembre de 1994, que aprueba el reglamento del D.L. Nº
3.607, sobre funcionamiento de vigilantes privados.
Estos cuerpos legales establecen “… en sus respectivos artículos 1º, establecen que
se autoriza el funcionamiento de vigilantes privados, que tendrán como único y
exclusivo objeto la protección y seguridad interior de edificios destinados a la
habitación, oficinas o a otra finalidad; de conjuntos habitacionales; de instalaciones,
etc.”101 Por ello esta normativa es aplicable a las comunidades que se encuentren
acogidas a la Ley de Copropiedad Inmobiliaria. Incluso como señala el profesor
Sepulveda al respecto en relación con el Art. 12 del reglamento de guardias privados,
Decreto Supremo Nº 93 “…cualquier trabajador que preste personalmente el servicio
de seguridad o de protección a bienes o personas, le es aplicable la legislación que
regula los vigilantes privados”102 Así las cosas, los nocheros, porteros y rondines, de
un condominio, se regulan por esta normativa.
100
Misma facultad se encuentra en el Art. 20 Nº 3 Proyecto de Ley, nueva ley de copropiedad
inmobiliaria, mensaje Nº209-365, Boletín Nº 11.540-14, Valparaíso, Chile [en línea] Biblioteca del
Congreso Nacional de Chile, diciembre 2017, <www.bcn.cl> [consulta: el 3 de Julio de 2018].
101
FIGUEROA Valdés, José Manuel, La Copropiedad Inmobiliaria, Cuarta edición, Santiago, Chile, Editorial
Thomson Reuters, noviembre 2013. p. 387.
102
SEPÚLVEDA Larroucau, Marco Antonio, Administración de la copropiedad Inmobiliaria, Santiago,
Chile, Editorial Metropolitana, octubre de 2016. p. 113.
58
En dichos cuerpos legales se establecen multiplicidad de normas, con requisitos y
exigencias que requieren ser cumplidas en orden a poder ejercer la actividad de
seguridad privada, algunos de los requisitos son103: (1) Tener al día la directiva de
funcionamiento, presentada ante la prefectura de Carabineros de Chile. (2) Que los
guardias se encuentren portando la tarjeta de identificación. (3) Que dependiendo de la
función de guardia o portero, se encuentren con los cursos de capacitación, al día, los
cuales imparte carabineros de Chile sección OS-10. (4) Tener contratado seguro de
vida del personal no menor a 250 UF. (5) El personal debe ser mayor de 21 años, ser
chileno, tener octavo básico rendido y aprobado, entre otros requisitos.
Las multas que los Juzgados de Policía Local apliquen por las contravenciones
señaladas en el inciso primero, tendrán un mínimo de veinticinco ingresos
mínimos mensuales y un máximo de ciento veinticinco, tratándose de la primera
infracción. En caso de reincidencia, desde la última cantidad hasta doscientos
cincuenta ingresos mínimos mensuales.104
Entonces, por la contravención a dichas normas la comunidad puede ser multado por
el juez de policía local, con un mínimo de 25 ingresos mínimos mensuales, hasta 128
ingresos mínimos mensuales. Para tener en cuenta la multa, 25 ingresos mínimos
103
Para más información ver FIGUEROA Valdés, José Manuel, La Copropiedad Inmobiliaria, Cuarta
edición, Santiago, Chile, Editorial Thomson Reuters, noviembre 2013, p. 386-939 y SEPÚLVEDA
Larroucau, Marco Antonio, Administración de la copropiedad Inmobiliaria, Santiago, Chile, Editorial
Metropolitana, octubre de 2016. p. 101-116.
