Derecho Privado IV Contratos

Dra.
Beatriz Bugallo, 2011
DERECHO PRIVADO IV DERECHO COMERCIAL I
- TERCERA PARTE -
CONTRATOS COMERCIALES
Este material es de uso exclusivo para el Curso de Derecho Privado IV que dicta
en la Facultad de Derecho de la Universidad de la Repblica la Dra. Beatriz
Bugallo.
Se autoriza la directa reproduccin como copia privada que puedan realizar los
interesados en el estudio de la materia.
Se prohbe toda reproduccin comercial sin expresa autorizacin, as como
cualquier tipo de transformacin, modificacin o incorporacin en otras obras
del material protegido incluido en esta recopilacin.
1
Dra. Beatriz Bugallo, 2011
CLASE 42 - Teora general

CLASE 43 - Compraventa comercial
CLASE 44 - Transporte
CLASE 45 - Seguros
CLASE 46 - Otros contratos
CLASE 47 y 48 - Distribucin
CLASE 49 - Contratos publicitarios y tecnolgicos
CLASE 50 - Contratos de Garanta
CLASE 51 - Intermediacin financiera
CLASE 52 y 53 - Contratacin bancaria
CLASE 54 - Mercado de Valores. Contratos burstiles
2
CLASE 42 - CC Teora general
PROGRAMA
4.1. Caractersticas generales de la contratacin comercial
4.1.1. Contratos comerciales contratos civiles
4.1.2. Teora general del contrato comercial: legislacin aplicable, interpretacin, extincin de las
obligaciones comerciales
4.1.3. Anlisis de algunos caracteres.
ESQUEMA
Teora general.
* Contrato comercial. Concepto.

Aquellos acuerdos de dos o ms partes que dan lugar a la creacin de derechos y obligaciones y
que resultan regulados por el Derecho Comercial
* Regulacin jurdica
Frecuentes remisiones del Cdigo de Comercio al Cdigo Civil - V. art. 191 del Cdigo de
Comercio
Alguna normativa clsica en el Cdigo de Comercio
Pocas leyes que regulan especialmente el tema.
Frecuentes contratos innominados
* Caractersticas en la contratacin comercial

pluralidad de obligaciones;
obligaciones de gnero como objeto de los contratos;
pacto de solidaridad entre deudores;
mayor rigor en la ejecucin;
recurso a usos y costumbre para la interpretacin;
particularidad en regulacin probatoria;
relativa ingerencia del Estado;
presuncin de onerosidad, artculo 5 CCom.
* Contratacin comercial moderna

CONTRATOS EN MASA
CONTRATOS DE ADHESIN
CONTATOS EMPRESARIALES O DE EMPRESA
* Contrato de adhesin. Nocin.

Ley de Relaciones de consumo, 17.250: artculo 28 - Contrato de adhesin es aquel cuyas
clusulas o condiciones han sido establecidas unilateralmente por el proveedor de productos o
servicios sin que el consumidor haya podido discutir, negociar o modificar sustancialmente su
3
contenido.
* Clusulas abusivas,
art. 30-31 ley N 17.250
Art. 30. Es abusiva por su contenido o por su forma toda clusula que determine claros e
injustificados desequilibrios entre los derechos y obligaciones de los contratantes en perjuicio de
los consumidores, as como toda aquella que viole la obligacin de actuar de buena fe.
* Contratacin internacional. Caractersticas.

Creacin constante de nuevos contratos.
Complejidad.
Resistencia a la organizacin legal imperativa.
Regionalizacin.
EVALUACIN
* Cules son los caracteres generales de los contratos mercantiles?
* Consideraciones sobre la unificacin de la contratacion comercial y no comercial.
* Qu especialidades presenta la prueba en materia comercial?
* Puede enunciar diferencias entre contratos comerciales y contratos regulados por el
Derecho Civil en el derecho uruguayo?
* Qu son los contratos en masa?
* Mencione caracteres de la nueva contratacin mercantil empresarial.
* Caractersticas generales de la contratacin comercial internacional.
* Considera justificada la diferencia entre los contratos civiles y comerciales que hace el
Derecho positivo uruguayo vigente?
BIBLIOGRAFA, LINKS, OTROS MATERIALES
BIBLIOGRAFA GENERAL
OBRAS MONOGRFICAS SOBRE CONTRATOS O TRATADOS GENERALES QUE LOS INCLUYEN
NACIONAL
MEZZERA, Rodolfo, Curso de Derecho Comercial, tomo III, en cualquiera de sus ediciones.
EXTRANJERA
FARINA, Juan M., Contratos comerciales modernos, Buenos Aires: Astrea, 1993.
CHULI VICENT, Eduardo, BELTRN ALANDETE, Teresa, Los contratos mercantiles, Barcelona: Bosch,
2001.
GHERSI, Carlos Alberto, Contratos civiles y comerciales : partes general y especial : figuras contractuales
4
modernas, Bs.As: Astrea, 1992

MARTORELL, Tratado de los contratos de empresa, Buenos Aires, 3 vol. 1993-1997.
BIBLIOGRAFA ESPECFICA SOBRE GENERALIDADES DE CONTRATOS COMERCIALES
OBRAS MONOGRFICAS
GORFINKIEL Isaac Jos. Los intereses de mora en las obligaciones civiles y comerciales, Montevideo: Del
Foro, 2000. 128p.
PUBLICACIONES PERIDICAS
ALBANELL MAC COLL, Eduardo, Valor probatorio, respecto de terceros, de la fecha de los documentos
privados comerciales, en LJU, N 805. (art. 192 CCom)
ARAUJO, Orestes, La clusula de reserva de dominio y el pacto comisorio expreso en la contratacin de

bienes muebles, en RDPP, 1948, t. 20, pg. 75 (art. 246 CCom)
DE MARA, Pablo, El artculo 208 del Cdigo de Comercio, en RDJA, t. 10, pg. 33. (art. 208 CCom)
DE MARA, Pablo, Sobre una obligacin de no concurrencia, D.C.Soc., 1920, t. 9, pg. 30. (art. 215
CCom)
ESCALADA, F., Modificacin de los artculos 228 y 229 del C. de Comercio, en RDJA, 1904, t. 10, pg. 257.
(art. 229 CCom)
GORFINKIEL, Isaac, Hipoteca, intereses y reajuste, LJU, T. 95, pg. 15-27 y 29-53.
JIMNEZ DE ARCHAGA, Eduardo, Concepto del Derecho y legislacin comercial, en RDJA, t. 29, pg.
454/479/499. (art. 191 CCom)
MARTN Y HERRERA, De los plazos y en beneficio de quin los establece la ley, Jurisp, 1924, N 55 32 N.
III (art. 249 CCom)
MELO, L., De los plazos y en beneficio de quin los establece la ley, Jurisp, 1925, N 5532, N. II (art.
249 CCom)
Pagar cuando mejore de fortuna, en RDJA, 1905, t. 11, pg. 304. (art. 238 Ccom)
PEREZ FONTANA, Sagunto, Conveniencia o inconveniencia de mantener la actual dualidad legislativa civil y
comercial, en Revista de Sociedades Annimas, 1948, N 27, pg. 227 y ss. (art. 191 CCom)
PEREZ FONTANA, Sagunto, Obligaciones y contratos comerciales. Disposiciones derogadas por el Cdigo
Civil., en RSA, 1956, N 121, pg. 243 y ss. (art. 191 CCom)
PEREZ FONTANA, Sagunto, Cdigo nico de las obligaciones y contratos Argentino-uruguayo., en Revista
de Sociedades Annimas, 1956, N 127, pg. 531 y ss. (art. 191 CCom)
SARACHAGA, j.f., Observaciones Sobre el proyecto de reforma del artculo 229 del Cdigo de Comercio, en
RDJA, 1904, t. 10, pg. 321. (art. 229 CCom)
SECCO GARCA, J., Procedimiento para la rescisin del contrato cuando existe pacto comisorio expreso, en
5
LJU, t. 5, N 1097. (art. 246 CCom)
SERVAN BAUZN, Guillermo, Anlisis comparativo de los contratos civiles y comerciales, Montevideo: AEU,
1994, en Jornada Notarial Uruguaya, 34, Minas, 5-7 nov. 1993. BAEU: AV4, Carp. 13.
LINKS
El Cdigo Civil y los contratos mercantiles, lvaro Zegarra Mulnovich, (aspectos generales, derecho
peruano)
http://www.rimjc.org/w/index2.php?option=com_content&do_pdf=1&id=163
INTERPRETACION DE LAS CLAUSULAS "A PRIMERA DEMANDA" EN LOS CONTRATOS MERCANTILES,

Revista de Derecho Bancario y Burstil, Javier Camacho de los Ros, (artculo sobre una clusula especfica,
interesante por su aplicacin moderna, Espaa)
http://www.fundacionepj.org/pdf/DEMANDA.pdf
Entra en vigor la ley de modernizacin del derecho alemn de obligaciones, Albert Lamarca (Espaa)
http://www.indret.com/pdf/078_es.pdf
LAS CLAUSULAS DE INDEMNIDAD EN LOS ACUERDOS COMERCIALES., Eduardo M. FAVIER DUBOIS

(PATER), Eduardo M. FAVIER DUBOIS (H)
http://www.favierduboisspagnolo.com/trabajos_doctrina/web8.clausulas_de_indemnidad.pdf
6
DOCUMENTOS
TEORA GENERAL DE CONTRATOS COMERCIALES. Introduccin

Beatriz Bugallo
1. INTRODUCCIN
Desde que ha existido comercio, primero como intercambio del excedente de la produccin, podemos halar
de contratos comerciales, en el sentido amplio de acuerdo. A pesar de ello, en ordenamientos antiguos como
el derecho romano no eran calificados de manera especfica, porque haba un sistema normativo aplicable a
la contratacin con pueblos no romanos, que inclua a los contratos que denominados compraventas
internacionales, por ejemplo.
La existencia de contratos comerciales surge con la propia categora Derecho Comercial. Primero se fue
identificando un sector de actividad especialmente regulado (primera etapa subjetiva), luego el Cdigo
napolenico consagra los actos de comercio y se fue perfilando de manera objetiva la materia comercial.
Hoy en da estamos ante un concepto que no es fcil de definir independientemente, de manera autnoma,
en todas las legislaciones, debido al proceso moderno de comercializacin del Derecho Civil o de
civilizacin del Derecho Comercial.
De todas maneras, en nuestro ordenamiento se encuentran caractersticas especiales (acaso respondiendo a

razones histricas) de los contratos comerciales que justifican un tratamiento separado.
2. CONTRATOS CIVILES - CONTRATOS COMERCIALES

IDENTIDAD O ANTINOMIA?
2.1 Planteo previo
Corresponde destacar que la expresin contratos civiles no es totalmente adecuada. En realidad, nos
estamos refiriendo a contratos regulados por el derecho civil o por el Cdigo Civil. Sin embargo, nos
referiremos a ellos de dicha forma en aras de la mayor simplicidad.
2.2 Antecedentes de unificacin legislativa en el Derecho comparado
El planteo respecto del paralelismo, identidad o separacin entre contratos civiles o comerciales ha dado
lugar a numerosas discusiones. En algunos sistemas jurdicos predomin la voluntad de unificacin de la
legislacin en la materia (Italia, Suiza, Honduras, Paraguay), mientras que en otros se mantiene la
separacin legislativa entre tales contratos (Espaa, Francia, Argentina y dems pases latinoamericanos).
En realidad, no hay grandes o claras diferencias, del punto estructural, entre los contratos comerciales y los
contratos civiles. Sin embargo, es muy destacable que la unificacin que pueda plantearse entre estos
contratos, no significa desconocer la autonoma del Derecho Comercial, ni hace desaparecer a la figura del
comerciante como tal.
Las opiniones partidarias de la unificacin han existido desde tiempo atrs, incluso en nuestro continente. El
redactor de nuestro Cdigo de Comercio del siglo XIX, entre sus fuentes cont, precisamente, con estas
opiniones, an cuando fueron dejadas de lado. Nos referimos, concretamente, a la opinin del jurista
brasilero Augusto Teixeira de Freitas, autor de la obra titulada Esboo, uno de los documentos consultados
7
por Velez Sarsfield. Este autor, encargado del proyecto del Cdigo Civil brasileo, en determinado momento
de su elaboracin (1867) interrumpe su tarea estableciendo que no poda seguir adelante con el proyecto
(esboo) Cdigo Civil sin comprender el derecho comercial, por considerar que no se justificaba una
separacin arbitraria de las leyes1.
Tambin se puede citar como antecedente de esta lgica imposibilidad de separacin normativa que tanto en
Argentina como en Uruguay, se aprob primero el Cdigo de Comercio, con detalladas disposiciones en
materia contractual, con vigencia para todos los contratos que se celebraran en tanto fuera aprobado el
correspondiente Cdigo Civil.
Sin embargo, el primer antecedente concreto de legislacin unificada en materia de obligaciones y contratos
civiles y comerciales lo constituye el Cdigo de las Obligaciones de Suiza promulgado el 14 de junio de 1881.
Fue proyectado en 1871 por Munzinger y Fick sobre la base de la unificacin del derecho comercial y del
derecho de las obligaciones y contratos. Fue posteriormente revisado en 1912, 1936. En Suiza hay tambin
un Cdigo Civil, al cual el primeramente citado complementa.
La unificacin de la contratacin comercial y civil, en general, puede ser formal o sustancial. Es unificacin
formal, cuando se limita a ubicar dentro de un mismo cuerpo de leyes los temas civiles y comerciales, sin
alterar los principios o los contenidos de las figuras de una u otra especie. La unificacin es sustancial
cuando implica la regulacin conjunta tanto en la doctrina general como la de las figuras en particular.
Se pueden identificar, como hace Gastaldi2, diversos sistemas de unificacin:
a) Un primer sistema postula el tratamiento de los temas comerciales comunes a los civiles dentro del
cdigo Civil. Es decir, se ampla ste.
Es la postura que adoptaron el Cdigo Civil Ruso, el Cdigo Civil Italiano de 1942 y el Cdigo Civil del
Paraguay, que rige desde 1987. Este ltimo presenta similitud marcada con el italiano en cuanto a la
distribucin de materias, ya que incluye no slo las obligaciones y contratos sino tambin sociedades
comerciales, letras de cambio y cheques, seguros, etc., dejando de lado solamente quiebras y derecho dela
navegacin.
Cabe sealar que esta tendencia fue la que admiti en nuestro pas al menos parcialmente, el Tercer
Congreso de Derecho civil celebrado en 1961 en la ciudad de Crdoba, en el que se vot la unificacin del
rgimen de las obligaciones, pero formando parte del Cdigo Civil. [...]
b) Un segundo sistema sera el seguido en Suiza, que ya vimos que sancion en 1881 un cdigo nico de las
obligaciones separado del civil, aunque luego fue incorporado, en 1912, como libro V de ste.
c) Un tercer sistema sera el seguido por el Cdigo Civil y Comercial de China de 1929 que, como indica su
nombre, unific la materia civil y comercial, por oposicin a la penal, aunque dejando de lado los ttulos de
crdito, el seguro, las sociedades comerciales y los contratos de derecho martimo.
d) Como posiciones novedosas pueden sealarse, en nuestro derecho, la de Satanowsky, que propici la
unificacin dentro del cdigo de Comercio y la de Yadarola, que sugiri la sancin de un Cdigo de las
Relaciones Econmicas, que deba comprender una parte general de obligaciones y contratos, una parte
especial sobre el comerciante u los agentes de comercio, otra sobre ttulos de crditos, etc., y una ltima de
quiebras, uniforme para deudores civiles y comerciantes.
Otra postura novedosa fue la del jurista espaol Broseta Pont, que se inclin por la unificacin de las
obligaciones en un cdigo pero separadamente del Cdigo civil y del Cdigo de Comercio....
Los instrumentos ms destacables actualmente en este sentido son:
- el Cdigo Suizo de las Obligaciones;
- el Cdigo Civil Italiano de 1942;