104
Decreto Ley 3.607, sobre funcionamiento de vigilantes privados, [en Línea] Chile <www.bcn.cl>
[consulta: 10 septiembre 2018]
59
mensuales para fines no remuneraciones es hoy de $4.644.700.- pesos. Esta multa
que a todas luces parece excesiva, he visto en la práctica que no se aplica, así por
contravenciones a dicho decreto ley se ha multado por cantidades menores a los 25
ingresos mínimos mensuales. Los jueces de policía local de las comunas de Las
Condes (1º Juzgado de Policía local de Las Condes causa rol. 66.881-6-2007, multa de
10 ingresos mínimos) y Huechuraba (Juzgado Policía Local de Huechuraba, causa rol.
477.089-2013, multa de 25 U.T.M.); pero existen también juzgados que si la aplican
como el Juzgado de Policía Local de Conchalí (causa rol. 85.359-2018, multa de 25
ingresos mínimos mensuales105). No existiendo claridad al respecto de las multas, si
se pueden o no rebajar del mínimo que dice la ley, cabe a tener presente la
contravención a esta normativa, como un riesgo patrimonial para la comunidad de
copropietarios.
105
Cabe hacer presente que la multa no fue impuesta, en ese proceso, luego solicitar su rebaja por
medio de reposición.
106
Más información en SEPÚLVEDA Larroucau, Marco Antonio, Administración de la copropiedad
Inmobiliaria, Santiago, Chile, Editorial Metropolitana, octubre de 2016. p. 98 a 100 y en WEINSTEIN S.,
Felipe, Opinión: Subcontratación y copropiedad inmobiliaria, el mercurio en línea, [en Línea] Santiago,
Chile, 9 noviembre 2008, Cuerpo F, <www.emol.com.> [consulta: el 3 de Julio de 2018].
60
patrimonial para la comunidad existe tanto en la contratación directa de vigilantes de
seguridad privados o su externalización por medio de subcontratación.
107
FIGUEROA Valdés, José Manuel, La Copropiedad Inmobiliaria, Cuarta edición, Santiago, Chile, Editorial
Thomson Reuters, noviembre 2013. p. 315.
108
FIGUEROA Valdés, José Manuel, La Copropiedad Inmobiliaria, Cuarta edición, Santiago, Chile, Editorial
Thomson Reuters, noviembre 2013. p. 319.
61
copropiedad inmobiliaria vigente relativas a las normas de reconstrucción, demolición,
rehabilitación o ampliación.
Ahora bien, para poder realizar ese tipo de obras, se necesita cumplir con el voto
unánime de todos los copropietarios.
Como se puede observar todos estos tramites son de difícil obtención y en ocasiones
no son aprobados o tienen deficiencias en su aprobación. Este engorroso proceso,
puede generar que una obra comience y luego no se pueda terminar o recepcionar
109
FIGUEROA Valdés, José Manuel, Tratamiento Jurídico de la sobreelevación o construcción de nuevos
pisos bajo el régimen de la copropiedad inmobiliaria, regulado por la ley número 19.537. en el libro
Derecho Inmobiliario Actual, Santiago, Chile, Editorial Thomson Reuters, año 2014. p. 152
110
FIGUEROA Valdés, José Manuel, Tratamiento Jurídico de la sobreelevación o construcción de nuevos
pisos bajo el régimen de la copropiedad inmobiliaria, regulado por la ley número 19.537. en el libro
Derecho Inmobiliario Actual, Santiago, Chile, Editorial Thomson Reuters, año 2014. p. 152 a p. 154.
62
(recibir el certificado de recepción de obras municipales). Lo cual claramente va a
generar problema a la comunidad, puede incluso que la empresa constructora quiebre
en el proceso de construcción. Todo lo cual generá un riesgo para la comunidad, que
no está regulado en ninguna ley. No existen boleta de garantía o seguros
involucrados, como exigencias mínimas a diferencia de lo que ocurre en una licitación
estatal o lo que ocurre el caso de la promesa de compraventa del propietario primer
vendedor, (ventas denominadas en blanco o verde).