1
GASTALDI, Jos Mara, Introduccin a los contratos comerciales, Buenos Aires: Editorial de Belgrano, 1991, 3ra.
ed., pg. 102.
2
GASTALDI, Jos Mara, Introduccin a los contratos comerciales, Buenos Aires: Editorial de Belgrano, 1991, 3ra.
ed., pg. 104 a 108.
8
Este cdigo fue promulgado en plena Segunda Guerra Mundial, en la poca fascista, habiendo sido obra del
Ministro de Justicia Dino Grandi. Vicent Chuli los critica pues lo considera un triunfo de los intereses
burgueses, dado que resultan favorables al comerciante las clusulas ambiguas y la competencia, que, de no
estar determinada, es la del lugar de la empresa3.
- el Cdigo Civil de la Repblica del Paraguay de 1987;
- el Proyecto de Unificacin de la Legislacin civil y Comercial de la Nacin Argentina de 1987.
2.3. Situacin en nuestro pas
En nuestro pas existen dos Cdigos, Civil y de Comercio, con coincidencias en la temtica contractual: parte
general de obligaciones prcticamente idntica y duplicacin en la regulacin de varios contratos, como
veremos.
En nuestro derecho fue aprobado primero, como vimos, el Cdigo de Comercio. Por Decreto de 26 de mayo
de 1865, cuyo artculo 1 dispone: Declrase ley de la Repblica en Materia comercial, el Cdigo de
Comercio promulgado el 30 de abril de 1857, para la Provincia de Buenos Aires Por decreto de 24 de enero
de 1866 se aprobaron los trabajos de la Comisin designada para vigilar la impresin del Cdigo, Comisin
que modific la redaccin de varios artculos.
2.4. Nocin y criterios posibles de distincin.
Como definicin bsica de contratos comerciales podemos decir que son aquellos acuerdos de dos o ms
partes que dan lugar a la creacin de derechos y obligaciones y que resultan regulados por el Derecho
Comercial.
Esto no hace sino derivar la cuestin al tema de la existencia del Derecho Comercial como una rama
autnoma, lo cual justifica plantear la diferencia con el Derecho Civil.
En definitiva, la consideracin de la existencia de los contratos comerciales frente a los contratos civiles,
deriva de la posicin que se adopte en cuanto al Derecho Comercial como disciplina jurdica autnoma o de
excepcin frente al Derecho Civil.
Sin perjuicio de ello, se han formulado diversos criterios de distincin entre contratos civiles y contratos
comerciales. Podemos citar los siguientes autores y respectivas posiciones:
a. para Ripert, un contrato es civil o comercial segn las personas que lo ejecutan y los designios que
persiguen al contratar4;
b. para Garrigues5, un contrato es comercial cuando se produce en el ejercicio de una empresa mercantil, es
decir, que existe una reiteracin organizada de contratos;
c. para Castillo6, un contrato ser civil o comercial segn la naturaleza del acto que lo motiva.
3
VICENT CHULI, Francisco, Compendio crtico de Dercho Mercantil, 3 edicin, Barcelona: Bosch, 1990.
4
RIPERT, Georges, Tratado Elemental de Derecho Comercial, t. 2, pg. 11.
5
GARRIGUES, Joaqun, Curso de Derecho comercial, tomo IV, pg. 13, Bogot: Temis, 1987. Para este autor,
contrato mercantil y contrato de empresa son trminos equivalentes. Por ello, la realidad econmica del contrato
mercantil subsiste an en aquellos ordenamientos legislativos, como es el italiano, donde ha desaparecido el Cdigo
de Comercio como Cdigo independiente.
6
CASTILLO. Ramn, Curso de Derecho Comercial, compilado por Francisco Bertorino, 8va. Ed., Buenos Aires 1956,
9
Algunas legislaciones tambin han incursionado, histricamente en la formulacin de diferencias entre

contratos comerciales y contratos civiles.
Resulta particularmente destacable lo dispuesto por el Cdigo de Comercio alemn de 1861, el que somete
expresamente a los contratos celebrados entre un comerciante y un no comerciante a las leyes de derecho
comercial.
Se destacan de este cuerpo normativo7:
a) menores requisitos formales en algunos contratos comerciales;
b) aplicacin de la doctrina del silencio en la perfeccin del contrato, en el sentido de que un comerciante
debe comunicar el rechazo de un contrato, entendindose el silencio como aceptacin;
c) intereses de mora desde el momento del vencimiento de la obligacin;
d) reduccin de los plazos de prescripcin en comparacin con el derecho civil.
Uno de los criterios de distincin ms divulgados en la regin es el de calificacin de los contratos

comerciales a travs de la calificacin de los actos de comercio.
Gastaldi8, en este sentido, distingue dos tipos de criterios para la calificacin de contratos comerciales:
a. como criterio general, sern comerciales los contratos cuya finalidad genrica sea el cumplimiento de un
acto de comercio;
b. adems, lo sern los contratos que estn expresamente conceptuados como comerciales por la ley.
Pero, qu sucede con los contratos que corresponden a la actividad de intercambio comercial y no pueden
calificarse por ninguno de los dos criterios precedentes?
Puede hablarse de contratos de empresa como analoga a los contratos comerciales? Que una empresa (y
no todas en nuestro derecho) sea comercial, no significa que los actos que realiza deban ser calificados
como comerciales.
2.4. Justificacin de su existencia
Ms all de las consideraciones mencionadas respecto de criterio de distincin corresponde plantearnos la

pregunta de si es o no til, del punto de vista de la normativa aplicable y de sus consecuencias o efectos,
mantener la distincin entre los contratos comerciales y los contratos llamados civiles.
La diferencia se justifica al analizar las distinciones entre unos y otros contratos.
2.5. Contratacin empresarial y contratacin comercial.
La posibilidad conceptual de existencia de contratacin comercial no implica que todos los contratos de la
tomo II, pg. 5.

7
CHULI VICENT, Eduardo, BELTRN ALANDETE, Teresa, Los contratos mercantiles , Barcelona: Bosch, 2001, pg.
14.
8
GASTALDI, Jos Mara, Introduccin al estudio de los contratos comerciales. Su relacin con los contratos civiles,
Buenos Aires: Editorial de Belgrano, 1991, pg. 15 y ss.
10
empresa sean regulados por el Derecho Comercial.
Hay que considerar que en nuestro Derecho nacional, no hay una identidad de contenidos entre Derecho
Comercial y Derecho de la Empresa, es decir, el Derecho Comercial uruguayo no es el Derecho de la
Empresa, por lo que, en la contratacin empresarial, se pueden identificar contratos comerciales y contratos
que no son comerciales. Entre estos ltimos se destaca particularmente la contratacin de consumo, los
contratos de consumo que merced a la ley N 17.250 se rigen especficamente por el Cdigo Civil.
3. CONTRATOS COMERCIALES EN EL DERECHO URUGUAYO
Podemos encontrar diversas categoras de normas reguladoras de los contratos

comerciales en el derecho uruguayo:
1. disposiciones especficas de contratos comerciales;

1.1 regulacin exclusivamente comercial
1.1.1. CCom
1.1.2. Leyes posteriores
1.2 regulacin duplicada con CC
2. disposiciones comunes a contratos comerciales y contratos civiles.
3.1. Disposiciones especficas
3.1.1. Regulacin exclusivamente comercial
Los contratos comerciales nominados no son numerosos en el Derecho Comercial Uruguayo.
Podemos distinguir entre los que se encuentran regulados expresamente en el Cdigo de Comercio de 1866
y los que se encuentran regulados por leyes complementarias, posteriores.
3.1.1.1. Regulacin expresa en el Cdigo de Comercio
Se trata de los siguientes contratos
- Comisin, arts. 335-386
- Cartas de crdito, arts. 625-633
- Seguros, arts. 634-699, 1327-1432
- Transporte, arts. 163-190,
Por otra parte, entre las disposiciones contenidas en el art. 7 Ccom. que enuncia los actos de comercio se
destacan estas dos disposiciones:
- Operaciones de cambio, banco, corretaje, remate, enunciadas como actos de comercio, numeral 2;
- Todos los contratos relacionados con la navegacin martima son comerciales algunos no reglamentados,
pero otros con regulacin expresa -, lo que comprende, entre otros, al fletamento, seguro martimo,
compraventa de buques, aprovisionamiento de buques, pasaje o transporte de pasajeros
11
3.1.1.2. Regulacin por leyes posteriores
Con posterioridad al Cdigo de Comercio se han promulgado leyes que regulan numerosos aspectos de la
actividad comercial, las que incluyen diversos contratos comerciales:
- Ley N 2.904 de 26 de noviembre de 1904, sobre enajenacin de establecimientos comerciales
- Ley N 6.895 de 24 de marzo de 1919 sobre la cuenta corriente bancaria;
- Decreto Ley N 14.305 de 29 de noviembre de 1974, Cdigo Aeronutico, con regulacin sobre contratos
como fletamento, transporte, arrendamiento de aeronave;
- Decreto Ley N 14.433 de 30 de setiembre de 1975, sobre promesa de enajenacin de establecimiento

comercial;
- Ley N 16.072 de 9 de octubre de 1989, de crdito de uso (leasing), modificada por ley N 16.205 de 6 de
setiembre de 1991;
- transferencia, licencia y prenda de marca, Ley N 17.011 de 25 de setiembre de 1998, de marcas, nombres
comerciales e indicaciones geogrficas;
- transferencia, licencia y prenda de patentes, Ley 17.164 de 2 de setiembre de 1999, de patentes de

invencin, modelos de utilidad y diseos industriales.
3.1.2. Duplicacin de regulacin CCom y CC.
Varios de los contratos que regula el Cdigo de Comercio se encuentran tambin regulados por el Cdigo
Civil, existiendo en dichos casos una regulacin paralela, aunque en algunos casos idntica. Presentamos un
cuadro de tales contratos.
CONTRATO ARTS. C.COM. ARTS. C.C.

- Mandato 299-334 2051-2101
- Compraventa 513-562 1661-1756
- Cesin de crditos 563-571 1757-1768
- Permuta 572-577 1769-1775
- Arrendamiento 578-602 1776-1855
- Fianza 603-624 2102-2146
- Prstamo 700-720 2196-2283
- Depsito 721-740 2239-2291
- Prenda 741-765 2292-2321
- Hipoteca 766-787 2322-2348
3.2. Disposiciones comunes
Salvo algunos aspectos concretos, la legislacin y doctrina general de los contratos civiles es de aplicacin a
los contratos comerciales: ya sea por remisin expresa de la ley comercial (veremos el art. 191 CCom) como
por aplicacin de los principios y reglas generales de integracin del derecho. Sin perjuicio de tal afirmacin,
es de destacar que en este punto recobra toda su importancia la posicin que se adopte en relacin con la
naturaleza del Derecho comercial frente al Derecho civil: excepcionalidad o autonoma.
En cuanto a la remisin legal, el artculo 191 del Cdigo de Comercio establece que: Las prescripciones del
12
Derecho Civil sobre la capacidad de los contrayentes, requisitos de los contratos, excepciones que impiden
su ejecucin y causas que los anulan o rescinden, son aplicables a los contratos comerciales bajo la
modificaciones y restricciones establecidas por este Cdigo.
De modo que hay materias comunes, en cuanto preceptos generales, a ambos contratos por expreso
imperio normativo:
a. capacidad,
b. formalidades,
c. excepciones que impiden cumplimiento,
d. causas de anulacin y rescisin.
Hay otras disposiciones de derecho civil que se aplicarn segn la posicin de la cual se participe. Si se
considera que el Derecho comercial es autnomo, primero se recurrir a los usos en materia comercial,
luego a la normativa comercial anloga y, en caso que no lo hubiera se recurrir al Derecho civil. Si se
considera que el Derecho comercial es excepcional, ante un vaco normativo de esta rama se recurrir
directamente a las disposiciones del Derecho Civil.
3.3. Contratos innominados en el derecho uruguayo
En el derecho uruguayo, como en el Derecho Comparado en general, los contratos de Derecho Comercial
son, en su amplsima mayora, innominados. Es decir, no tienen una previsin especfica, de tratamiento
particular para cada contrato, en la normativa. Responde ello a la dinmica que caracteriza la actividad
comercialo.
En este punto se hace evidente la necesidad de definir la posicin en cuanto a la relacin entre Derecho
Comercial y Derecho Civil.
Por nuestra parte, estimamos que el Derecho Comercial es una rama de derecho autnoma, no de
excepcin, frente al Derecho Civil. De esta manera, ante un contrato innominado deberemos aplicar las
disposiciones correspondientes en materia de integracin jurdica que precepta el derecho comn
uruguayo, artculo 16 del Cdigo Civil:
- analoga, fundamentos de leyes anlogas
- principios generales del derecho y doctrina ms recibida, consideradas las circunstancias del caso.
4. CLASIFICACIN DE LOS CONTRATOS COMERCIALES
Se puede clasificar a los contratos comerciales siguiendo muy diversos criterios.
Un criterio general, sencillo, impone que se puedan clasificar los contratos como nominados o innominados.
Esta clasificacin deja en evidencia la magra regulacin especfica nacional en la materia:
- contratos nominados, los contratos denominados tradicionales del Cdigo de Comercio, como
compraventa, y otros regulados por legislacin posterior;
- contratos innominados, toda la extensa variedad contractual que no se encuentra expresamente regulada
en nuestro Derecho.
Otro criterio que explica Garrigues, ms elaborado que el precedente, es el de contratos tpicos, mixtos y
atpicos.
Contratos tpicos, son aquellos que cuentan con un marca regulatorio particular en el Cdigo de Comercio.
13
Contratos mixtos, son los contratos en los que concurren diversas prestaciones caractersticas de otros
contratos tpicos; es el ejemplo del servicio de cajas de seguridad en los bancos; transporte en coche-cama;
arrendamiento de un local con todos los servicios de un local; el problema es definir la regulacin legal en
estos casos, debiendo muchas veces combinarse la aplicacin de las normas de los diferentes contratos
conjugados en el contrato mixto (teora de la combinacin), Garrigues, IV, pg. 34.
Contratos atpicos, son aquellos que no se acoplan con ninguno de los tipos legales conocidos, tambin
denominados innominados.
Otro posible criterio de clasificacin impone analizar el contenido de la prestacin:
- de cambio, como la compraventa;
- de cesin, como el prstamo;
- de garanta, como la fianza;
- de obra, como el transporte.
Por nuestra parte, en funcin de los contenidos y tradicin de regulacin, podemos clasificar los contratos en
el derecho uruguayo en tradicionales, modernos o de empresa y financieros.
Son contratos tradicionales o clsicos todos aquellos regulados en el Cdigo de Comercio de 1867.
Son contratos realizados por empresas comerciales, como todos aquellos conocidos como contratos de
distribucin, tecnolgicos, publicitarios.
14
BIBLIOGRAFA GENERAL
A LOS DISTINTOS CONTRATOS COMERCIALES
RELACIONES JURDICAS COMERCIALES
OBRAS MONOGRFICAS
AAVV, Secreto bancario en el Uruguay, Montevideo: FCU : Cmara de Entidades

Financieras, 1995.
ALBANELL MAC-COLL, Eduardo, Cuenta corriente mercantil, Montevideo: El Siglo Ilustrado, 1958.
65 p.
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STUMPF, Herbert, El contrato de Know How, Bogot: Temis, 1984.
16
17
CLASE 43 - Compraventa comercial
PROGRAMA
4.2.1. Compraventa mercantil.
4.2.2. Concepto
4.2.3. Rgimen particular
4.2.4. Documentacin comercial: la factura
4.3.5. Modalidades, compraventas internacionales.
ESQUEMA
Compraventa.
* Nocin, art. 513

Hay compraventa mercantil cuando se trata de compraventa de cosas muebles para revenderlas o
alquilar su uso, en la misma forma en que se compraron o en otra diferente, con nimo de obtener
un lucro o ganancia con dicha operacin
Cosa X precio
* Caracterizacin
Acto de comercio, a. 7 n. 1 CCom
Intencin y cosa mueble, a. 515-516
Exclusiones, a. 516
* Perfeccionamiento, a. 514
Cuando el comprador y el vendedor convienen en cosa y precio, an cuando no se haya entregado
uno y otro
* Entrega de la cosa
A. 525 y ss.
En el lugar en que se encontraba la cosa en el momento de la venta, salvo pacto en contrario
* Entrega del precio

Fijacin el precio
Modalidades: contado, crdito, a plazos
* Mora
Mora del vendedor, a. 536, Comprobada mediante interpelacin judicial u acto equivalente.
Mora del comprador, a. 532, mora automtica
* Instrumentacin
Contrato consensual
En principio, sin formalidades
Solemnidad exigida: escritura pblica de establecimiento comercial
* Riesgos, art. 541 y ss
18
En caso de entrega de cosa genrica o cosa cierta y determinada, la misma perece siempre para el
vendedor, salvo pacto en contrario o mora del comprador en recibir la cosa.
Vendedor entrega otra cosa igual o devuelve el precio.
Incumplimiento del vendedor comprador puede optar entre cumplimiento del contrato o rescisin
ms daos y perjuicios.
* Modalidades de compraventa
Sobre muestras
A prueba o ensayo
Salvo caso de venta
Contrato de suministro
Crculos cerrados o consorcios o crculos de ahorro previo
En consignacin o contrato estimatorio
A plazos
Compraventa internacional de mercaderas : FAS, CIF, FOB
EVALUACIN
* Particularidades de la compraventa mercantil.

* En qu consiste la obligacin de entregar la cosa que tiene el vendedor en la
compraventa comercial?
* Rgimen de la mora en la compraventa comercial. Diferencias con la civil.
* Rgimen de los riesgos en el contrato de compraventa comercial.
CASOS PRACTICOS
CONTRATO DE COMPRAVENTA COMERCIAL
BODEGAS LA SERRANA
Bodegas La Serrana vendi a Mauricio Duque, comerciante de la ciudad de Concordia,

provincia de Entre Ros, cincuenta cajas de vino tinto de la cosecha 92. La vendedora se
oblig a enviarlas por ferrocarril de carga a destino y, una vez recibidas sera enviado el
giro correspondiente. Arribada la mercadera, Mauricio Duque no concurre a retirarla ni
enva suma alguna a su cocontratante.
Le consultan de parte de la bodega vendedora qu actitud ha de tomar pues adems del

costo del flete que contrat le estn cobrando una importante suma por concepto de
envos no retirados en la ciudad argentina.
19
INDUSTRIAS DEL FRIO
Manuel Morn se oblig a transportar maquinaria industrial (heladeras), propiedad de

INDUSTRIAS DEL FRIO S.A. .- Una vez cargada la maquinaria en el camin
correspondiente e iniciado el viaje, el camin sufri un accidente y queda inutilizable la
maquinaria. INDUSTRIAS TELMO S.A. solamente tiene una factura de compra de los
bienes destruidos (no hay carta de porte ni recibo del transportador) y reclama el precio
de la maquinaria al empresario de transporte.
Prosperar dicha pretensin?
BOTTLES
La sociedad comercial TAPONES CORCHO S.A. constituida en Uruguay, y la sociedad

BOTTLES, de U.S.A., concluyeron un contrato por el que la primera vendi a la segunda
una determinada cantidad de tapones de corcho aglomerado. Hecha la entrega de la
mercanca por parte de la sociedad uruguaya, la sociedad norteamericana se neg a pagar
el precio alegando el mal estado de la mercanca y, en consecuencia, dando por rescindido
el contrato.
Puede ser fundada la posicin de BOTTLES?
CABLE PLASTIFICADO
Una empresa uruguaya que realiza instalaciones elctricas compr sobre muestras varios
metros de cable plastificado de otra empresa residente en San Pablo, Brasil. Cuando
reciben la partida definitiva, constatan que el cable enviado es menos grueso que el
exhibido como muestra. La empresa uruguaya ha pagado ya el precio pactado, pues fue
enviado el giro correspondiente cuando se supo que la mercadera haba arribado a
puerto.
Tiene posibilidad de reclamo?
LA CORDIAL
Susana Rivas adquiri cuatro colchones (uno de dos plazas y tres de una plaza) en un
comercio de la Avenida 8 de Octubre N 2020, de nombre La Cordial, propiedad de
Toms Martorano.
La mercadera fue pagada al contado, y el dueo del establecimiento, al dorso de la

factura escribe la siguiente clasula:
Entregar la mercadera en dos das desde hoy, en el domicilio de la compradora, en
20
Toledo
y agrega una media firma.
El transportista que resulta encomendado para llevar la mercadera opt por llevar a cabo
la tarea el segundo de los das pactados pues el tiempo se encontraba tormentoso en esas
fechas. En el camino, tiene un inconveniente en el trnsito que le impide llegar a destino,
resultando daada parte de la mercadera pues se desarticul la caja de su vehculo y,
siendo un da de lluvia, se da la mercadera que trasladaba.
Al da siguiente, le envan los colchones comprados a la seora Rivas, incluyendo aqullos

daados por el agua de lluvia. La seora no los acepta y los enva de vuelta
comunicndose con Toms Martorano a quien advierte que ella no tiene la culpa que
haya llovido y no hayan sabido transportar su compra en forma. En definitiva, le exige
que le entregue mercadera en condiciones, ante lo cual Martorano se niega.
Cmo estima Ud. que ha de resolverse la situacin, aplicando las normas sobre
contratacin comercial previstas en nuestro Derecho? Qu reclamos se pueden interponer
puede?
MOBILI E DISEGNO
MOBILI E DISEGNO Ltda. es una sociedad comercial uruguaya que se encuentra

vinculada a las principales casas fabricantes y diseadoras de muebles de origen italiano,
de fama mundial.
Su operativa consiste en recoger pedidos de consumidores radicados en nuestro pas,

segn catlogos especiales que envan de Italia, y, una vez decidido el cliente por alguno
de los modelos, la sociedad uruguaya los encarga a Italia, es decir, los manda hacer y los
revende.
En una oportunidad DIXIELAND S.A., sociedad annima uruguaya que opera en el

mercado financiero le encarg una Mesa de Directorio de roble italiano, para veinticuatro
personas.
MOBILI E DISEGNO Ltda. la mand hacer a Italia, junto con las 24 sillas haciendo juego,
tal como se pact con la compradora uruguaya. MOBILI E DISEGNO Ltda. factura el
juego de mesas y sillas, restando solamente la entregar a la compradora.
Mientras la descargaban en el puerto, se rompe la mesa. DIXIELAND S.A. dice que la

responsabilidad es de MOBILI E DISEGNO Ltda., y sta argumenta que se trata de un
producto especial para el comprador. Para quin perece este objeto?
21
BIBLIOGRAFA, LINKS Y DEMS MATERIAL
BIBLIOGRAFA
OBRAS MONOGRFICAS
NACIONALES
MEZZERA, Rodolfo, Curso de Derecho Comercial, tomo III, en cualquiera de sus ediciones.
EXTRANJERAS
LANGLE Y RUBIO, Emilio, El contrato de compraventa mercantil, Barcelona: Bosch, 1958.