Por lo anterior se debe aprobar dicho contrato por medio de un acuerdo adoptado en
asamblea extraordinaria de copropietarios, se establece un quórum calificado de un
111
FIGUEROA Valdés, José Manuel, La Copropiedad Inmobiliaria, Cuarta edición, Santiago, Chile, Editorial
Thomson Reuters, noviembre 2013. p. 252.
63
80% de los derechos en el condominio para su constitución, se estable un quórum
calificado de a lo menos un 75% de los derechos en el condominio para tomar el
acuerdo, presencia de notario, no puede ser objeto de consulta por escrito, debe
comparecer el administrador y el presidente del comité de administración para
representar a la comunidad y los recursos deben ser destinados al fondo de reserva112.
112
Ideas basadas en FIGUEROA Valdés, José Manuel, La Copropiedad Inmobiliaria, Cuarta edición,
Santiago, Chile, Editorial Thomson Reuters, noviembre 2013. p. 253 a 254.
64
no podrá integrar el Comité de Administración y se mantendrá en sus funciones
mientras cuente con la confianza de la asamblea, pudiendo ser removido en cualquier
momento por acuerdo de la misma.” De esa forma la asamblea tiene la facultad de
remover al administrador en cualquier momento. Cuando se pierde la confianza e
incluso puede ser removido por el comité de administración113 (1) Cuando la asamblea
de copropietarios haya delegado en el Comité de Administración la facultad de remover
al administrador, y (2) Cuando el Comité de Administración haga uso de la facultad
establecida en el artículo 21, que le confiere representación de la asamblea, acuerdo
que mantiene su vigencia mientras no sea revocado o modificado por la asamblea de
copropietarios. La remoción es así una consecuencia de una mala administración,
pero no se hace responsable patrimonialmente al administrador por ello, solamente
pierde su cargo y sus ingresos futuros en razón a ese cargo.
Lo primero que debemos dejar en claro es que un “…el administrador que actúa
extralimitándose en sus facultades no representa a los copropietarios. Sin la existencia
de algún acuerdo de los copropietarios del edificio tendiente a facultar al administrador
del mismo, para celebrar alguno de aquellos actos para los que se requiere el llamado
a una asamblea extraordinaria, la actuación que éste ha hecho en representación de la
comunidad lo ha sido fuera de la esfera de sus atribuciones” (Corte Suprema,
sentencia confirmada, 1 de marzo 2001, L. P. Nº 18.283).114 Ahora bien, entonces
debemos determinar cual es la esfera de las atribuciones del administrador para obligar
a los copropietarios. Para ello debemos remitirnos al Art. 23 del la ley de copropiedad
113
Idea que comparto con lo que sostiene el profesor FIGUEROA Valdés, José Manuel, La Copropiedad
Inmobiliaria, Cuarta edición, Santiago, Chile, Editorial Thomson Reuters, noviembre 2013. p. 136.
114
Sentencia citada en ARAYA LOBOS, Josefina Paz, Copropiedad Inmobiliaria: proyecto de actualización
del Repertorio de Legislación y Jurisprudencia del Código Civil y sus Leyes complementarias, [Tesis para
el grado de Licenciado]Santiago, Chile, Universidad de Chile, Facultad de Derecho, año 2012, p. 41.
65
inmobiliaria, por ello, si el administrador actúa fuera de dicha esfera de atribuciones, no
obliga, ni representa a la comunidad.
66
contra del administrador; pero no existe ningún inconveniente legal para que en el
futuro ocurra aquello.