GARO, Derecho Comercial. Compraventas., Volumen I, Compraventas Terrestres, Buenos Aires: Depalma,
1956.
LINKS
TESIS EL CONTRATO DE COMPRAVENTA MERCANTIL UTILIZADO DENTRO DEL ORDENAMIENTO

JURDICO GUATEMALTECO (conceptos generales, Guatemala)
http://biblioteca.usac.edu.gt/tesis/04/04_7383.pdf
PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DEL COMERCIO ELECTRNICO Y SU DESARROLLO LEGISLATIVO EN

COLOMBIA Y LATINOAMRICA, ANA YASMIN TORRES TORRES, (puede servir para aspectos generales de
derecho del comercio electrnico y actos empresariales, de todas formas es una tesis interesante)
http://e-archivo.uc3m.es/bitstream/10016/7655/1/anayasmin_torres_tesis.pdf
JURISPRUDENCIA
Citas de Jurisprudencia en Compraventa comercial
Sobre Comercialidad de la compraventa
** Los suministros que hiciera la actora, empresa que gira en el ramo de materiales de construccin a la
demandada, para la obra que la misma estaba construyendo, es una compraventa de naturaleza comercial.
Si solo se considera ...la compra o venta de cosas muebles para revenderlas por mayor o menor, bien sea
en la misma forma en que se compraron o en otra diferente (C. De Comercio art. 515) es claro que esas
ventas o suministros de materiales configuran una negociacin de esa naturaleza. En el caso de autos, hay
un propsito de revender las cosas incorporadas a la construccin, esto es, de otra forma diferente a la
que tenan al tiempo de ser adquiridas.
Hay una intencin de lucrar o de obtener un beneficio con las mismas, criterio bsico entonces para
determinar su naturaleza jurdica (Manuel Obarrio: Curso de D. Comercial, t. I, pg. 550; Cf. Carlos
Malagarriga, C. De Comercio Comentado, t. I, pg. 47 y T. III pg. 7). Siendo la compraventa de autos
22
comercial ...queda el comprador obligado a abonar el inters corriente de la cantidad que se adeude al
vendedor o sea el que cobran los Bancos Pblicos (C.C. art. 532 y 713)
Trib. 1 Marabotto (r) Parga Lista, Gutirrez. Sent 307/88 ADC 5
Sobre perfeccionamiento del contrato
** Existiendo una relacin comercial fluida a tal punto de que entre la partes existe cuenta corriente, no
realizndose oposicin alguna y se abon a cuenta de la factura, cuando ya se haba cerrado la relacin
comercial, son indicadores de que la mercadera fue entregada por cuanto el contrato de compraventa (art.
514 C. de Com.) se ha configurado, no existiendo elementos probatorios en autos, que permitan al Tribunal
llegar admitir lo contrario.
Trib. 1 Parga Lista (r.) Pereira Nez de Balestrino, Marabotto, S. 392/86. ADC 3
Consensual
** Si bien el contrato de compraventa comercial es consensual (arts. 513 y 514 del Cdigo de Comercio),
un acuerdo que imponga lmites concretos a la libre comercializacin de un producto fabricado por una de
las partes, encualq1uier caso debi requerir la existencia de un pacto expreso escrito, que delimitara los
derechos y obligaciones especficas de las partes.
Jdo. 1, Alonso, Sent 16/88 ADC 5
Sobre ejecucin del contrato entrega de la cosa.
** La posicin de la parte actora es la que aparece como ms slida, no solo porque como se ver es la
que resulta con innegable respaldo legal, sino, adems, porque la declarada es la forma de operar ms
usual, ms comn en el comercio de hoy da.
La Sala coincide con el a quo cuando acude a las enseanzas de Mezzera, quien respecto del punto
medular de esta litis dice: si hubo entre los agonistas uno o varios negocios de compraventa comerciales,
con efectiva entrega de las mercaderas por parte del vendedor, arrogando luz al expresar que: ...la
entrega de la cosa vendida, segn resulta de la ltima parte del artculo 527, puede verificarse... por el
hecho dela entrega material o simblica, o por la del ttulo, o por la que se estuviese en uso comercial en el
lugar donde debe verificarse.
En la especie, obviamente, se est postulando por la demandante la existencia de una hiptesis de entrega
simblica, una de cuyas modalidades tal vez la ms importante resulta ser la que tiene lugar mediante la
entrega y recibo de la factura, sin oposicin inmediata del comprador (art. 259 num. 3 del Cdigo de
Comercio; cf. Mezzera Alvarez, R., Curso de Derecho Comercial, Tomo III, pg. 89).
Trib. 7, Rodrguez Caorsi (r), Troise, Harriague. Sent. 20/9/91, ADC 6, 55
** El artculo 529 del Cdigo de Comercio reconoce que esa tradicin simblica que se viene manejando
admite prueba en contrario, y es sta la que la parte demandada no hizo en absoluto y el Juez se la
reclam.
Para finalizar se seala que los artculos manejados por el Fallo y decisorios para la litis, 527 y 529 del
Cdigo de Comercio, en cuanto, al primero tiene , como norma relacionada, el artculo 1687/1 del Cdigo
Civil (Araujo, Zabaleta Pintado, Cdigo de Comercio anotado, pg. 159), artculo ste del Cdigo Civil que ha
dado fundamento a que la jurisprudencia determinara que trasmisin del dominio, privada o judicial, es
cosa distinta de la entrega y toma de posicin, ya que la primera tiene lugar por la transmisin del ttulo, en
tanto que la segunda es una obligacin accesoria que el comprador puede exigir o renunciar si quiere
(Jurisprudencia 2901).
Mientras que con respecto a la segunda de las normas citadas (Cdigo de Comercio) tiene en general, como
norma relacionada, el art. 764 del Cdigo Civil (Araujo, Zavaleta, ob. Cit., pg. 160), norma que se refiere a
la tradicin simblica por entrega de ttulos; en cuyo caso ha expresado la jurisprudencia que existiendo
ttulo perfecto de propiedad, la entrega por parte del vendedor del ttulo constituye tradicin simblica
equivalente a la real (DJA, 31, 367, Jurispr. 2901)
Trib. 7, Rodrguez Caorsi (r), Harriague, Troise, Sent. 209/91, ADC 6, 56
23
Pactos especiales
Venta a prueba
El art. 520 C.Com. est pensada slo para efectos que no se tienen a la vista, ni pueden clasificarse por
una calidad determinada y conocida en el comercio. Hiptesis que no es de recibo en la especie, por cuanto
la venta de autos se verifica a travs de artculos conocidos en el mercado. Y es ms, la norma disciplina una
presuncin simple a favor del comprador, presuncin que por otra parte fue destruida en autos por el
razonamiento del actor, cuando acredita que la devolucin (intempestiva) se produce con la demanda en
curso.
Que en consecuencia, la naturaleza del negocio es al de una compra venta pura y simple, documentada a
travs de una factura.
J. 4. Berlangieri. S. 96/86 ADC 3
Suministro
En el caso existi el pago del precio adeudado por suministro de materiales de construccin.
A juicio de la Sala, se trata de contratos civiles y no comerciales, conclusin que se apoyan en el arts. 1661,
1664 (1er apdo.) y ccs. Del C. Civil y, contrario sensu, en los jarts. 7, 513, 515, 516 num.2 y ccs. Del cd
de Com. el actor, titular de una empresa unipersonal, suministr materiales a la institucin demandada, que
sta necesitaba para la construccin de instalaciones en su sede.
Trib. 6, Olage Garca, Mercant, Bermdez (r.), Sent. 73/90, ADC 6, 58.
24
CLASE 44 - Transporte
PROGRAMA
Contrato de transporte
Modalidades
Rgimen jurdico de distintas modalidades
Caracersticas genreales del contrato de transporte
Responsabilidad del empresario de transportes
Eximentes de la responsabilidad del transportista.
ESQUEMA
Transporte.
* Contrato de transporte. Nocin.

El contrato de transporte documenta la operacin mercantil que tiene por objeto el traslado de
personas o cosas de un lugar o otro en funcin de una actividad econmica, a cambio de un precio
que se denomina flete o porte.
Servicio X precio
* Obligaciones de las partes

EMPRESARIO - Obligacin de hacer: traslado sin avera ni prdida
PASAJERO O CARGADOR - pagar el precio, porte o flete.
* Responsabilidad del transportador

Obligacin de resultados
Eximentes:
vicio propio,
fuerza mayor
caso fortuito.
* Modalidades de transporte
AMBITO: urbano, interurbano, regional, nacional, o internacional.
OBJETO TRANSPORTADO: personas, de carga o de encomienda, o de personas o cosas.
MEDIO: terrestre, acutico, areo, espacial.
VARIEDAD DE MODOS O MEDIOS DE TRANSPORTE: unimodal o multimodal.
* Transporte. Instrumentacin.
CARTA DE PORTE transporte terrestre
CONOCIMIENTO AREO O MARTIMO transporte areo o martimo
La carta de porte, como el conocimiento areo o martimo, es un ttulo valor y, como tal, tiene por
funcin la circulacin del derecho que representa.
EVALUACIN
25
* Cules son las partes del contrato de transporte?

* Mencione algunos de los roles de las figuras auxiliares en el contrato de transporte.
* Qu es la carta de porte y cul es su alcance documental?
* Cundo se considera que comienza el contrato de transporte?
* En qu consiste la obligacin del transportador?
* Cmo puede calificar la responsabilidad del empresario de transporte?
* Presenta diferencias el rgimen normativo de las distintas modalidades de transporte?
* Explique los eximentes de la responsabilidad del transportador en el contrato de
transporte.
CASOS PRACTICOS
* Analice y responda al siguiente caso.
Marcos Azcrate Delbono fabrica alfajores y otras unidades de masas secas en una
pequea fbrica de coln. Hace llegar sus productos peridicamente a otro comerciante en
Pando, quien a su vez los distribuye en todo el departamento de Canelones.
Azcrate resuelve suscribir con la empresa de transporte TRANSPORTES SUBITO S.A. un

contrato de transporte de ejecucin continuada por un plazo de dos aos desde el primero
de noviembre de 1997.
A partir del contrato modelo de la empresa, de transporte, completar el mismo, simulando

el dato econmico en su caso.
* Asimismo, basndose en el contrato que se transcribe a continuacin,

responda qu sucedera si acaeciere alguna de las circunstancias que se
enumeran a continuacin, indicando en qu clusula figura la respuesta.
Tener presente que las distintas situaciones son independientes entre s.
Azcrate deja de pagar el flete establecido.

La empresa no quiere continuar el contrato al vencimiento.
Azcrate deja de enviar mercadera a la empresa para su transporte.
Acaece un siniestro y el usuario no presenta en la factura por el valor de los alimentos
siniestrados.
En caso de juicio, a iniciativa de la empresa, se inicia el procedimiento ante el Juzgado
Letrado de Primera Instancia de Pando de 3 turno.
CONTRATO DE TRANSPORTE - En la ciudad de Montevideo, el 25 de setiembre de 1996, entre:

POR UNA PARTE: TRANSPORTES SUBITO S.A. representada por Mara Lucrecia Surez, en
adelante denominada LA EMPRESA, con domicilio en la calle Misiones Nmero 500 de esta
ciudad; Y POR OTRA PARTE: Marcos Azcrate Delbono, con domicilio en la calle Castromn
26
Nmero 3534, tambin de esta ciudad en adelante denominada EL USUARIO, convienen

celebrar el presente contrato, sujeto a las siguientes clusulas, condiciones y anexo que se
firman conjuntamente.
PRIMERA. EL USUARIO encarga a LA EMPRESA y sta acepta realizar el servicio de transporte de

las siguientes mercaderas ............................................
con el siguiente destino .........................................................................................
SEGUNDA. EL USUARIO deber abonar a LA EMPRESA por los servicios convenidos de acuerdo a
los precios y dems condiciones econmicas, establecidos en el Anexo Nmero I -
---------------------------------------------------------------
TERCERA. El presente contrato tendr una duracin de .................. a partir del ................. y se
renovar automticamente por perodos iguales salvo decisin y aviso en contrario de cualquiera
de las partes notificando fehacientemente a la otra parte con una anticipacin no menor a treinta
das de la fecha de vencimiento del periodo vigente.
CUARTA. LA EMPRESA se responsabiliza por los daos que se puedan ocasionar a la mercadera a
transportar. A tal fin LA EMPRESA deber contratar un seguro de transporte cubriendo los riesgos
por prdida total o parcial, o avera de las mercaderas a transportar, los riesgos por choque,
vuelco, robo, hurto, robo a mano armada y roturas por carga y descarga con medios mecnicos,
mojadura, contacto con otras cargas, huelga, lock out, motn, tumulto popular, vandalismo y/o
hechos maliciosos. El beneficiario de ese seguro ser .. .............................................. .- Una
copia certificada de la pliza debidamente suscripta por el Asegurador y LA EMPRESA, ser parte
integrante de este contrato
QUINTA. En caso de siniestro El, USUARIO deber presentar a LA EMPRESA, dentro de los quince
(15) das de informado del siniestro, la siguiente documentacin: --- ~
-------------------------------------------------
a) Factura a nombre de LA EMPRESA por el valor del/de los alimento/s siniestrados. La recepcin
de esta documentacin no significa compromiso alguno para la EMPRESA
-------------------------------------- ~ -------------------
b) EL USUARIO no podr compensar y/o debitar el importe de los bienes siniestrados, sin la
previa conformidad de LA EMPRESA
SEXTA. A efectos de mantener la ecuacin econmico-financiera del presente contrato, las partes
acuerdan aplicar las modificaciones producidas en el precio de los productos al precio del flete
que se pacta.
SPTIMA. Sin perjuicio de lo establecido en materia de seguros y sin que implique ninguna
responsabilidad para LA EMPRESA y al solo efecto de resguardar de la mejor manera posible los
bienes races de las partes firmantes del presente LA EMPRESA dispondr de medios y/o personal
de seguridad propios. A esos fines EL USUARIO pagar a LA EMPRESA el ........% del valor de la
mercadera a transportar de acuerdo al valor que le otorgue EL USUARIO.
OCTAVA. Se establece para el presente contrato un mnimo de facturacin mensual asegurado de

carga a transportar de .......................................................
27
NOV'ENA. El presente contrato podr concluir y quedar sin efecto por:

a) Incumplimiento de cualquiera de las partes a las obligaciones asumidas en el presente
contrato. En este caso la parte cumplidora podr rescindirlo mediante notificacin escrita
fehaciente, comunicando a la incumplidora su decisin en ese sentido con una anticipacin de
treinta das a la fecha de la rescisin, sin necesidad de requerir previamente el cumplimiento y
sin perjuicio de las acciones que legalmente le correspondan, especialmente en lo que se
refiere a la indemnizacin de los daos y perjuicios ocasionados por el incumplimiento y al
pago de los importes adeudados
b) Por mutuo acuerdo de las partes.
c) Por vencimiento del plazo.
DCIMA. La mora del deudor se opera de pleno derecho por el mero vencimiento del plazo
establecido en el art. 29 y sin necesidad de aviso previo ni de interpelacin judicial o extrajudicial
alguna. La falta de pago en trmino de las obligaciones asumidas por EL USUARIO, en los
trminos establecidos en el presente, dar derecho a LA EMPRESA a rescindir el presente por culpa
del usuario y a aplicar un inters compensatorio. Este inters ser equivalente a la tasa pasiva
promedio trimestral publicada por el Banco Central del Uruguay ms un 60 %. LA EMPRESA
cobrar adems un inters mensual de media vez dicha tasa.
DECIMOPRIMERA. Para todos los actos y efectos derivados del presente contrato, las partes
constituyen domicilios especiales en los arriba mencionados.
DUODCIMA. Las partes se someten voluntariamente a la jurisdiccin y competencia de los

Tribunales de Montevideo, renunciando expresamente a cualquier otro Fuero o Jurisdiccin que
pudiere corresponder.
DECIMOTERCERA. Forma parte integrante de este contrato el Anexo referido a aspectos

econmicos de la relacin y que se halla debidamente firmado por las partes.
Se otorga y firma en tres ejemplares de igual tenor, en el lugar y fecha arriba indicados.
ALL CARGO S.A.