Otra forma de expresión de falta de diligencia de los administradores, son las facturas
que no se encuentran con valores acorde a un valor de mercado. Las facturas que
tienen un valor superior al de mercado, se les denomina facturas infladas. El profesor
José Manuel Figueroa dice al respecto que las “…facturas infladas es la forma más fina
de apropiarse de fondos, porque desde el punto de vista contable tiene cero faltas”115
Otra forma son de falta de diligencia son los gastos sin respaldo, por ejemplo, “según
cuenta el abogado socio de Muñoz, Ríos & Cía., Francisco Muñoz … “nos
encontramos que había una factura mensual en sueldos para el personal de
$1.600.000 aproximadamente. Comparamos los datos con las liquidaciones y los
pagos hechos por la empresa, y éstos no superaban los $800.000. Iniciaron gestiones
extrajudiciales, lograron terminar con sus servicios, pero se encontraron con cuentas
impagas, desorden financiero y hasta una factura falsa.””116 Esta forma es más fácil de
detectar por medio de una auditoria, empero, solo el 5% de las comunidades son
auditadas por terceros y el 24% auditadas por miembros de la misma comunidad,
quedando un 71% de comunidades sin ninguna auditoria de control117.
Así las cosas, ya sea por multas, por facturas infladas o gastos sin respaldo, se
configura una falta de diligencia por parte del administrador, que incluso pueden en
casos extremos configurar un delito de apropiación indebida. Más allá de las
consecuencias, todos estos actos atentan y afectan el patrimonio financiero de la
comunidad de copropietarios.
115
Citado en ORELLANA F. y SERRANO B. Facturas infladas y gastos sin respaldo: las prácticas de los malos
administradores, [en Línea] Santiago, Chile, 18 de agosto 2007, Economía y Negocios, El Mercurio, en:
<www.emol.com> [consulta: el 3 de Julio de 2018].
116
Ibíd.
117
Datos obtenidos en relación a 900 comunidades, realizada por la empresa auditamos.cl, según artículo
de el Diario el Mercurio, Desordenes en contratos y gastos comunes: principales fallas detectadas en
auditorias a condominios.,[en Línea] Santiago, Chile 19 de marzo de 2016, <www.emol.com> [consulta:
el 3 de Julio de 2018].
67
C. Incumplimiento del deber de contratar seguros, instalaciones y Gas.
Como vimos en el capitulo III, observamos que la ley le encarga al administrador varias
funciones como la de contratar seguro contra incendio, contratar la mantención de
instalaciones como ascensores y deber de supervisar el buen funcionamiento de las
instalaciones de gas. Así las cosas si no se contrato un seguro de incendio, no se
hicieron las mantenciones a los elevadores, no se hizo mantención a las instalaciones
de gas y ocurre un evento que produce daño a los bienes de la comunidad, a los
copropietarios o a personas externas a la comunidad; el administrador incurre en
responsabilidad infraccional pero además causa una perdida patrimonial a la
comunidad de copropietarios debido a su no diligencia. En estos casos es más fácil
establecer un baremo debido a que el administrador no cumplió un mandato normativo
y por ello es responsable. El problema se da en determinar quien debe pagar el costo
o sanción por el no cumplimiento normativo, el patrimonio del administrador como
empresa o persona natural o el patrimonio de la comunidad de copropietarios. Para
poder determinar aquello, debemos preguntarnos cual es el estándar de conducta
exigido al administrador y luego si existe una lex artis (forma habitual y diligente de
hacer un oficio) aplicable al caso de administraciones de comunidades. Al determinar
ese estándar de conducta podremos estipular en principio, que patrimonio debe asumir
el coste del daño producido.
Lo primero que debemos determinar es el deber de diligencia o cuidado con que debe
actuar el administrador, para ello debemos irnos al código civil, como ley supletoria
común y general, de la ley de copropiedad inmobiliaria. Ahí nos encontramos con que
el Art. 44 que clasifica tres especies de culpa o descuido:
Culpa grave, negligencia grave, culpa lata, es la que consiste en no manejar los
negocios ajenos con aquel cuidado que aun las personas negligentes y de poca
68
prudencia suelen emplear en sus negocios propios. Esta culpa en materias civiles
equivale al dolo.