(Organizacin de la S.A. Responsabilidad de los Directores Contrato de Transporte)
Con fecha 15 de abril de 1977 Mario Silva Kisin y Romeo Burialdo Lpez constituyeron la
sociedad annima denominada All Cargo S.A. con el objeto de fabricar y comercializar
todo tipo de bienes y proveer todo tipo de servicios, dedicndose especficamente a la
prestacin de servicios de transporte de carga terrestre en la regin. Cada uno de los
socios era titular del 50 % del capital accionario.
En el ao de 1986, ante dificultades financieras que presentaba la empresa, lograron el

apoyo econmico de un ciudadano espaol, radicado por ese entonces en el Uruguay, de
nombre Manuel Gonzlez, que realiz diversos prstamos a la sociedad y que adquiri el
30 % del total del capital accionario de la sociedad All Cargo S.A., que le vendieron ambos
socios fundadores por partes iguales. Esto determin la recuperacin de la empresa que
fue lder en la plaza mucho tiempo.
El 23 de abril de 1994 fallece el accionista Romeo Burialdo Lpez, y sus herederos la
28
cnyuge y tres hijos -, que no queran hacerse cargo de las responsabilidades de

participacin en la gestin de la empresa, vendieron la totalidad de las acciones que
posea Burialdo a Manuel Gonzlez. De este modo, el ltimo pas a ser titular del paquete
de control de la sociedad. El Directorio de la sociedad pas a estar integrado por Manuel
Gonzlez en calidad de Presidente y Mario Silva en calidad de Vicepresidente.
A partir de la adquisicin de Gonzlez, las reuniones del Directorio comenzaron a ser muy
espordicas (dos o tres veces al ao) y Gonzlez pas a realizar diversas operaciones que
eran decididas sin conocimiento previo ni aprobacin de Mario Silva: import cinco
camiones nuevos desde Suecia, despidi el contador de la empresa que trabajada desde
1980 en la sociedad y contrat los servicios de contadores externos de un estudio de
primera lnea de plaza.
Manuel Gonzlez est tambin vinculado al negocio de distribucin de comestibles, tales

como yerba, azcar, harina, a travs de una sociedad de responsabilidad limitada que
tiene con su esposa y que se denomina La Distribuidora Ltda.. En estos casos, cuando la
sociedad prestaba servicio de transporte a La Distribuidora Ltda. le facturaba solamente
la mitad del flete. Las nuevas compras realizadas ms los nuevos gastos de administracin
incurridos y los menores ingresos percibidos por las actividades vinculadas con La
Distribuidora Ltda. determinaron que All Cargo S.A. comenzara a tener dificultades
financieras arrojando en el ao de 1996 una prdida importante.
En marzo de 1997 All Cargo S.A. celebra un contrato con una empresa industrial de Melo
para transportarle desde Montevideo combustibles altamente inflamables a ser aplicables
en el ciclo productivo. All Cargo no tena camiones adecuados para este tipo de
transportes, no obstante, como era atractivo el ingreso por el flete, y la sociedad
necesitaba aumentar su facturacin, acepta realizarlos. En abril del ao 1997, como
consecuencia de los intensos calores registrados se incendia uno de los camiones que
transportaba la mercadera a Melo siendo totales las prdidas sufridas y falleciendo
adems en el accidente el conductor del camin.
La empresa de Melo y los herederos del chofer fallecido inician accin contra All Cargo por
la responsabilidad derivada del contrato de transporte y de trabajo respectivamente.
Inician adems accin contra los directores sosteniendo que actuaron con negligencia al
utilizar camiones inapropiados y que adems distrajeron indebidamente fondos del
patrimonio social al haber una subfacturacin de fletes a La Distribuidora Ltda..
Analice el fundamento jurdico de los reclamos y la responsabilidad de cada uno de los

directores
29
BIBLIOGRAFA
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DOCUMENTOS
RESPONSABILIDAD DEL TRANSPORTADOR EN EL CODIGO DE COMERCIO

Beatriz Bugallo
I - INTRODUCCION
La importancia del estudio de este tema se relaciona con la relevancia de la actividad misma, del
transporte.
Presenta su anlisis un innegable inters terico, como tema jurdico en cuanto a sus fundamentos, pero
fundamentalmente presenta innegables connotaciones prcticas, dado el crecimiento incesante del transporte
en el trfico mercantil, cuya intensidad y modalidades actuales no pudieron haber sido soadas por nuestro
codificador del siglo pasado..
En primer lugar, vamos a hablar concretamente, del rgimen de responsabilidad en el transporte terrestre
de mercaderas establecido para nuestro Derecho interno, para el empresario de transporte. Est contenido en
el Captulo V del Titulo III "De los agentes auxiliares del comercio", contenido en el Libro I de nuestro Cdigo
"De los Comerciantes". Recuerdan que en nuestro derecho no se regula el contrato de transporte en sede de
contratos comerciales, sino desde la ptica de una de las partes del contrato, que aparece denominado como
acarreador, porteador, etc., regulacin que ha sido considerada por esta razn sistemticamente deficiente. Y
adems anacrnica: nuestro codificador mercantil reglament la actividad del empresario de transporte
terrestre en el tiempo de las carretas, diligencias, carruajes; sistema que por disposicin del artculo 190 es
aplicable asimismo al transporte martimo por cierto flete de efectos comerciales, realizado por pequeas
embarcaciones, tales como lanchas, balleneras, canoas y "otras cualesquiera embarcaciones de semejante
naturaleza", que realizaban operaciones dentro de los puertos o transporte de cabotaje, quedando excludas las
embarcaciones mayores aunque se dediquen al comercio de cabotaje, pues estn regidas por el Libro III.
Hoy se mantienen vigentes estas normas, y se mantienen an cuando las carretas o diligencias fueron
sustituidas por semiremolques o autobuses ruteros, se ha modernizado la operativa portuaria y ha
evolucionado la tcnica en cuanto a la navegacin de corta distancia. [Adems de aparecer nuevos medios de
transporte como el aeronutico o el espacial totalmente impensables en esa poca.]
Vamos a plantear las circunstancias que dan lugar a responsabilidad del empresario de transporte terrestre
de mercaderas, y analizar el fundamento de la misma, as como su rgimen jurdico.
En 2 lugar, vamos a hacer mencin del rgimen aplicable respecto al transporte de pasajeros.
Por otra parte, paralelamente al rgimen legal se ha estructurado un rgimen convencional - ley para las
partes -. El contrato de transporte ha dejado de ser un contrato convenido y discutido libremente, para ser un
contrato de preparacin unilateral, de los llamados contratos de adhesin, extendidos en un formulario y en el
que el cargador (o pasajero - tambin sucede en este caso) slo puede resolver contratar o no contratar.
Luego veremos en qu consisten las clasulas que modifican la responsabilidad del transportador, as como
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las llamadas "nuevas tendencias" respecto de la misma.
II - SISTEMA DEL CODIGO DE COMERCIO
Como punto previo al anlisis del rgimen de responsabilidad corresponde encuadrar la responsablidad del
transportista como CONTRACTUAL o EXTRACONTRACTUAL, tema que histricamente fue considerado
polmico. Para algunos era considerada extracontractual, para otros contractual, y an terceros, la estimaban
derivada de una obligacin ex-lege.
Actualmente no es dudoso en doctrina que la responsabilidad del transportador es una responsabilidad

contractual. Esto respondera a una evolucin de los juristas que Josserand denomin "inflacin obligacional",
que estn viendo relaciones contractuales donde antes advertan relaciones extracontractuales.
La diferencia se plantea en los siguientes trminos:
Mientras que en la responsabilidad extracontractual slo existe un previo deber no obligacional - deber
jurdico cuyo arquetipo es el deber genrico de no daar, caso en el cual tras la causacin del dao nace una
obligacin nueva, una obligacin que se genera por la concurrencia de los presupuestos de la
responsabilidad,
En la responsabilidad contractual existe una obligacin propiamente dicha como antecedente del fenmeno
que se designa cocmo responsabilidad por incumplimiento.
Y la responsabilidad que estamos tratando ser contractual seiempre que el hecho que le de origen
constituya un incumplimiento a las obligaciones emanadas del contrato de transporte.
Pero esta calificacin de responsabilidad "contractual", no excluye la existencia de relaciones derivadas o

vinculadas con el contrato de transporte que pueden tener regulacin extracontractual, lo cual tiene relacin
con aqul problema del cmulo o la opcin entre responsabilidad contractual y responsabilidad
extracontractual.
A) RGIMEN DE RESPONSABILIDAD DEL TRANSPORTE TERRESTRE DE MERCADERIAS
a) PERO QU CASOS PUEDEN DAR ORIGEN A LA RESPONSABILIDAD DEL TRANSPORTISTA POR

INCUMPLIMIENTO CONTRACTUAL?
Dejando de lado todos los aspectos relativos a la responsabilidad extracontractual, diremos que el
empresario de transportes RESPONDE CONTRACTUALMENTE POR EL RETARDO Y POR EL INCUMPLIMIENTO
DEFINITIVO O INEXACTO DE SU OBLIGACIN CONTRACTUAL PRINCIPAL, que es la de trasladar la cosa sin
menoscabo al lugar y en el tiempo convenido. [De Marco]
La esencia del contrato de transporte radica en la obligacin del transportador de remover cosas o personas
de uno a otro lugar; el incumplimiento total o parcial de esta obligacin constituye el supuesto bsico del que
surge toda hiptesis de responsabilidad del transportador.
Es decir que respecto de las cosas, se origina las responsabilidad del transportista:
1 - porque los efectos no lleguen al destinatario (caso de prdida total o parcial);
2 - porque lleguen, pero en mal estado (caso de avera), art. 169;
3 - o porque lleguen con retraso, o en forma diversa, respecto de lo convenido o de lo que resulta del
32
uso y costumbre, art. 163, 178 y 179. [Peirano]
Otras situaciones previstas que importan incumplimiento:
- camino diverso del pactado - 177;
- no entrega a la persona designada - 184;
- daos resultantes por omisin de leyes, tanto por los empresarios como por sus dependientes - 185.
Estos son los casos generales de responsabilidad posible del transportador como deudor contractual.
b) EXIMENTES DE RESPONSABILIDAD DEL TRANSPORTADOR
Pero adems para completar las reglas bsicas del sistema debe tenerse en cuenta que el acontecimiento
de determinadas circunstancias previstas en la ley, exonera de responsabilidad al transportador . Hay casos en
que el transportador tiene a su favor las llamadas EXIMENTES DE RESPONSABILIDAD, casos establecidos
expresamente en el artculo 168 del Cdigo de Comercio y que son los de:
- VICIO PROPIO DE LA COSA TRANSPORTADA;
- FUERZA MAYOR;
- o CASO FORTUITO. [Mezzera]
Dice el artculo 168, en el inciso primero "Durante el transporte corren de cuenta del cargador, no mediando
estipulacin contraria, todos los daos que sufrieren los efectos, provenientes de vicio propio, fuerza mayor o
caso fortuito."
Los conceptos generales de estas eximentes corresponden al derecho comn, no presentando ninguna
particularidad su inclusin en normas mercantiles.
VICIO PROPIO de la cosa sera el caso de lquidos que se evaporan, cosas que fermentan o se incendian
por s mismas, mercaderas muy maduras que se descomponen en un lapso menor que el que insume el viaje,
o un vehculo inadecuado aportado por el cargador.
FUERZA MAYOR seran accidentes atmosfricos (tormentas, calores excesivos, etc.), guerras, huelgas,
hecho del prncipe o sea situaciones imprevisibles, irresistibles y no imputables al deudor.
[Peirano]
No constituye CASO FORTUITO ningn hecho provocado por defectos de los vehculos y dems medios
utilizados por el transportador, ni tampoco el hurto - segn nuestra Jurisprudencia -, aunque s la desposesin
violenta y en condiciones imprevisibles de lugar y tiempo.
[De Marco, cit. a Gamarra]
Termina diciendo el artculo 168 que "La prueba de cualquier de estos hechos incumbe al acarreador o
comisionista de transporte."
El artculo 170 aade que an en caso de averas o prdidas provenientes de caso fortuito o de vicio de la
cosa, el porteador estar obligado a indemnizar si se probara que el dao provino de su negligencia o de su
culpa. (Cordillera)
A estas causales se agrega la CULPA PERSONAL DEL PROPIO CARGADOR U OTRAS SIMILARES, COMO EL
DOLO DE STE, porque de lo contrario, el contrato de transporte quedara sometido en su cumplimiento, al
arbitrio de una de las partes.
La culpa del cargador o expedidor puede aparecer en casos de mercaderas entregadas en mal estado o en
33
una poca del ao en que a consecuencias del fro o calor excesivos las mismas se deterioran fcilmente, o
cuando han sido mal embaladas o cargadas (si estas operaciones corran por cuenta del cargador), o cuando
consisten en animales, si el expedidor no provee lo necesario para la manutencin. [Peirano]
c) FUNDAMENTO DE LA RESPONSABILIDAD
Estamos en este caso ante una responsabilidad directamente creada por el legislador, el INCUMPLIMIENTO
SLO PUEDE SER EXCLUDO SI SE ACREDITA QUE SE HA ORIGINADO EN ACONTECIMIENTOS QUE NO SON
IMPUTABLES AL TRANSPORTADOR, justificacin que alguna doctrina ha dicho que no constituira una eximente
de culpa sino que destruira la base misma del concepto de responsabilidad (excluye el nexo causal). [Peirano]
Se ha dicho asimismo que le ley pone a cargo del transportista la llamada "CAUSA IGNOTA", o respecto a la
cual no puedeaportarse prueba ya que no le basta al transportista para liberarse la demostracin de su
ausencia de culpa, una vez acreditado por la contraparte el hecho objetivo de la no entrega de la cosa
transportada o de su entrega en malas condiciones o con averas. [De Marco]
Este sistema resulta explicado por la condicin de "OBLIGACIN DE RESULTADO" que tiene la prestacin
asumida por el transportista,que le fuera atribuda por la doctrina y jurisprudencia nacionales. El transportador
promete un resultado preciso. y si sto no se logra, existe incumplimiento.
Debido al carcter de obligacin de resultado la RESPONSABILIDAD DEL TRANSPORTISTA RESULTA SER

OBJETIVA, esto es, NO FUNDADA EN LA CULPA. El deudor no puede exonerarse acreditando la ausencia de
culpa. [Gamarra]
Al cargador no le compete probar ninguna anomala o defecto acontecidos durante el viaje, ni causalidad
entre la prdida, menoscabo o incumplimiento y la actividad del transportista. Le basta probar que no lleg en
perfecto estado a destino. [Gamarra]
Si bien antigua doctrina nacional [Rocca] mencionaba las normas contenidas en los artculos 185 (cuando
dice "los conductores y comisionistas de transportes son responsablies porr los daos que resultaren de
omisin suya o de sus dependientnes, en el cumplimiento...") y 163 en su parte final (al decir "... y son
responsables a las partes por las prdidas o daos que les resultaren por malversacin u omisin suya o de los
factores, dependientes u otros agentes cualesquiera"), como determinantes para atribuir a la responsabilidad
del transportista su fundamentacin en la teora de la culpa, en base a los artculos 168 o 170 ya analizados,
actualmente la doctrina y jurisprudencia nacionales afirman que habra una imputacin objetiva de la
responsablidad por la TEORA DEL RIESGO: el "riesgo profesional" sera el fundamento de esta
responsabilidad. [Alterini]
Cuando una empresa realiza y ejecuta, para obtener un beneficio econmico actos encaminados a un
objeto cualquiera asume profesionalmente los riesgos inherentes a esos actos.
[Soler]
d) CUANTO DURA LA RESPONSABILIDAD DEL TRANSPORTADOR? CUALES SON LOS EXTREMOS

TEMPORALES DEL CONTRATO DE TRANSPORTE?
Son los establecidos en el artculo 167: la RECEPCION de las mercaderas por s o por la persona destinada
al efecto seala el comienzo de la posibilidad de ser responsable.[Si esta recepcin no se ha producido por
mora del transportista, rigen tambin las normas propias del contrato de transporte, por su carcter
consensual.]
El final de la relacin de transporte, y consecuentemente de la posibilidad de ser responsable por

incumplimieto contractual llega con la ENTREGA de la carga en destino. y, tal como lo establece el artculo 183,
no hallndose el consignatario en el domicilio indicado en la carta de porte, o habiendo rehusado recibir los
efectos, el conductor reclamar el depsito judicial, a disposicin del cargador o remitente, sin perjuicio del
derecho de tercero.
34
e) COMO Y CUANDO SE LLEVA A CABO LA COMPROBACION DEL ESTADO DE LAS MERCADERIAS?
Se comprueba en el lugar de destino en el momento de la entrega.
Cuando el empresario de transporte y quien recibe las mercaderas, el destinatario o consignatario no

estuvieran de acuerdo respecto del estado de los efectos al tiempo de la entrega, el Cdigo en el artculo 174
se refiere a ello como que "tuvieren dudas" a este respecto, van a actuar peritos, cuya determinacin constar
por escrito. Pero esta determinacin no ser obligatoria, no importa una resolucin si se mantiene el
desacuerdo sern depositados los efectos en almacn seguro y las partes concurrirn ante la Justicia a deducir
sus derechos. [Obarrio]
f) DE QU PLAZOS DISPONE EL CONSIGNATARIO PARA ACCIONAR POR LAS AVERIAS O DETRIMENTOS

EN LA MERCADERIA RECIBIDA?
Si se trata de averas "externas", perceptibles mediante el examen exterior de los bultos debe reclamarse
en el acto de la recepcin por el consignatario. Si se trata de averas "internas", aquellas de las que no se
puede tomar conocimiento a simple vista, sino hasta la apertura de los bultos, expresamente se establece en el
artculo 175 que deber reclamarse dentro de las 24 horas de la recepcicn. En el caso de "vicios internos" la
ausencia de reclamo en tiempo o el reclamo con posterioridad al pago del porte o flete, se sanciona con la
caducidad: "no tiene lugar reclamacin alguna", dice claramente la ley. Es opinin de diversos sectores de
doctrina que esta norma tan estricta debiera ser eliminada, e incluso se destaca que convenciones
internacionales recientes sobre la materia han sustitudo esta caducidad por una presuncin relativa de entrega
de conformidad de la mercadera.
[De Marco, citando a Rodiere]
Esta "accin de reclamacin" no es una accin judicial, el plazo breve imposibilitara la interposicin de una
demanda judicial: se trata de una protesta o reserva que formula el destinatario, o cargador, por cualquier
medio fehaciente - telegrama colacionado (doctrina argentina) por ej. -, luego de la cual queda expedita la va
judicial para ejercer su reclamo.
[Soler]
g) QUINES ESTAN LEGITIMADOS PARA DEMANDAR EN ESTOS CASOS?
El legitimado activo es el cargador o remitente. Pero tambin puede serlo el titular de la carta de porte
cuando la hay, sea el propio cargador o remitente, o quien la haya recibido en razn de un endoso, si aqulla
es al portador o a la orden; o de una cesin conforme a la normativa de la ley civil, si es nominativa, no
transferible por endoso.
h) QUIN ES EL LEGITIMADO PASIVO EN ESTE CASO?
Es el transportista, el empresario, aunque haga el transporte mediante un tercero.