69
siguientes del Código Civil.”118 Si nos encontramos ante un mandato civil, existe norma
expresa que nos ayuda a resolver nuestra pregunta respecto a que estándar de
conducta responde el administrador. Así el Art. 2129 señala “El mandatario responde
hasta de la culpa leve en el cumplimiento de su encargo. Esta responsabilidad recae
más estrictamente sobre el mandatario remunerado…” (énfasis agregado) De esta
forma si calificamos el mandato como remunerado, nos encontramos ante
responsabilidad por culpa leve. Las labores del administrador son un encargo
remunerado por ello, volvemos a sostener la misma conclusión, que responde por
culpa leve.
118
FIGUEROA Valdés, José Manuel, La Copropiedad Inmobiliaria, Cuarta edición, Santiago, Chile, Editorial
Thomson Reuters, noviembre 2013. p. 133.
119
Proyecto de Ley. nueva ley de copropiedad inmobiliaria, mensaje Nº209-365, Boletín Nº 11.540-14,
Valparaíso, Chile [en línea] Biblioteca del Congreso Nacional de Chile, diciembre 2017, <www.bcn.cl>
[consulta: el 3 de Julio de 2018].
70
patrimoniales de los errores en la administración es el condominio. ¿Pero debe ser
así? ¿Se puede repetir contra el administrador? Eso es lo que trataremos de dilucidar
en el presente apartado.
71
Cabe tener presente, que incluso en los casos de responsabilidad infraccional, es difícil
poder traspasar el costo del daño de la comunidad al administrador, debido a que, si
bien se puede obtener una sentencia positiva, no es menos cierto que puede se difícil
de ejecutar dicha sentencia. Me explico, en muchos casos, los administradores,
ejecutan sus labores por medio de una empresa de responsabilidad limitada (E.I.R.L;
S.p.A.; S.A.; o LTDA) así las cosas, el administrador responde con su patrimonio como
empresa y no como persona natural. Lo que ocurre es que el patrimonio de dichas
empresas es bajo de 1 a 5 millones, lo cual, hace que en caso de que se demande a la
empresa de administración y se encuentren bienes, no se podrá ejecutar la sentencia e
incluso puede que no se obtenga nada si la empresa de administración se declara en
quiebra. Cabe decir, que lo mismo puede ocurrir con un administrador como persona
natural. Por estas razones se entiende que las comunidades asuman la perdida y no
intenten repetir (ejercer acciones legales) contra el administrador.
Por todo esto, es que la mala administración pasa a ser un riesgo patrimonial que va a
tener que pagar la comunidad. Además, es un desincentivo para el administrador para
cumplir con la ley y de ser eficiente. Como vimos es difícil de transferir el daño al
patrimonio del administrador y también es difícil poder cobrar en la práctica a una
sentencia en contra de una empresa de administración o al administrador como
persona natural, por las razones antes expuestas. Por ello, debemos identificar el
riesgo de una mala administración, como el principal riesgo patrimonial para una
comunidad de copropietarios; ya que este involucra y engloba todos los demás riesgos.
72
CAPÍTULO V
Para que empecemos a analizar esta situación, lo primero que debo hacer es comentar
una sentencia que, en el año 2003, donde un juez laboral, se encargo de determinar
que ocurría si un condominio no tenia bienes suficiente para un pago120. Es así que,
informando de un recurso de protección ante la Corte de Apelaciones de Concepción,
en su contra, el juez laboral sostiene que:
120
El caso se encuentra citado en sección cobro de deudas al condominio en SEPÚLVEDA Larroucau,
Marco Antonio, Administración de la copropiedad Inmobiliaria, Santiago, Chile, Editorial Metropolitana,
octubre de 2016. p. 142-143.
73
presente que la comunidad demandada no es una persona distinta de los
comuneros y que siendo la deuda indivisible se podía perseguir en el
patrimonio de cualquiera de los comuneros. Al embargarse dos propiedades
se notificó al representante de la demandada, -quien tiene la representación
activa y pasiva en juicio de los copropietarios-, y, dada la negativa del
Conservador para su inscripción aduciendo razones que excedían sus
atribuciones, se reclamó ante el Segundo Juzgado de Letras en lo Civil de
Concepción, donde se obtuvo resolución favorable.”121 (énfasis agregado).