(Mencin a cmo sera en caso de transporte combinado: concurrente en caso de ferrocarriles argentinos)
i) Y SI UNA VEZ ENTABLADA LA ACCION POR INCUMPLIMIENTO RESULTARA TRIUNFADOR EL ACTOR,

CUALES SERIAN LOS DAOS COMPRENDIDOS EN LA INDEMNIZACION?
Veremos las consecuencias que deber enfrentar el transportisra segn nuestro Cdigo de Comercio para el
35
caso de incumplimiento:
EN CASO DE PRDIDA O EXTRAVIO, segn el art. 171 el empresario deber abonar una indemnizacin
tasada por peritos segn el valor que tendran los efectos:
1) en el tiempo y lugar de la entrega - que podr ser distinto en ms o en menos al valor en el tiempo y
lugar de inicio del transporte -;
y 2) segn la designacin hecha en la carta de porte. No se admite prueba de existencia de objetos de
mayor valor o dinero metlico entre los efectos mencionados.
EN CASO DE DETERIOROS QUE IMPLIQUEN DISMINUCION EN EL VALOR de los efectos, segn el art. 172.
el empresario de transporte slo deber abonar el menoscabo sufrido por los efectos transportados,
indemnizacin que ser tambin tasada por peritos, en trminos anlogos al caso de prdida o extravo.
EN CASO DE DETERIOROS QUE HAGAN INUTILES a los efectos transportados PARA LA VENTA Y
CONSUMO PROPIOS DE SU USO, determina el art. 173 que el consignatario no estar obligado a recibirlos, y
los podr:
1) dejar por cuenta del porteador;
2) exigindole su valor al precio corriente de aquel da en el lugar de la entrega. Si entre los efectos
averiados se hallan piezas sin defectos, haciendo la separacin de daados y no daados, por piezas
distintas, sin divisiones en partes de un mismo objeto, el consignatario recibir los ilesos, y ser abonado el
precio en los trminos mencionados por los daados.
Lo previsto por esta norma ha sido calificado "accin de abandono", por doctrina argentina, y se funda en
que los cargadores no quedaran suficientemente indemnizados si debieran conservar los restos inservibles, y
en las dificultades para apreciar el valor en estos casos.
Esta accin de "abandono", no debe confundirse con el "abandono" del derecho de los seguros. Este que
estamos viendo es divisible: el consignatario debe hacer la separacin entre efectos averiados y no averiados.
Se ha dicho que habra sido conveniente comprender norma idntica al art. 210 del Cdigo Chileno que dice
"que el abandono no debe hacerse parcialmente cuando las mercaderas fueren de las que componen un
juego." (Obarrio, 1898, Ed. Lajouanne)
En estos casos, nuestro derecho, al igual que el argentino, se aparta para la liquidacin del dao causado
del rgimen general de la responsabilidad contractual, instituyendo como contrapartida de la rigurosidad de la
responsabilidad del transportador, un sistema objetivo, en el cual el destinatario no puede reclamar el lucro
cesante.
Cuando se trata de transporte de cosas, slo es resarcible el dao "circa rem", el dao intrnseco, el relativo
a la cosa en s. Los daos "Extra rem" no son resarcibles, salvo en caso de dolo, tal lo explicado por autores
civilistas.
Finalmente mencionaremos otras sanciones por incumplimiento cuyas indemnizaciones aparecen

determinadas por el Cdigo, en cuanto a los daos comprendidos:
* Respecto del CAMINO A RECORRER, dice el art. 177, que si hay pacto expreso y el transportista lo vara,
responde por las prdidas o menoscabos an en casos del art. 168, salvo que tal camino estuviere
intransitable.
* En caso de haber pactado PLAZO DE ENTREGA, dispone el art. 178 que de no verificarse en estos
trminos, el porteador o empresario deber abonar la multa que se hubiere pactado. Si demorare ms del
doble del plazo deber abonar la multa estipulada y adems los perjuicios que hayan sobrevenido, los que
sern determinados por peritos.
Si no habiendo plazo pactado no los condujera en el primer viaje a destino, o diera preferencia a bultos
recibidos ms recientemente, tal incumplimiento es sancionado con la indemnizacin de los daos y perjuicios
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resultantes de la demora.
* Tambin resulta responsable de todos los perjuicios resultantes de la demora el transportador que no hace
entrega de los efectos directamente a la persona designada en la carta de porte, segn el art. 184.
j) PRIVILEGIO DEL CRDITO DEL PERJUDICADO
El destinatario tiene un crdito privilegiado que se hace efectivo sobre los vehculos o instrumentos que se
utilizan para el transporte tal como lo establece el art. 176: "Los animales, carruajes, barcas, aparejos y todos
los dems instrumentos principales y accesorios del transporte, estn especialmente afectadosen favor del
cargador para el pago de los objetos entregados." Por su parte, el artculo 1733, num. 11, determina respecto
de estos crditos un privilegio de 2 grado, que se hace efectivo sobre bienes determinados: los que surgen de
este artculo 176.
k) PRESCRIPCION
En cuanto a la prescripcin, esta accin, una vez que fue deducido el reclamo en tiempo, tiene un lapso
corto, de un ao desde el da de la entrega de la carga.
"Art. 1022 n 3: Se prescriben por un ao: ... la accin sobre la entrega del cargamento, o por daos
causados en l contado desde el da en que acab el viaje."
l) CONSIDERACIONES GENERALES
La tendencia de nuestra legislacin comercial y tambin la construccin doctrinaria y jurisprudencial que en

ella se apoya, radica en la aceptacin de criterios que han sido calificados como de "acentuada severidad",
[Peirano], pero que en otras opiniones, reciben un tratamiento del codificador tal como si se tratase de un
contratante cualquiera: el transportador, para poder eximirse de responsabilidad debe probar que el
incumplimiento del contrato por su parte, proviene de causas que no le son imputables. [Ferro]
El Cdigo de Comercio slo dejara de lado este criterio en los casos en que limita los montos de reparacin
de daos, cuando establece normas muy estrictas en relacin a los plazos de protesta por incumplimiento del
transportador, o en los plazos de prescripcin de las acciones correspondientes.
B) RGIMEN DE RESPONSABILIDAD DEL TRANSPORTE TERRESTRE DE PERSONAS
El contrato de transporte de pasajeros no est regulado especialmente en la legislacin uruguaya.
Slo es mencionado por el artculo 1855 del Cdigo Civil, al decir que el servicio de los empresarios o
agentes de transportes, tanto por tierra como por agua, as de personas como de cosas, se regir por las
disposiciones del Cdigo de Comercio.
De esta manera, se aplican al respecto las normas generales contenidas en el libro II "De los contratos de
comercio" del Cdigo de COmercio, y en cuanto correspondan, lasnormas del contrato de transporte de carga.
En caso de incumplimiento, debe el transportador abonar los daos y perjuicios ocasionados siempre que
no juestifique quela falta de cumplimiento proviene de causa extraa que no le es imputable. La reparacin
debida es integral: incluye el dao emergente y el lucro cesaante; incluira el dao patrimonial y
no-patrimonial.
Se han destacado por parte de la doctrina nacional los inconvenientes que derivan de este rgimen: una
vez probada la causa extraa que no le es imputable, la diligencia de buen padre de familia, el empresario se
ve liberado de responsabilidad; puede tornarse imposible prcticamente la reparacin, si se "insolventa" el
demandado, o por obstculos propios a la vctima - sus limitaciones, y adems los propios del seguimiento de
37
cualquier procedimiento judicial.
III - MODIFICACIONES CONTEMPORANEAS AL RGIMEN LEGAL
Pero no slo la aplicacin de estas normas constituye el marmco normativo del rgimen de responsabilidad
del transportador.
Debemos considerar igualmente la validez de clusulas modificativas del rgimen legal de responsabilidad,
y tambin las "nuevas tendencias" de formulacin de esta responsabilidad, y su repercusin en nuestro
ordenamiento.
A) CLAUSULAS MODIFICATIVAS DE LA RESPONSABILIDAD DEL EMPRESARIO DE TRANSPORTE
Vamos a analizar en primer lugar las clusulas modificativas de la responsabilidad del empresario de
trasnporte, o "clusulas de irresponsabilidad".
a) NOCION DE CLAUSULAS
Se trata de convenciones, "clusulas" formuladas en los contratos de transporte que modifican el sistema
de responsabilidad legal ya sea econerando de resposnabilidad, como limitando la misma en canto a algn
aspecto.Muchas veces son la letra chiquita de los formularios que se firman cuando se contrata un transporte.
b) RAZONES DE APARICION DE "CLAUSULAS DE IRRESPONSABILIDAD".
Se ha tratado de buscar las razones para su aparicin en un plano extra-jurdico, y se ha manifesetado

doctrina nacional que la limitacin o hasta eliminacin de la responsabilidad del transportador para el
cumplimiento de sus obligaciones contractuales tiene lugar debido a: 1) la concentracin de los transportes en
manos de empresas ms o menos poderosas pero con fuerza suficiente como para imponer las condiciones del
contrato, y la consecuente conversin del transporte en un contrato de adhesin, y 2) a la necesidad de
"cuantificar" los riesgos para poder prevenirlos financieramente, y poder prestar un servicio a costos
razonables.
c) MODALIDADES
Hay diversas modalidades de "clusulas de irresponsabilidad".
Algunas de ellas son clusulas verdaderamente exonerativas de responsabilidad que tienden a eliminar toda
responsabilidad del transportador por cualquier concepto, expresnndose en oportunidades en trminos
genricos o, a veces, mediante una extensa enumeracin omnicomprensiva de situaciones.
Otras no eliminan la reponsabilidad sino que buscan limitarla en alguno de sus diversos aspectos.
Algunas pactan limitaciones en cuanto al monto de l indemnizacin, tienden a fifjar de antemano el

"quantum" del eventual resarcimisnto que el transportador debe pagar en caso de prdida, avera, retardo o
cualquier otro dao o perjuicio. en general establecen una cantidad fija por bulto o una suma limitada al valor
declarado de la mercadera transportada, excluyendo el dao originado por la mora.
Otras pactan limitaciones en cuanto a responsabilidad patrimonial de la empresa: procuran reducirla

generalmente a determinados bienes, con exclusin de otros que integran el patrimonio de la empresa
transportadora (derecho martimo, instituto del abandono liberatorio).
Y adems otras pactan lmites en relacin cocn aspectos procesales como ser plazos de prescripcin o
caducidad muy breves para deducir accin indemnizatoria, consagran inoponibilidadd de determinadas
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excepciones o pretenden la inversin del "onus probandi".
En relacin al transporte de mercamderas en doctrina nacional se ha afirmado en principio la legalidad de

estas clusulas, baasados en la autonoma de la voluntad. Afirmacin que no significa libertad dirrestricta de
las partes para convenir o adherir a cualquier pacto.
d) SITUACION DE DERECHO COMPARADO
El derecho comparado plantea diversas situaciones en relacin a la admisin o permisibilidad de estas

clusulas y an las legislaciones que aclaran parte del problema no eliminan los inconvenientes interpretativos.
Hay algunos casos en que textos legales declaran lanulidad de estas clusulas, tal lo que sucede en el
Derecho argentino, ingls y francs. Aunque en este ltimo pas la drstica posicin de la norma ha sido diluda
por una interpretacin doctrinaria y jurisprudencial que ha llegado a admitir lmites en el quantum de la
indemnizacin y plazos de inscripcin.
En otros casos, se establecen diversos criterios segn la modalidad de que se trate. Por ejemplo en Italia se
establece lanulidad de exclusiones o limitaciones previas d ela responsabilidad del deudor por dolo o por culpa
grave (de donde se deduce que es vlido el pacto respecto a la culpa leve). Pero tratndose de transporte de
personas se establece expresamente que son nulas las clusulas que limitan la responsabilidad del porteador
por los siniestros que afecten al viajero.
Y finalmente, estn aquellas legislaciones que nada preveen expresamente sobre la validez de estas
clusulas, debindose elaborar una interpretacin fundada en textos legales. Sucede esto en nuestra
legislacin, as como en la brasilea y la espaola.
e) ASPECTOS ESENCIALES
Un aspecto no controvertido doctrinaria ni legislativamente consiste en la prohibicin de las clusulas de

irresponsabilidad cuando el transportador pertende eximirse del dolo, posicin que se est extendiendo en
relacin a la culpa grave.
No hay posicin uniforme en cuanto a la pretensin de los transportadores de exonerarse expresamente de

la responsabilidad emergente de los actos realizados por dolo o culpa de sus dependiente. Algunos derechos
otorgan la posibilidad de liberarse totalmente (Alemania) mientras que otros son estrictos respecto a la
prohibicin de limitacin en este caso (Francia).
f) SITUACION NACIONAL
PUEDEN ADMITIRSE MODIFICACIONES AL RGIMEN DE RESPONSABILIDAD PREVISTO EN NUESTRA

LEGISLACION COMERCIAL RESPECTO DEL TRANSPORTE DE MERCADERIAS?
i. En doctrina nacional un sector de opinin ha considerado que nuestro cdigo no ha establecido ninguna
disposicin prohibitiva de esta ndole; por lo que no habra ninguna razn, en realidad, que impida esta
limitacin o exoneracin.
Esta misma opinin establece que si el art. 168 posibilita una variacin de la responsabilidad del porteador,
tornndola ms gravosa, debera tambin npermitir disminuirla. Se menciona como ejemplo lo dispuesto por el
apartado final del art. 46 del reglamento de ferrocarriles que dice que "Puede... pactarse la exoneracin de la
obligacin de la empresa (por sustracciones, prdidas o deterioros, que son las obligaciones establecidas en el
apartado anterior del mismo artculo) en cuyo caso sta ser slo responsable por la culpa u omisin de sus
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dependiente". Y para afirmar esta posicin agrega que salvo prohibicin de limitacin para caso de dolo o culpa
grave, esta clusula deber ser siempre materia de contratacin. El cargador solucionar su problema de
riesgo, contratando un seguro. Se funda pues, en la autonoma de la voluntad para la celebracin de los
contratos.
Cabra un anlisis detemido de cada formulacin de limitacin. Se han considerado vlidas limitaciones del
cuantum - segn se haya establecido el "valor declarado", respecto a la inversin de la carga de la prueba (no
se trata de trminos imperativos), y en relacin a la prescripcin y caducidad de las acciones de
responsabilidad, segn como se considere estos institutos, si de orden pblico o para casos de negligencia o
prdida de inters.
ii. La corriente doctrinaria que no comparte la admisin de estas clusulas, ms precisamente en relacin
con el transportre de parajeros se fundamento en que:
1- el transportador presta un servicio condicionado por un resultado, y aceptar exoneraciones o limitaciones
cotnradicen la finalidad y funcin del cotnrato; el usuario tendrna derecho a una prestacin completa,
desrecho que es unilateralmente cercenado;
2- el desarrollo del transporte de personas compromete valores como el goce de la vida y la seguridad,
tutelados por la Constitucin, los que slo podran ser limitados por la ley y en razn del inters general;
3- de hecho, en los contratos de adhesin no existe libertad contractual, como para tomarla por argumento
para la admisin de clusulas en ellos includas.
iii. Nuestra jurisprudencia considera mayoritariamente la licitud de estas clusulas, siempre que no violen
normas prohibitivas, ni vulneren normas de orden pblico.
Se ha precisado al respecto que deben estar clara y especficamente estipuladas, pues los contratos "son lo
que las partes han entendido y han querido" (c. 10.038 LJU), la manifestacin de voluntad inequvoca de las
partes.
En algn caso que se fall contrariamente a estas clusulas invocando el carcter de contrato de adhesin
del vnculo, fue revocada en segunda instancia afirmando junto con Gamarra la validez de las mismas (c.
10.301 LJU).
En algn otro caso, el rechazo a estas clusulas debido a su inclusin en contratos de adhesin, fue
confirmado incluso en segunda instancia (c. 10.771 LJU), siuempre protegiendo la autonoma de la voluntad de
los contratantes, que debe estar al amparo de la posicin resultante de un desnivel econmico que genere un
estado de necesidad.
B) NUEVAS TENDENCIAS EN EL AMBITO INTERNACINAL Y EN OTROS MEDIOS DE TRANSPORTE.
Se intenta ltimamente la reformulacin del sistema de responsabilidad del transportador, como

consecuencia de la influencia de normas sancionadas en otros mbitos del transporte internacional.
a) DERECHO MARITIMO
En Derecho martimo primero, desde la Convencin de Bruselas, de 1924, relacionada a mercaderas,

pasando por el Convenio de Atenas (1974, mercaderas y pasajeros) y el Convenio de Naciones Unidas (1978,
mercaderas), tratan al transportador en este medio con gran benignidad: limitan la responsabilidad del
transportador, en principio, salvo dolo o culpa grave, plantea una presuncin simple de responsabilidad que se
destruye por prueba en contrario acreditndose diligencia por parte del transportador, rgimen que se ve
completado con una enumeracin muy minuciosa de los casos (en total 17) en los cuales queda
automticamente eximida la responsabilidad del transportador.
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b) DERECHO AERONAUTICO
En lo relativo al Derecho aeronutico, se parte de las disposiciones del tratado de Varsovia de 1929, como
aqullas en las cuales el transportador no es responsable si prueba que ha adoptado las medidas necesarias
pra prevenir el dao, o que le fue imposible adoptarlas y que establece un topo al monto de los daos
pordestruccin de equipajes y mercaderas, monto que comprende tambin al caso de pasajeros.
En las sucesivas modificaciones y actualizaciones de estee Tratado (La Haya '55, Guadalajara '61,
Guatemala '71 y Montreal '75) se ha venido aumentando - no slo actualizando - este monto. Esta tendencia
es recogida en derecho interno en el Cdigo Civil italiano de 1942 y en nuestro Cdigo aeronutico de 1974
c) DERECHO TERRESTRE
En lo relativo a las normas internacionales sobre transporte terrestre, en el Convenio de trasnporte terrestre
internacional suscripto por los Ministros de Transporte del Cono Sur, se aplica el temperamento de sustituir la
normas de responsabilidad por el mecanismo del seguro. Esta tendencia se contina en el Convenio de
Ministros de Transporte ms reciente, publicado en el Diario Oficial del 8 de julio. Las empresas de transporte
que realicen viajes internacionales debern contratar seguros por las responsabilidades emergentes del
contrato de transporte ya sea de carga, de personas y de su equipaje, y la responsabilidad civil por lesiones o
daos a terceros no transportados (art. 13 del Cap. I, Disposiciones generales).
Una de las formas de garantizar el pago de las indemnizaciones debidas por el transportador es la
contratacin de un seguro. Presenta como ventajas: 1- que sin desplazar del transportista la obligacin
indemnizatoria, se configura otro u otros patrimonios de comprobada y amplia solvencia, como
corresponsables; 2- mediante el pago de la prima por parte del porteador, que en la mayora de ls pases en
realidad cubre el viajero o el cargador de la mercanca - el transportista desplaza de hecho, el compromiso de
hacer frente a sus responsabilidades.
Se ha criticado la admisin de estas tendencias, que responden tradicionalmente al reconocimiento de los

particulares riesgos del agua o del aire, se ha dicho que no existe razn del punto de vista moral, ni del punto
de vista jurdico que justifique esta tendencia, manifestando que el motivo de tales disposiciones no debera
buscarse en el mosnto desmedido de las reparaciones a que eventualmente podra dar lugar la aplicacin
estricta del rgimen del Cdigo, sino ms bien en el mahor acceso de los grupos de presin integrados por
transportadores a los centros de decisin. [Peirano]
d) No hay topes en cuanto a las sumas indemnizables en relacin al transporte terrestre, ni de

mercadermas ni de pasajeros, en la legislacin nacional, si bien este mecanismo ha sido recogido en otros
derechos.
e) Fundamentando la limitacin de la responsabilidad en estos, casos se ha dicho que encuentra

justificacin en mbitos econmicos en que se si se desea estimular el surgimiento y supervivencia de las
empresas de transporte no debemos exponerlas al riesgo de hacer frente a las crecidas sumas
indemnizatorias por incumplimiento en el transporte de pasajeros, con todas sus infaustas consecuencias.
Pero en este punto aparece en toda su dimensin la contraposicin de los intereses de la empresa y del
usuario: qu sera ms digno de proteccin?
f) Como tendencia general, se aprecia un sistema basado en la responsabilidad objetiva, especialmente la