El argumento del juez laboral es el siguiente, que la persona jurídica que compone una
comunidad de copropietarios no es distinta a la de los comuneros que la componen,
por ende puede perseguir el patrimonio de los comuneros. Eso es un error, toda la ley
de copropiedad inmobiliaria, distingue entre el patrimonio del comunero o copropietario
y el patrimonio de la comunidad. De hecho, son personas diferentes, con diferente
patrimonio, diferente nombre y diferente número de identificación (RUT). Sostener
aquello, es un símil para decir que los socios de una S.A. son responsables
patrimonialmente por lo que realice la empresa como persona jurídica. De ser efectivo
aquello, no existiría la limitación de responsabilidad en ningún tipo de empresa,
sociedad o persona jurídica. Cabe mencionar, que aquí no se aplica en ningún caso, la
teoría del levantamiento del velo societario; ya que nos encontramos ante actividades
licitas, no contrarias al ordenamiento jurídico. Es más todo lo antes dicho se ampara
en el concepto mismo de copropiedad inmobiliaria y en la vigente ley de copropiedad
inmobiliaria que hemos estado analizando.
“Que las resoluciones dictadas en los procesos sólo son extensivas a quienes
son partes en el proceso y el imperio de lo juzgado no puede afectar a quienes
por falta de vinculatoriedad no hayan tenido parte en el asunto. En el presente
121
Corte de Apelaciones de Concepción, Rol. Nº 558-2004, 23 de agosto 2004 [En Línea] Santiago, Chile,
<www.pjud.cl> [consulta: el 3 de Julio de 2018].
74
caso, es un hecho indiscutido que el Magistrado del Primer Juzgado del Trabajo
de Concepción, don Francisco Cruz Monsalve, ordenó el embargo y posterior
inscripción de un inmueble de propiedad de un tercero que no era parte en
la causa en resoluciones de fecha 19 de agosto de dos mil tres y 28 de enero de
dos mil cuatro, que rolan a fojas 85 vta. y 87 vta. de la causa rol 3502-2001,
caratulada Henríquez Muñoz, Ramón con Comunidad Edificio Plaza. En
conclusión, el proceder del Juez del Primer Juzgado del Trabajo de Concepción
atenta contra los principios y normas que garantizan el debido proceso, ya que
las resoluciones antes señaladas han hecho soportar el imperio jurisdiccional a
quien no ha sido parte en el pleito laboral, lo que resulta abiertamente ilegal al no
respetarse el derecho de dominio del recurrente.”122 (énfasis agregado)
122
Considerando Tercero, Corte de Apelaciones de Concepción, Rol. Nº 558-2004, 23 de agosto 2004 [En
Línea] Santiago, Chile, <www.pjud.cl> [consulta: el 3 de Julio de 2018].
123
Corte Suprema de Chile, Rol Nº 3.973-2004, 23 de noviembre 2004 [En Línea] Santiago, Chile,
<www.pjud.cl> [consulta: el 3 de Julio de 2018].
75
patrimonio de la comunidad es diferente, al de los copropietarios que la integran.
Considerando eso, podemos preguntarnos, que se puede embargar en el patrimonio
de la comunidad y si este puede ser declarado en quiebra.
El Art. 449 del Código de procedimiento civil no señala los objetos embargables dentro
de dicha lista tenemos, (1) dinero; (2) otros bienes muebles; (3) Bienes raíces; y (4)
Salarios y pensiones.
Respecto a los bienes muebles, tenemos todos los implementos de aseo del
condominio y de implementación (sillas y escritorios, equipos de gimnasio) todo de bajo
valor patrimonial, empero, dentro de los elementos muebles embargables se
76
encuentran los generadores de respaldo que, si tiene un valor patrimonial de entre 2 a
10 millones de pesos, dependiendo del tamaño, año y estado de conservación.
En relación con los bienes raíces, debemos remitirnos a que solo se pueden vender los
bienes raíces según el Art. 14 de la Ley de Copropiedad Inmobiliaria. Que en definitiva
son los bienes muebles o inmuebles destinados permanentemente al servicio, la
recreación y el esparcimiento comunes de los propietarios. Como, por ejemplo, zona
de quinchos, zona de sala de eventos y piscina, solamente cuando se encuentren
emplazado en un terreno diferenciado al del condominio y que además puedan ser
subdividido según las normas de urbanismo. En relación solamente a ese tipo de
bienes, en donde el administrador y el presidente del condominio pueden comparecer
en representación de la asamblea según el mismo Art. 14 estimo que el juez puede
suplir dicha situación en caso de un embargo y posterior enajenación forzada, por
medio de una subasta pública. Pero si no se cumplen, alguno de los requisitos
previamente mencionados, no se podría embargar.
En definitiva, no son muchos los bienes que se pueden embargar a una comunidad de
copropietarios (salvo el fondo de reserva), por ello la deuda puede ser en ocasiones
muy superior al monto que un condominio pueda pagar, quedando en cesación de
pago y posible estado de quiebra; como veremos a continuación.
El profesor Marco Antonio Sepúlveda sostiene que “Es posible solicitar la quiebra de un
condominio acogido a la Ley sobre copropiedad inmobiliaria … considera que respecto
a este tipo de condominios se reúnen todas las características que la ciencia jurídica
77
moderna señala para identificar a una persona jurídica”124 si determinamos que es una
persona jurídica diferente a los copropietarios, con patrimonio propio y capacidad de
contraer deudas y obligaciones, también podría aplicarse la ley de quiebras.
La Ley de quiebras, hoy llamada Ley de reorganización y liquidación de empresas y
personas Nº 20.720.- nos dice Art. 1:
Así las cosas, la ley solo se aplica a las empresas deudoras y a las personas
deudoras. Respecto a personas deudoras, solamente se aplica a las personas
naturales125, por ello no tendría aplicación para la comunidad. Pero la definición de
empresa deudora es tan amplia, que permitiría incluir a las comunidades de
copropietarios.
“Empresa Deudora: Toda persona jurídica privada, con o sin fines de lucro, y toda
persona natural contribuyente de primera categoría o del número 2) del artículo
42 del decreto ley Nº 824, del Ministerio de Hacienda, de 1974, que aprueba la
ley sobre impuesto a la renta.”126
124
Citado en ÁLAMOS, Felipe, Edificios al borde de la quiebra, El Mercurio Cuerpo F, [En Línea] Santiago,
Chile, 4 de noviembre 2007, <www.emol.com> [consulta:5 de julio 2018].
125
Ley 20.720.- Reorganización y liquidación de empresas y personas, Art. 2 N º 25 “25) Persona
Deudora: Toda persona natural no comprendida en la definición de Empresa Deudora.” [En línea]
Santiago, Chile <www.leychile.cl> [consulta: 10 octubre 2018].
126
Ley 20.720.- Reorganización y liquidación de empresas y personas Art. 2 Nº 13, [En línea] Santiago,
Chile <www.leychile.cl> [consulta: 10 octubre 2018].
78
jurídica diferenciada de los mismos copropietarios como personas naturales o jurídicas
dueños de la unidad127.
4.- Los Condominios y sub-condominios: una relación difícil que se debe regular.