ABSOLUTA, que obliga a la automtica reparacin del dao sin permitir incovar o probar produccin de
eximentes, o tambin la RELATIVA, que limita objetivamente los hechos que pueden ser invocados como
eximentes, procurando superar los inconvenientes que mencionamos en un rgimen como el nacional,
particularmente en relacin con el mbito del transporte de pasajeros. Pero en estos casos los topes deben
asegurar una reparacin cuasi-integral. Y adems debe ser posible para la vctima una accin residual directa
contra el autor del dao por la diferencia en casos de dolo o culpa grave.
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El complemento indispensable para este rgimen sera el de seguro obligatorio que garantizara el cobro a
travs del ejercicio de una accin directa de la vctima contra el asegurador.
g) En nuestro pas existe s el seguro obligatorio relatibo al transporte colectivo de pasajeros, desde la ley
15.851 de 24 de diciembre de 1986 - reglamentada por el Decreto 787/987 fr 29 de diciembre de 1987 y
modificada por la ley 16.170 del 28 de diciembre de 1990.
Esta ley obliga a la contratacin del seguro por responsabilidad contractual y extracontractual emergente
del transporte colectivo terrestre de pasajeros en servicios nacionales, departamentales, internacionales y de
turismo y acuerda al damnificado accin directa contra el asegurador.
El Decreto establece la cobertura slo por daos sufridos por muerte, invalidez y gastos de atencin mdica
derivada de accidentes. Los capitales asegurados seran 500U.R. por persona lesionada o muerta, 15% por
gastos mdicos y hsta 7.500 U.R. como total por vehculo.
Sin perjuicio del derecho del damnificado a una mayor indemnizacin segn las disposiciones del derecho
comn.
JURISPRUDENCIA
TRANSPORTE TERRESTRE. RESPONSABILIDAD EN CASO DE ROBO DE CAMIN.
Tribunal de Apelaciones en lo Civil del 2do. Turno, sentencia de 6 de febrero de 2008. Royal y Sun Alliance
Seguros Uruguay S.A. e Inbrel S.A. c. Tiempo Nuevo S.R.L.
Chediak Gonzlez, Jorge Omar (red.) - Sasson Balletto, Mariela - Sosa Aguirre, Tabar Gregorio.
Montevideo, febrero 6 de 2008.

Vistos:
Para sentencia definitiva de segunda instancia, estos autos caratulados: "Royal & Sun Alliance Seguros
Uruguay S.A. e Inbrel S.A. c/ Tiempo Nuevo S.R.L. Cobro De Pesos " IUE: 2-52034/2004, venidos a
conocimiento de este Tribunal en mrito al recurso de apelacin interpuesto por la parte demandada contra
la sentencia definitiva N 28/2007 de fecha 29 de mayo de 2007, dictada por el Seor Juez Letrado de
Primera Instancia en lo Civil de 6 Turno, Dr. Jorge Catenaccio.
Resultando:
I. La apelada (fs. 163-175), a cuya exacta relacin de antecedentes procesales tiles se hace remisin,
condena a Tiempo Nuevo S.R.L. a abonar a Royal & Sun Alliance Seguros la suma de U$S 6283,74, y a
abonar a Inbrel 5.A la suma de U$S 30.327,76, en ambos casos con ms los intereses corrientes, sin especial
condenacin.
II. Contra la misma se alza la parte demandada (fs. 176-194) agravindose, en esencia en cuanto a que:
la prueba aportada en autos acredita fehacientemente el hecho ilcito y la sustraccin de la mercadera,
conjuntamente con el asalto y la privacin de libertad del conductor; que la actora no ha agregado prueba
en contrario; que no existi dolo, culpa, o negligencia por parte del conductor del camin siendo un hecho
irresistible e imprevisible; que no surge de autos que los asaltos en Bs. As. puedan ser considerados como
un hecho notorio y que las medidas de seguridad nunca fueron reclamadas por la parte reclamante,
debindose aplicar la teora de los hechos propios.
III. Evaca traslado del recurso parte actora (fs. 197-209) y se franquea la alzada (fs. 210) por auto N
42
2328/2007 de 1 de agosto de 2007, con efecto suspensivo. Llegados los autos al Tribunal pasaron a estudio
sucesivo de los Seores Ministros.
Oportunamente se acord en legal forma dictar decisin anticipada al amparo de lo dispuesto en el art.
200.1 numerales 1 y 2 del CGP.
Considerando:
Que no se har lugar al recurso interpuesto.
I. En efecto, el pronunciamiento de mrito debe ser mantenido por el argumento de que la accionada no
aleg y menos an prob haber tomado las cautelas mnimas exigibles a un transportador internacional de
cosas a fin de disuadir o en su caso evitar asaltos a mano armada como el acontecido in folios.
Le asiste razn al apelante en cuanto a que el actor no cumpli con la carga de la prueba (art. 168, 170
y 163 del C. de Comercio). Solamente se cuenta con un parte policial argentino (fs. 64) de una denuncia de
robo, pero no existe declaracin del involucrado, ya que no se le pudo llevar a declarar.
Es un hecho que el camin subalquilado nunca lleg a destino y adems que no contena medidas
de seguridad preventivas. Lo nico que posea era celular (no radio, ni satlite, ni custodia armada).
II. Agravios sustancialmente idnticos en relacin a la responsabilidad han sido analizados
correspondiendo revalidar la fundamentacin de tal solucin expuesta, entre otras, sentencias 273/2001,
295/2003, 152/2006, 186/2007 del Tribunal. As se dijo en conceptos enteramente trasladables:
"En efecto, ya Mazeaud-TUNC (Trat. T. II v. 2 p. 198, Ejea, Bs. As., 1977) decan: "Es muy evidente que
el robo o la desaparicin de la cosa no son, en s mismos, casos de fuerza mayor. En derecho como de
hecho, lo que permiten presumir, por el contrario, es la negligencia del deudor" y agregaban "...el deudor
parece que debe ser liberado siempre que pueda alegar un hecho tal que, por ndole o su fuerza, no haya
tenido la obligacin de proteger contra l al objeto. Igual inteleccin postula nuestro mayor civilista
(Gamarra, Resp. cont. II, p. 301) concluyendo que al deudor no le alcanza con probar que la cosa le fue
sustrada, para liberarse de responsabilidad y por aplicacin de los principios generales (que el Cdigo
recoge) cuando el hurto se debe a culpa del deudor, ste no puede invocar el caso fortuito. En cuanto al
rgimen legal aplicable sabido es que la obligacin del porteador de conducir la carga, custodiarla y
entregarla al destinatario es calificada como una obligacin de resultado, por tanto el incumplimiento se
configura cuando no se logra el resultado convenido, sin interesar el comportamiento del deudor; el cargado
no debe acreditar la culpa del transportador, slo la celebracin del contrato y su incumplimiento; el
transportador tiene la carga de la prueba de los hechos impeditivos o extintivos de su responsabilidad,
conforme arts. 168,1078 del C. Comercio. Esto son, para el modo terrestre, el caso fortuito o la fuerza mayor
y el vicio de la cosa. Cf. RIPPE (Instituciones de Der. Com. Urug. P. 190, 191); Alonso de Marco (Primer
Simposio Internac. Sobre resp. Civ. En el Transp. terrestre, p. 111y ss); Gamarra (ADCU, XIII, p. 127 y ss.);
A.D.Com. T. V, c. 86 y 87, etc. No hay duda que en el contrato de transporte pende una obligacin de
custodiar las cosas transportadas (Gamarra, op. cit. p. 274, Mezzera, Curso... T. III., p. 219 (especialmente
cuando dice recorrer el camino " ms seguro"); LJU c. 13134 y 13547; sta sede N 29/96) y en el caso la
accionada no posea el ms mnimo elemento de seguridad, conociendo o debiendo conocer el riesgo de
este tipo de actividad delictiva. Los casos de fuerza mayor son los hechos que no se han podido prever o
que previstos no se los ha podido evitar; ello no es un concepto absoluto y abstracto, sino que se lo debe
determinar en cada caso concreto (Fernndez Gmez Leo, Trat... T. III B, p.491). Puede calificarse de
negligente a la demandada (hecho no extrao a su conducta) porque no previ lo previsible. Subraya Alonso
de Marco en conceptos trasladables (op. Cit. p. 112) que no constituyen caso fortuito donde falta el requisito
genrico de la exterioridad del acontecimiento y trae a colacin el art. 163 del C.Com. Ello significa que lo
haya podido evitar o impedir, pero tal examen no corresponde al ser suficiente la culpa relevada".
"Cierto es que cierta jurisprudencia (similar de 3er. Turno en LJU c. 14096) entiende que no revela culpa
la realizacin del transporte v.g. "...sin custodia armada que acompae el camin", relevando que no se
habra probado que el transporte con custodia armada constituya una precaucin suficientemente exigible y,
en su caso eficaz.
"Pero tal criterio que postula en definitiva la irresponsabilidad del porteador en casos de asalto, no logra
sortear las certeras apreciaciones de Lpez Saavedra (Asalto a mano armada como eximente de
responsabilidad del transportista, Rev. Transp. y Seguros N 14, julio de 2001 p. 237 y ss.) quien concluye
de consumo con la actual jurisprudencia argentina de hoy por hoy, un transportista terrestre no podr
43
exonerarse de responsabilidad si no acredita haber tomado todas las medidas y adoptado todas las
precauciones razonablemente exigibles para impedir, entorpecer o desalentar este tipo de hechos, sin
requerir que se pruebe que tal o cual precaucin sea suficiente y concretamente eficaz. Esa certeza absoluta
sobre hechos no puede ser jurdicamente exigible, todo lo contrario, es suficiente la aplicacin de las
mximas de experiencia extradas de la observacin de lo que normalmente acaece reglas de experiencia
(art. 141 CGP)."
III. Costas y costos de la presente instancia por su orden (arts. 56 y 261 red. L. 16699 CGP y 688
C. Civil). Por tales fundamentos el Tribunal
Falla:
Confrmase la sentencia apelada sin especial condenacin en la alzada.
Oportunamente, devulvase. Mariela Sassn Jorge Chediak Tabar Sosa.
TRANSPORTE TERRESTRE. RESPONSABILIDAD DEL TRANSPORTISTA. (LJU 10.010, t. 88, 1984)
PRIMERA INSTANCIA
Montevideo, 27 de setiembre de 1982.
VISTOS:
Para sentencia definitiva de primera instancia estos autos caratulados: "A. da B. c/ P.C. - Cobro de
pesos" (Ficha 1271/80).
RESULTANDO:
1) A fs. 35 comparecieron los representantes de la actora deduciendo pretensin reparatoria,
y alegando que por dos contratos de transporte internacional (conocimientos internacionales N 01/79 y
02/79) de fecha 11 de mayo de 1979 (fecha esta que determina la competencia de la Sede) la empresa C.P.
se oblig a transportar de Buenos Aires a Montevideo 42 cajones conteniendo 48 kits de camionetas Peugeot
destinadas a la firma S. de Montevideo (ver conocimientos agregados, letras B y D). La carga fue recibida
por la empresa de transportes sin observacin, y sus dems caractersticas lucen en las facturas comerciales
respectivas (ver facturas agregadas, letras C y E). El transportador no cumpli el contrato de transporte. En
efecto, el da 12 de mayo de 1979, el vehculo matrcula L. 12111 -uno de los que transportaba los efectos-
sufri un vuelco en la Ruta Nacional N 12 en la Repblica Argentina, dandose "la carga de motores
Peugeot, puertas y guardabarros de la misma marca" (se agrega fotocopia de parte, Doc. J).
El primer acto de contumacia y negligencia del transportista fue en no dar aviso del accidente
sufrido al consignatario de la carga; provocando con esta irresponsable actitud, la introduccin al pas de
mercadera siniestrada, y agravando por ende los daos y perjuicios emergentes.
Obviamente si se hubiera dado noticia del siniestro cuando la carga an se encontraba en
territorio argentino, la carga hubiera podido ser retornada a la planta de produccin, a efectos de su
reposicin. Por el contrario desde que el transportista ocult el hecho, e introdujo la carga al pas, por lo que
el consignatario recin tuvo noticias del accidente luego de pasada la frontera. A estas alturas era imposible
dar marcha atrs y la carga se diriga al depsito fiscal de la calle Esperanza N 833 bajo custodia de funcio-
narios aduaneros y del Banco de la Repblica Oriental del Uruguay.
Todo este trmite no slo aument seriamente los daos (al agregarse a la inutilizacin de la
carga, los gastos de internacin, transporte, tasas, consulares, gastos bancarios, etc.) sino que hizo
prcticamente imposible la devolucin de la carga daada a la exportadora de Argentina. Dentro del trmite
normal de importacin los kits de automotores son llevados cerrados y lacrados bajo custodia de
funcionarios de Aduana y del BROU del puesto aduanero de frontera a un depsito fiscal en Montevideo.
En este caso estaban destinados -como ya dijeron- al depsito fiscal de la calle Esperanza N 833
donde funciona la firma armadora N. S.A. Normalmente una vez llegados a depsito fiscal los cajones de
kits, son abiertos, inventariados y controlados por funcionarios del BROU y de la CIA (Comisin de la
Industria Automotriz). Queda claro pues que el consignatario no recibe la carga ni conoce su estado, ni
puede disponer de ella, ni tan siquiera abrir los cajones lacrados, hasta tanto se realiza la apertura oficial por
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los funcionarios pblicos intervinientes.