Para terminar el presente capítulo debo mencionar las dificultades que se pueden dar
en la relación financiera de condominios y sub-condominios128. Especia relación entre
la administración central y la sub-administración. En la ley vigente en el Artículo 25 y
en el proyecto de nueva ley de copropiedad inmobiliaria que trata este tema en el
Artículo 23 se reitera básicamente lo siguiente:
127
En el presente trabajo, no se abordarán las formas de cómo abordar una quiebra de una persona
jurídica de una comunidad, y las consecuencias que ello tiene para los acreedores. Lo que quiero
determinar acá, es la posibilidad cierta del riesgo de que la comunidad entre en cesación de pago y
pueda ser declarada en quiebra. Cabe hacer presente, que antes de eso, se puede ver también, si los
juicios de ejecutivos en contra de la comunidad se siguen o quedan abandonados por no encontrar
bienes suficientes que ejecutar.
128
Para más información al respecto ver SEPÚLVEDA Larroucau, Marco Antonio, Administración de la
copropiedad Inmobiliaria, Santiago, Chile, Editorial Metropolitana, octubre de 2016.
p. 39 a p. 41 y FIGUEROA Valdés, José Manuel, La Copropiedad Inmobiliaria, Cuarta edición, Santiago,
Chile, Editorial Thomson Reuters, noviembre 2013., p. 152 a p. 155.
129
Proyecto de Ley. nueva ley de copropiedad inmobiliaria, mensaje Nº209-365, Boletín Nº 11.540-14,
Valparaíso, Chile [en línea] Biblioteca del Congreso Nacional de Chile, diciembre 2017, <www.bcn.cl>
[consulta: el 3 de Julio de 2018].
79
el Comité de Administración.”130 La relación especifica queda dada al reglamento de
copropiedad de la administración central.
Ante esta situación la única herramienta que entrega la ley que podría ser usada por
analogía en el presente caso, sería el artículo 4 que habla sobre los gastos comunes,
inciso final de la vigente Ley de Copropiedad:
“Si, por no contribuirse oportunamente a los gastos a que aluden los incisos
anteriores, se viere disminuido el valor del condominio, o surgiere una situación
de riesgo o peligro no cubierto, el copropietario causante responderá de todo
daño o perjuicio.” (enfasis agregado)131
Así las cosas, podemos concluir que en el caso de que una sub-administración no
contribuya a tiempo y en la medida correspondiente con la administración central, dicha
sub-administración se hace responsable de todo daño o perjuicio que pueda generarse
por ese hecho. El problema que subyace es que el patrimonio de una sub-
administración es más escueto que el de la administración central, por ello, no tendría
130
Art. 30, Decreto 46, Ministerio de Vivienda y Urbanismo, aprueba reglamento sobre copropiedad
inmobiliaria, [en Línea] Santiago, Chile <www.leychile.cl> [consulta: el 3 de Julio de 2018].
131
Lo mismo se sostienen en el Artículo 34, Proyecto de Ley. nueva ley de copropiedad inmobiliaria,
mensaje Nº209-365, Boletín Nº 11.540-14, Valparaíso, Chile [en línea] Biblioteca del Congreso Nacional
de Chile, diciembre 2017, <www.bcn.cl> [consulta: el 3 de Julio de 2018].
80
como responder ante una deuda y además se hace más complejo un proceso de
quiebra ya que la sub-administración y la administración central comparten la misma
personalidad jurídica; lo que genera que un pasivo para uno sea un activo para el otro,
lo que complejiza todo.
Por todo lo anterior debemos solicitar que el legislador regule la presente materia, para
evitar un conflicto financiero en este tipo especial de administración de la ley de
copropiedad inmobiliaria, generando las herramientas legales para un método especial
y eficaz de cobro para ante incumplimientos de una sub-administración con relación a
la administración central. Esta situación no debe ser dejada al reglamento interno de
cada condominio, si no, que debe ser regulado mínimamente en la ley, para así poder
luego determinar si existe la posibilidad de quiebra de una sub-administración de forma
independiente a la de una administración central. Por ahora, en relación con la ley
actual, no se vislumbra dicha posibilidad.
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