En este caso no obstante, puesto que los motores destrozados "luego del vuelco continuaron
sueltos en el camin, excepto los que venan en el N 349" (sic: Acta de Inspeccin), el consignatario supo
del estado de la carga desde antes de su llegada, por lo que se neg a recibirla de conformidad con las
facultades que le otorga el art. 173 inc. 1 del Cdigo de Comercio.
Por exigencia de los funcionarios aduaneros los motores fueron descargados en el depsito fiscal
citado donde quedaron lacrados y bajo custodia.
Por lo mismo y conforme al art. 174 C. Comercio se procedi a la inspeccin por peritos, en forma
inmediata a la entrega, actuando como tales los funcionarios del Banco de la Repblica y de la Comisin de
la Industria Automotriz. La carga lleg al depsito fiscal premencionado y fue inspeccionada el da 23 de
mayo de 1979 por los mencionados inspectores del BROU, los peritos representantes de la CIA y del Banco
de Seguros del Estado (como asegurador de la responsabilidad del transportador) funcionarios tcnicos de S.
y los de su mandaste, labrndose el acta que se agrega (Doc. letra K).
Como corolario de esta inspeccin oficial "se constat la existencia de deformaciones y roturas en
diversas partes de los motores inspeccionados, as como en diversas partes de chapa de carrocera que ve-
nan en algunos cajones". En definitiva "se decidi considerar inaptos para el armado de vehculos en planta
ensambladora los motores siniestrados y las partes de chapa deformadas, procedindose a su lacrado como
sobrante con el N 22 y consecuentemente incluyndose en la nmina de faltantes correspondientes a la
importacin aludida". Esta declaracin por parte de la autoridad competente deja establecido sin lugar a
ninguna duda que los efectos transportados quedaron "intiles para la venta y consumo en los objetos
propios de su uso" (art. 173 C. Com.), o sea para el armado de unidades nuevas. Tan es as, que aunque S.
hubiera querido utilizarlas, la declaracin de "inaptos para el armado" por parte de la Comisin de la
Industria Automotriz, que acta bajo la dependencia del Ministerio de Industria y Energa, opera como
prohibicin de su uso, dentro del rgimen legal de importacin de Kits.
Producida la inspeccin S. se neg a recibir la carga, y el mismo 23 de mayo formul la protesta
de rigor al transportista (ver copia de carta adjunta y acuse de recibo por C.P., doc. L). Rechazada la carga,
"el porteador" de conformidad con el art. 173, deber indemnizar "su valor al precio corriente de aquel da,
en el lugar de entrega".
Asimismo, entienden que de la lgica integracin de las normas del Cdigo de Comercio (art. 168
a 174) con las posteriores leyes aduaneras y las especiales normas que regulan la Industria Automotriz,
debe concluirse que: a) La declaracin de "inaptos" para su uso y prohibicin de utilizacin de los mismos
para el armado de motores, por parte de los peritos oficiales del BROU y la CIA, vale como la diligencia de
determinacin por peritos "sobre el estado de los efectos al tiempo de entrega", establecida por el art. 174
inc. 1, para el caso de dudas entre consignatarios y porteador. b) Los efectos quedaron asimismo deposi-
tados "en almacn seguro" conforme al art. 174 inc. 2; es decir en el depsito fiscal de la calle Esperanza
N 833. Los elementos siniestrados se encuentran por tanto en dicho depsito fiscal en cajones lacrados,
que slo pueden abrirse por los funcionarios del BROU o los fiscales de Aduana y previa nota de la CIA. S. S.
A. tramit la importacin sustitutiva de los elementos siniestrados. Con fecha 16 de julio de 1979 la actora
abon a S. S.A. la indemnizacin correspondiente al siniestro igual a U$S 63.526,81 (ver recibo y cesin de
derechos agregados, letras H e I), quedando subrogada en todos los derechos y acciones de la asegurada
para accionar contra el conductor de la carga, de conformidad con lo dispuesto por el art. 669 C. Com. La
responsabilidad del transportador es de principio y se ajusta a las reglas bsicas de la responsabilidad
contractual.
Considerndosele un verdadero depositario de la carga, son de cuenta del acarreador o porteador,
el desfalco, detrimento o menoscabo que sufran los efectos cargados (art. 169 C. Com.). Por su parte el art.
163 establece que "...todos los que se encargan de conducir mercaderas mediante una comisin, porte o
flete... son responsables a las partes por las prdidas o daos que resultaren".
Para la ley el empresario de transportes pues, responde de los daos o menoscabo que sufra la
carga a no ser que provengan de "vicio propio, fuerza mayor o caso fortuito". En estos casos "la prueba de
cualquiera de estos hechos incumbe al acarreador o comisionista de transporte" (art. 169 C. Com.). Ante el
dao constatado en el caso ocurrente, y reconocido por las autoridades oficiales competentes, se configuran
todos los extremos de hecho y de derecho que aparejan la responsabilidad del conductor de la carga.
45
La indemnizacin que adeuda el transportista se debe calcular teniendo en cuenta el valor de los
efectos en el tiempo y lugar de entrega (arts. 171 C. Com.). Tal criterio no es ms que la aplicacin en el
caso del transporte terrestre de las normas que reglan la valuacin de los daos y perjuicios, consagrados en
el art. 222 C. Com., conforme a las cuales son en general de la prdida que han sufrido y del lucro que se le
ha privado". Es decir que el Valor FOB Buenos Aires segn factura, debera agregarse el costo del flete y el
costo del seguro (lo que nos dara el valor CIF de la carga), y a esa cifra habra que sumarle los gastos de
importacin y porcentajes de ganancia, lo que arrojara el valor de los efectos en el tiempo y lugar de
entrega.
Esta cantidad final, resultante de la aplicacin del art. 171 C. Com., dara una cifra superior a la
reclamada en autos. En efecto, la aseguradora abon a S. S.A. el valor FOB frontera de la mercadera
daada ("precio tomado a valor de kit") igual a U$S 63.526,84 (ver proforma que se agrega, doc. M). Esa
cantidad coincide exactamente con el desembolso que debi realizar S. S. A., quien tuvo que realizar una
nueva importacin de los elementos siniestrados, por el mismo monto (ver factura que se agrega, doc. N).
Actuando su mandante en calidad de subrogante del acreedor original (destinatario de la carga) se limita la
presente demanda a U$S 63.526,84, que es la suma abonada como indemnizacin al asegurado.
2) No habindose evacuado el traslado de la demanda, se acus la correspondiente rebelda,
declarndose el demandado rebelde en la instancia (fs. 42v.).
3) Abierta la causa a prueba, las partes produjeron la que luce certificada a fs. 124, alegaron
de bien probado por su orden (fs. 125-136; 137-140), y a fs. 140v. se cit para sentencia.
CONSIDERANDO:
1.- Cabe precisar liminarmente que si bien la inobservancia por el demandado de la carga de la
comparecencia no exonera al actor del onus probandi al no alterar sustancialmente las reglas legales que
distribuyen la carga probatoria (art. 329 del CPC) dicha situacin procesal puede estimarse, en punto a la
valoracin del material de conviccin obrante en autos, como tcito asentimiento o vehemente indicio de la
fundabilidad de la pretensin deducida frente al demandado rebelde, que permite al decisor, en caso de
suscitarse duda razonable sobre la concordancia entre las afirmaciones fcticas formuladas en la etapa de
proposicin y la realidad histrica a la que refieren, tener por ciertos los fundamentos de hecho de la
pretensin.
En el caso, la comparecencia tarda del demandado contumaz no pudo vlidamente operar la
reapertura de la etapa de alegacin definitiva precluida, por lo que en puridad el escrito de fs. 45, carece de
idoneidad para constituir efectiva contradiccin de los fundamentos de la pretensin reparatoria, sin perjuicio
de la admisin del allanamiento a la responsabilidad atribuida al transportista en el evento daoso, por
cuanto conlleva la actuacin parcial de la demanda y la delimitacin del objeto del proceso al no mediar
resistencia o insatisfaccin de la pretensin a su respecto.
Como seala Tarigo (Juicio en rebelda, p. 195, 196) la comparecencia tarda del rebelde no
enerva los efectos consumados de la contumacia. En el subexmine, la comparecencia tarda del demandado
antes de la apertura del trmino probatorio, operada la preclusin de pleno derecho de la oposicin a la pre-
tensin determin la posibilidad de ofrecer y producir prueba en absoluto pie de igualdad con su adversario,
pero ello no obsta a que, en rigor, debe entenderse que, como efecto procesal de la contumacia en el
ocurrente no medi efectiva controversia.
2.- El inc. 1 del art. 173 del C. de Comercio establece textualmente que "si por efecto de las
averas quedasen intiles los efectos para la venta y consumo en los objetos propios de su uso, no estar
obligado el consignatario a recibirlos, y podr dejarlos por cuenta del porteador, exigindole su valor, al
precio de aquel da, en el lugar de la entrega".
Si se adopta un criterio rgidamente formalista en la interpretacin del instituto del abandono en
examen, podra argirse su inaplicabilidad al caso, por cuanto los efectos siniestrados no habran perdido to-
talmente su valor.
Pero a juicio del decisor parece claro que en la interpretacin de normas anacrnicas como las
relativas al contrato de transporte contenidas en un cuerpo de leyes que cuenta con ms de cien aos de
vigencia, debe postularse un criterio hermenutico evolutivo, que sin desbordar del cauce normativo,
conjugando la directriz teleolgica o "ratio legis" de la disposicin la adapte a las circunstancias del caso
concreto y especialmente a la evolucin tecnolgica de los medios de transporte y de las relaciones
46
comerciales internacionales, absolutamente imprevisibles para el legislador del Cdigo de Comercio.

Como seala Pug Brutau (La jurisprudencia como fuente de derecho, p. 143) "el Derecho
evoluciona constantemente, tanto si se trata del derecho legislado como del derecho del caso, por la sencilla
razn de que las relaciones de la vida privada estn en continuo cambio y alteracin, y el Derecho debe por
necesidad adaptarse a las relaciones que regula".
Si como afirmara Roscoe Pound, la ley debe ser estable, pero no debe ser esttica, en ella debe
buscarse, ms all del ajuste silogstico a su tenor literal, la concrecin de la justa resolucin de la litis; "el
sistema de la legalidad es no la abolicin del derecho libre, sino la reduccin, y podramos decir el
racionamiento de l dentro de las casillas de la ley" (Calamandrei: Der. Procesal Civil, t. III p. 235).
En el ocurrente, la carga transportada consista en kits de camioneta Peugeot destinados a su
armado y complementacin por la empresa importadora, S. S.A.
A raz del accidente sufrido por el camin que los transportaba, se produjeron deformaciones y
roturas en diversas partes de los motores y chapas de carrocera, que determinaran que las autoridades
competentes, Comisin de la Industria Automotriz y Banco de la Repblica Oriental del Uruguay, declararan
"inepto para el armado de vehculos en planta ensambladora los motores siniestrados y las partes de chapa
deformadas, procedindose a su lacrado como sobrante con el N 22 y consecuentemente incluyndose en
la nmina de faltantes correspondientes a la importacin aludida" (fs. 74). La empresa S. debi realizar una
importacin sustitutiva sin operacin de cambio de los efectos siniestrados (fs. 32, 33 y 97).
Tales supuestos fcticos tornan legtima la opcin por el abandono (art. 173 C. Comercio) que
ejercitara el consignatario de la carga. En efecto, si se trataba de kits para el armado de unidades nuevas, la
declaracin de inaptitud para dicho destino especfico formulada por los rganos pblicos competentes
ingresa en la calificacin de inutilidad para el "consumo en los objetos propios de su uso", convocando en tal
sentido el criterio hermenutica evolutivo precedentemente expuesto que contempla inequvocamente el
fundamento axiolgico de la norma en estudio.
Resulta inconcuso que, como acertadamente sostuviera la parte actora (fs. 130v.), en el caso no
puede argumentarse que por efecto del accidente se produjo una "disminucin en el valor de los efectos",
hiptesis prevista en el art. 172 del Cd. Comercio, sino que por el contrario, la consecuencia fue la
imposibilidad y prohibicin de usar tales elementos para su uso especfico: el armado de unidades nuevas.
3.- Admitida la legitimidad de la opcin por el abandono de los efectos siniestrados, el
transportista debe abonar el valor corriente de la carga (art. 173 inc. 1). Como los motores y partes de
carrocera averiadas no pudieron ser destinadas al objeto que determinara su importacin, debiendo ser
sustituidos ntegramente, resulta irrelevante, a los efectos de la determinacin del "quantum debeatur", el
porcentaje de menoscabo y desvalorizacin sufridos por dichos efectos, que promedialmente puede ubicarse
en un 65%.
El transportista debe pagar el valor venal de la mercadera, quedando a su disposicin el
excedente que pudiere obtener por la venta de los efectos siniestrados (cf. Mezzera: Der. Comercial
Contratos Comerciales, pg. 179).
Si en el caso ocurrente, la aseguradora actora indemniz nicamente el valor costo y flete de la
carga daada (U$S 63.526,84), cuya entidad coincide exactamente con el costo de importacin por S. S.A.
de los elementos sustitutivos, actuando la actora en calidad de subrogante de sta, parece ms que razona-
ble fijar el monto de la condena en la cifra referida, que por aadidura resulta sensiblemente inferior (ello se
reputa notorio) al valor comercial de los motores y partes importados en plaza.
Tampoco existe obstculo para la recepcin de la indemnizacin en moneda extranjera, al tratarse
de una ejecucin por equivalente de una obligacin emergente de un contrato de transporte internacional,
cuyo precio fue convenido y pagado en dlares (Vernazza, Sent. 407/79 de la Sede).
4.- No resultando dubitable que en la especie se dilucida una cuestin litigiosa relativa al
incumplimiento de obligaciones de naturaleza comercial (derivadas de un contrato de transporte terrestre
realizado por una empresa, cuya naturaleza es comercial segn lo disponen los arts. 7 num. 4 Cd.
Comercio y el art. 1885 C. Civil) en relacin a los intereses devengados por el incumplimiento de la
obligacin pecuniaria a cargo del transportista rigen los arts. 225 y 713 del Cd. de Comercio.
La primera de las referidas disposiciones estipula que los daos y perjuicios emergentes de la
47
demora en la ejecucin de obligaciones dinerarias consisten en la condenacin en los intereses corrientes

desde el da de la demanda, y a su vez el art. 713 define los intereses de plaza o corrientes como los que
"cobran los bancos pblicos".
Este rgimen, que se aparta claramente del estatuido por el ordenamiento civil, resulta reiterado
en la reglamentacin legal de la compraventa, que puede calificarse como el ms importante de los
contratos comerciales, al disponer el art. 532 que por el hecho de no pagar el precio segn los trminos del
contrato queda el comprador obligado a abonar el inters corriente de la cantidad que adeuda al vendedor.
En el informe de la Comisin de Cdigo se sostena (Cd. de Comercio anotado por el Dr. Manuel
Adolfo Vieira, p. XX) en trminos trasladables en lo pertinente al objeto de la litis, que "tanto, pues, por el
lucro indebido que hace con l quien lo retiene, como por aqullos de que priva a quien pertenece, la mera
demora en el pago debe bastar para imponer al deudor la obligacin de abonar el inters corriente de plaza,
como compensacin de los daos y perjuicios y como un acto de restitucin que se debe en nombre de la
justicia y de la moral mercantil". En nuestro pas, a partir de la sancin de la ley 14887 del 27 de abril de
1979, y en virtud de la disposicin de su art. 3, que sustituy al art. 15 de la ley 14095 del 17 de
noviembre de 1972, se dispone de informacin emitida por el Banco Central sobre las tasas medias de
intereses del trimestre anterior a la publicacin, del mercado de operaciones corrientes de crdito bancario
discriminadas en razn del tipo de moneda, y dicha estimacin oficial se ajusta plenamente a la letra y ratio
del art. 713 del C. Comercio, por lo que resulta compartible el criterio sustentado por la parte actora en
punto a la condena al pago del inters corriente: en su determinacin cabe remitirse a las publicaciones
trimestrales del Banco Central del Uruguay.
En cambio, no se comparte la tesitura de fijar la tasa de inters en el vigente en plaza para
operaciones en moneda extranjera a la fecha del contrato. Los intereses se deben a partir de la fecha de
interposicin de la demanda y la tasa, esencialmente variable, ser determinada por los ndices trimestrales
publicados sucesivamente por el Banco Central durante el perodo temporal en que aqullos se devenguen,
tomando como 'dies a quo' el de deduccin de la pretensin, hasta la fecha de pago al actor y correlativa
extincin de la obligacin a cargo de la demandada.
5.- La sucumbencia del demandado, declarado rebelde conlleva, por ser de precepto, la
imposicin de las mximas condenaciones en gastos causdicos (art. 482 CPC). Su comparecencia tarda, y la
actuacin procesal posterior que no puede calificarse como transgresiva de la regla moral que preside el pro-
ceso, resultan irrelevantes en punto a la condena en costas y costos que aparece legalmente relegada a la
declaracin de contumacia, cuyos efectos consumados no resultan enervados por el ulterior desarrollo del
proceso.
Por tales fundamentos, FALLO:
Haciendo lugar a la demanda, y en su mrito, condenando a la parte demandada a pagar a la
parte actora la cantidad de U$S 63.526,84 (sesenta y tres mil quinientos veintisis dlares estadounidenses
con ochenta y cuatro centsimos), con ms el inters corriente a partir de la fecha de interposicin de la de-
manda, que ser calculado segn se dispone en el considerando 4 del presente fallo, costas y costos del
juicio. Reglanse los honorarios de los letrados de las partes actora y demandada, a los efectos de la cance-
lacin de aportes profesionales, en N$ 100.000 y N$ 30.000 respectivamente. Ejecutoriada, oportunamente
archvese.
Van Rompaey
SEGUNDA INSTANCIA
Montevideo, 8 de agosto de 1983.
VISTOS: En segunda instancia y para definitiva estos autos caratulados "A. da B. c/ P.C. - Cobro
de pesos y daos y perjuicios" (F. 501/82), venidos a conocimiento de la Sala en mrito al recurso de
apelacin deducido por el demandado contra la sentencia N 373 de 27/IX/1982, dictada por el Juzgado
Letrado de 1 Instancia en lo Civil de 14 Turno.
Aceptando y dando por reproducida la relacin de antecedentes que consigna el pronunciamiento
de primer grado; y
RESULTANDO, adems que:
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I) El a-quo haciendo lugar a la demanda, conden a la demandada a pagar a la actora la

cantidad de U$S 63.526,84, con ms el inters corriente a partir de la fecha de la demanda calculado segn
se dispone en el Considerando 4, costas y costos (fs. 147v.). En mrito de la naturaleza comercial de las
obligaciones incumplidas el a-quo estima es de aplicacin la preceptiva de los arts. 225 y 713 del C. de Co-
mercio y 3 de la Ley 14887 y, por ende, que es compartible el criterio de admitir el inters corriente
bancario segn tasas medias publicadas por el Banco Central.
II) El demandado se agravia expresando, en sntesis, que: a) no es admisible argumentar
sobre un consentimiento tcito a las afirmaciones de la demanda como consecuencia de la declaracin en
rebelda, mxime que su comparecencia aunque tarda le ha permitido manifestar su opinin sobre la
cuestin litigiosa; b) su parte admiti los hechos de la demanda salvo que los efectos siniestrados hubieran
quedado intiles para la venta y consumo sufriendo una prdida total de valor, es decir que su parte adujo
era de aplicacin en la especie lo dispuesto por el art. 172 y no por el art. 173 del C. de Comercio; que de
acuerdo a criterio objetivo para valorar los efectos daados cabe admitir que si bien los mismos no pueden
ser utilizados para la destinacin especfica de armados de automviles (kits) su valor no puede calibrarse
teniendo en cuenta slo el destino aludido sino su recepcin en el mercado y se ha probado que tienen un
valor no menor al 35% de su valor en plaza en su calidad de "sobrantes"; c) la actora como subrogante de
la empresa asegurada no puede reclamar, aparte de la suma reembolsada a la misma por U$S 63.526,84 los
intereses que le hubieran correspondido a la subrogada por la naturaleza comercial de la obligacin original
incumplida; puede s reclamar y reclam, los intereses legales a partir de la demanda sobre la suma que en
definitiva le corresponde percibir por el menoscabo de los efectos transportados, intereses que no pueden
ser otros que los previstos -por analoga- en el art. 4 de la ley 14500; d) la condena procesal de acuerdo al
art. 482 del CPC no es de aplicacin en el caso en cuanto tal disposicin refiere al litigante contumaz y esta
calidad no la tiene su parte cuando ha comparecido en juicio esgrimiendo sus defensas y aportando prueba
(fs. 151/154).
III) Sustanciado el recurso, oportunidad en que la actora aboga por la confirmatoria, el a-quo
lo franque y recibidos los autos en esta Sede se dispuso su pase a estudio y se cit para sentencia la que,
previa integracin ante acefala por promocin de uno de sus miembros a la Suprema Corte de Justicia (fs.
161/164) fue acordada en legal forma.
CONSIDERANDO:
I.- La Sala integrada, estimando que los agravios no son de recibo, confirmar la sentencia
recurrida.
La obligacin del transportador -calidad asumida por el demandado- es conducir y entregar la
mercadera al consignatario tal como la recibi. En la medida que incumple con tal obligacin, en tanto como
en el caso la mercadera fuera averiada, basta para determinar su responsabilidad por los daos y perjuicios
ocasionados y, como consecuencia de ello, el transportador o porteador no puede pretender sin ms que el
consignatario acepte tal mercadera averiada en grado tal que no puede aplicarse al destino especfico a la
que estaba afectada y tanto, como se ha demostrado, que fue declarada inepta y sujeta a prohibicin para
aplicarla a su finalidad por parte de la Comisin de la industria Automotriz (CIA), complementada con una
suma de dinero para compensar el valor total de la misma.
El detrimento de la mercadera, en el caso, es de la mayor entidad, calificada de intil para el
objeto propio de su uso o destinacin, y por ello permitir que la obligacin se entienda cumplida con la
entrega de tales efectos deteriorados sera como admitir el cambio del objeto, esto es recibirlos a fin de
darle el destino como motores y piezas de automviles simplemente; pero esto no es lo que pretende la
empresa consignataria, ni lo pretendi, lo que as reafirma el hecho de la nueva introduccin sustitutiva de
similares elementos para dar satisfaccin a sus proyectos sin que importe realmente que los "sobrantes"
tengan un valor comercial.
Los hechos de la causa demuestran que el incumplimiento del porteador ha sido propiamente por
prdida o inutilizacin de la mercadera por hecho que lees imputable y esta circunstancia habilita al
consignatario a optar por no recibirla dejndola por cuenta del portador y exigir su valor al precio corriente
(C. de Comercio; art. 173) valor ste que no ha sido cuestionado por el demandado en la medida pretendida
y al que solamente busca imputar el valor comercial de los "sobrantes", actuando as Legtimamente la
accin de abandono.
Los daos y perjuicios resultantes son considerados por la ley slo en cuanto dao emergente res-
49
tringindolo al valor de la mercadera, es decir que la indemnizacin lo da la misma cosa transportada con
prescindencia de que les fueren los perjuicios realmente sufridos por la avera lo que importa, adems, una
limitacin de la responsabilidad del transportador que solamente viene a responder por tal valor tasado le-
galmente. "La evaluacin legal por el precio corriente resulta as una presuncin juris et de jure, que el re-
clamante no puede destruir para aumentarla, ni la empresa impugnar, para disminuirla". Compartiendo las
ajustadas argumentaciones desarrolladas por el a-quo en los captulos 2 y 3 de sus considerandos, cabe
admitir que la suma reclamada por la actora repitiendo lo abonado a la empresa asegurada, se adecua y
ajusta al valor referido por la ley.
En cuanto a los intereses aplicables el Tribunal tambin comparte las razones expuestas por el a-
quo y, por tanto, concluye que los mismos deben ser los corrientes de plaza. Coadyuvantemente cabe
agregar que los intereses de que se trata son los que resarcen los daos y perjuicios moratorios que se
producen a partir de la fecha de la demanda, a la que se retrotrae la condena reparatoria de compensacin
que se traduce en una obligacin de pagar una suma de dinero; y estos daos y perjuicios derivados de la
demora no consisten sino en la condenacin, siendo una cuestin de ndole comercial como es la que se
debate, en los intereses corrientes que cabe entender son los que cobran los bancos (C. de Comercio, arts.
225 y 713). Cabe entender, tambin, que es ajustada la solucin que adopta el a-quo al aplicar las
disposiciones de la Ley 14887 y, consecuentemente, las informaciones del Banco Central sobre las tasas
medas del trimestre correspondiente fijadas por el mercado de operaciones corrientes de crdito bancario y
segn el tipo de moneda.
La imposicin de costas y costos recae, por precepto legal, sobre el litigante rebelde vencido en el
juicio y el hecho de su ulterior comparecencia no descarta su aplicacin: "si el demandado es declarado
rebelde, las variantes son dos: si gana el juicio, rigen las normas generales (arts. 688 C. Civil y 466 CPC); si
pierde el juicio es condenado al pago de las costas y costos en forma preceptiva (art. 482)" (E.E. Tarigo: "El
juicio en rebelda" pp. 189-190; cf. E. Vescovi: "Derecho Procesal Civil" t. IV pp. 234-235). En el caso, la
sancin procesal ha sido correctamente aplicada.
Por ltimo, aunque no sea decisivo para dilucidar la cuestin de autos, la tesis sealada por el a-
quo sobre tcito asentimiento del declarado rebelde con respecto a la pretensin deducida en la demanda
instaurada, da pbulo a la mayor controversia y ante ella la Sala estima -limitndose slo a sealarlo- que la
declaracin de rebelda no exime al actor de la prueba de sus asertos, mas autoriza que la apreciacin de la
misma no revista la misma exigencia y rigor que en el caso de ser contestada la demanda, en atencin a la
propia actitud del demandado (Couture: "Fundamentos", ed. 1958, pp. 225-226 num. 146).
II.- Confirmndose la condena al rebelde corresponde la imposicin en costas y costos al
mismo.
Por ello y lo dispuesto por los arts. 466 y 482 del C. de P. Civil, el Tribunal integrado, FALLA:
Confrmase la sentencia recurrida, con costas y costos al recurrente. Y oportunamente
devulvase.
Galagorri Paz (red.) - Addiego Bruno - Marabotto
50
CLASE 45 - Seguros
PROGRAMA
4.2.3. Seguro.
4.2.3.1. El mercado de seguros.
4.2.3.2. Modalidades de seguros: vida, incendio, responsabilidad civil.
ESQUEMA
Seguros.
* Contrato de seguro. Nocin.

El contrato de seguro consiste bsicamente en la transferencia de un riesgo que acepta una
persona a cambio del pago de una prestacin denominada "prima".
Servicio X precio
* Elementos del contrato de seguros

RIESGO
PRIMA O PREMIO
VALORES ASEGURABLES
INDEMNIZACION O BENEFICIO
INTERES ASEGURABLE
* Caractersticas del contrato

Prestacin indemnizatoria, no lucrativa para el asegurado;
No sustituye la cosa perdida, sino por el equivalente pactado;
Rol relevante como suplemento de garantas para el acreedor del asegurado.
* Instrumentacin - POLIZA
Elementos, artculos 644 y 645 del Cdigo de Comercio:
Fecha del da en que se celebra el contrato;
Nombre de la persona que hace asegurar por su cuenta o por cuenta ajena;
Designacin suficientemente clara de la cosa asegurada y del valor fijo que tenga o se le atribuya;
Suma por la cual se asegura;
Riesgos que toma sobre s el asegurador;
poca en que los riesgos hayan de empezar y acabar para el asegurador;
Prima del seguro;
Dems estipulaciones hechas por las partes;
Firma del asegurador.
* SEGUROS. Rgimen legal.

PRINCIPIO GENERAL - libre contratacin
Excepcin al rgimen de libre contratacin en seguros que slo podrn celebrarse con el Banco de
Seguros del Estado - Accidentes de trabajo y enfermedades profesionales.
* Seguros. Control.
51
A cargo del Banco Central del Uruguay

A travs de la Superintendencia de Seguros y Reaseguros
Control de instalacin y funcionamiento
EVALUACIN
* Elementos del contrato de seguros.

* Qu es el riesgo?
* Qu es la pliza?
* Funciones de la pliza en el contrato de seguros.
* Mencione al menos seis casos de nulidad del contrato de seguro: cul es el fundamento
en cada uno?
* Qu especies de seguros terrestres estn reguladas en las 3 secciones del Cap. II del
Ttulo IX "De los seguros"? Por qu habla en este captulo de los "seguros terrestres"?
Hay otras modalidades de seguros reguladas en otra parte del Cdigo?
* Qu diferencias hay entre el seguro por daos y el seguro de vida?
CASOS PRCTICOS
* VENTA DE AUTO
Manuel Dodera ha vendido su viejo coche a su cuado Sergio Pintos, incluyendo en el

precio de venta los cuatro meses de seguro contra todo riesgo que an tiene el vehculo.
Ninguno de los dos hace notificacin alguna a la empresa aseguradora.
A los dos meses de la adquisicin, Sergio sufre un accidente, del que es responsable, por
el cual se causan daos materiales tanto propios como a terceros y reclama del
asegurador la reparacin de los mismos.
La empresa aseguradora niega el pago de dichos daos, argumentando que no haba sido
notificada del cambio de titularidad del vehculo.
En qu condiciones puede ser fundado este argumento?
* SUBMARINISMO E INSUFICIENCIA RESPIRATORIA
Gonzalo Cruz, de treinta aos de edad, decide contratar un seguro de vida, por lo que se
dirige a la empresa aseguradora que le recomend un amigo. Puestos de acuerdo respecto
de las condiciones patrimoniales, la empresa le entreg un cuestionario en el cual se le
formulan una serie de preguntas sobre su estado de salud. Una de las preguntas es:
52
Padece Ud. alguna enfermedad grave?
Gonzalo, quien padeca una insuficiencia respiratoria crnica, leve, mdicamente tratada,
contesta que no y entrega el cuestionario al asegurador. Se otorga, en definitiva, el
contrato de seguro de vida por U$S 50.000 de la cual son beneficiarios sus dos hijos
menores de edad.
Una tarde de verano, estando de vacaciones, Gonzalo decide practicar submarinismo en la

costa de Rocha, ocasin en la cual fallece asfixiado por circunstancias no determinadas. La
madre de los beneficiarios reclama al asegurador el pago de la indemnizacin.
El submarinismo no estaba excluido de las condiciones de la pliza cuando su prctica era

como amateur, pero el asegurador rechaza el pago alegando que el asegurado haba
obrado con mala fe en la declaracin del riesgo, pues respondi que no padeca ninguna
enfermedad grave y result por informacin complementaria obtenido luego del deceso
que Cruz padeca la referida insuficiencia respiratoria.
Le consulta la viuda de Gonzalo Cruz, respecto de si el argumento de la aseguradora es

definitivo respecto de la imposibilidad de cobrar la prestacin contratada por el fallecido.
BIBLIOGRAFA
OBRAS MONOGRFICAS
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Blog sobre Derecho de Seguros, distintos temas de reflexin o actualidad

http://elderechodeseguros.blogspot.com/2009/01/dnde-ha-quedado-la-buena-fe.html
El genoma humano y el contrato de seguros, Carola Elisabet Bolatti, (concisa presentacin de problemas,
curso sobre Biotecnologa, Argentina)
http://www.biotech.bioetica.org/i32.htm
Naturaleza jurdica del contrato de seguro de vida, Octacilio Alecrim, (artculo de Derecho Comparado,
Brasil, traducido)
http://www.juridicas.unam.mx/publica/librev/rev/indercom/cont/12/dtr/dtr2.pdf
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Clusulas abusivas en los seguros, (nota general, de divulgacin de Eroski, Espaa)

http://www.consumer.es/web/es/economia_domestica/finanzas/2006/07/14/154026.php
Teora general del contrato de seguro (conforme a la ley espaola), Eduardo Valpuesta, Universidad de
Navarra (artculo general sobe el tema)
http://www.estig.ipbeja.pt/~ac_direito/Contrato_seguro.pdf
EL DERECHO DE SEGUROS EN LA UNIN EUROPEA, Abel Veiga Copo, (reglamentacin de la actividad en la

Unin Europea y aspectos de Defensa de la Competencia)
http://portales.gva.es/c_economia/web/rveh/pdfs/n14/04_observa2.pdf
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http://www.bibliojuridica.org/libros/libro.htm?l=2118
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tema puntual, Espaa)
http://www.asociacionabogadosrcs.org/doctrina/EL%20DERECHO%20DE%20REPETICION.pdf
Conceptos bsicos de seguros: Como se calcula la prima del seguro de coche, (lo puse porque hace
comentarios sobre temas internos del negocio de seguros de coche, pero no es mucho para temas de
Derecho...)
http://segurodecocheymas.wordpress.com/2008/05/10/conceptos-basicos-de-seguros-como-se-calcula-la-
prima-del-seguro-de-coche/
Nulidad de algunas clusulas sobre defensa jurdica del asegurado en el seguro de responsabilidad civil,
Begoa Arquillo Colet (comentario a sentencia, Espaa)
Daos dolosos y seguro, Fernando Gmez Pomar, Begoa Arquillo Cole

Declaracin del riesgo y enfermedades anteriores a la contratacin de un seguro, Begola Arquillo Colet
(comentario a sentencia, Espaa)
JURISPRUDENCIA
** SEGURO: Caracterizacin. Leislacin aplicable. Obligacin del segurador. (LJU CASO 15309, tomo
134 - Ao 2006 )
Sentencia N 210.-
Min. Red.: Dra. Klett.
Montevideo, 1 de setiembre de 2004.
VISTOS:
55
Para sentencia definitiva de segunda instancia, estos autos caratulados "F. S.A. c/ Banco de Seguros
del Estado - Demanda por cumplimiento de contrato" IUE: 7-187/2001, F 187/01, venidos a conocimiento
de este Tribunal por virtud del recurso de apelacin interpuesto por el ente estatal accionado, contra la
sentencia N 23 de 16 de mayo de 2001, dictada por la Sra. Jueza Letrada de Primera Instancia en lo Civil
de 9 Turno.
RESULTANDO:
1) Que por la referida sentencia, se hizo lugar parcialmente a la demanda, condenando al
demandado a abonar a la actora la suma de U$S 177.943,34, ms intereses desde la fecha de la demanda,
sin especial condenacin procesal.
2) Que en tiempo y forma, interpuso recurso de apelacin el accionado y se agravi -en lo
medular- en los siguientes trminos: a) la sentencia parte de una premisa equivocada al entender que
existi imposibilidad de entregar la documentacin contable por causa de fuerza mayor (destruccin por
incendio), en cuyo mrito no se configur el incumplimiento de la previsin contractual estipulada en las
Condiciones Generales de la Pliza; b) se est ante un siniestro sumamente dudoso, en donde existen
fundadas sospechas respecto de que el mismo fue provocado en forma dolosa; el informe de Bomberos
concluye que se trata de un siniestro hipottico-intencional y que "alguna persona debi haber iniciado el
foco gneo mediante una fuente de calor de llama al descubierto"; se recibieron llamadas telefnicas
atribuyendo la autora del incendio a personas vinculadas con la empresa asegurada; c) la empresa no
present prueba documental que acreditara las prdidas sufridas a consecuencia del siniestro; tampoco
present las declaraciones juradas ante la Direccin General Impositiva, omisin que determina la
imposibilidad de conocer "el relevamiento fsico, inventario al 30/6/98, tanto en su integracin unitaria como
totales generales de existencia en mercaderas"; la liquidacin del Cr. S. debe tomarse como una estimacin
tentativa, dada la imposibilidad de manejar documentacin; d) no se ha dado cumplimiento a la carga de la
prueba de las prdidas sufridas, aportando medios de prueba sustitutivos que permitan acreditar el dao,
habiendo admitido los representantes de la empresa que ocultaban ventas.
3) Emerge de infolios, que el recurso fue sustanciado y que la parte actora evacu el traslado
conferido, abogando por la confirmatoria.
4) Franqueada la alzada y llegados los autos al Tribunal, se tramitaron dos incidencias con el
consiguiente dictado de las correspondientes sentencias interlocutorias (N 206/2002 y 72/2003). Luego de
los trmites de estilo y del estudio de precepto sobre el recurso de apelacin oportunamente deducido, se
dispuso la convocatoria a la audiencia del art. 344 CGP, la que se llev a cabo el 21 de julio del corriente;
acordada sentencia en legal forma, se convoc para su lectura para el da 18 de agosto, audiencia que debi
prorrogarse para el da de hoy, por encontrarse desintegrada la Sede por licencia de la redactora.
CONSIDERANDO:
I.- Que la Sala, por el nmero de voluntades requerido por la ley (art. 61 inc. 1 LOT), habr de
revocar la sentencia recurrida, por compartir la lnea argumental desplegada por la apelante, en especial, en
lo concerniente a la valoracin probatoria efectuada en el grado anterior y a la aplicacin de la normativa
correspondiente.
II.- En tal sentido, entiende la Sala del caso recordar, que el contrato de seguros es un contrato
comercial (art. 7 apartado 6 C. de Com.) que, adems de otras caractersticas (bilateralidad, onerosidad,
personalidad, etc.), tiene la de ser un contrato de ejecucin continuada, ya que no se agota en un solo acto,
sino que se cumple durante un lapso ms o menos prolongado y que es un negocio de buena fe, lo que se
manifiesta en todas sus etapas (cf. Mezzera lvarez, R.: "Curso de Derecho Comercial" 7 Ed. mayo 1977 t.
III p. 133-136, quien seala que "el contrato de seguros exige una excepcional buena fe"; Messineo, F.:
Manual de Derecho Civil y Comercial, t. VI p. 166, refiere a "la obligacin de observar la buena fe, bajo el
aspecto especial de carga de lealtad y veridicidad, en las declaraciones"). A este respecto, cabe tener
especialmente en cuenta, las previsiones generales de los arts. 1291 CC y 209 C. de Comercio.
III.- El tema medular infolios, como correctamente lo estableciera la Sra. Juez a-quo y quedara
acotado en esta instancia segn el contenido del memorial de agravios (ver Resultando 2), consiste en
establecer si procede la demanda por cumplimiento de contrato; y, por consecuencia, la condena a la
accionada a pagar la indemnizacin derivada del contrato de seguro, los perjuicios reclamados.
Emerge de autos que la defensa interpuesta por el Banco de Seguros del Estado, de que no
corresponda abonar la indemnizacin del siniestro, obedeci a la aplicacin del art. 13 inciso 4 de las
Condiciones Generales de la Pliza (fs. 60vto.).
Estima el Tribunal que la actora no dio cumplimiento a la concreta obligacin consagrada por la
56
norma citada, no siendo de recibo la argumentacin de la impugnada en el sentido de relevar la existencia

de razones de fuerza mayor impeditivas del cumplimiento de la obligacin de agregar la documentacin que
se solicitara.
En tal sentido, el art. 13 numeral 4 inc. 4 de las Condiciones Generales de la Pliza, precepta: "El
Asegurado deber exhibir y poner a disposicin del Banco todos los libros de comercio y su contabilidad,
comprobantes y facturas como tambin los documentos, pruebas e informes y dems elementos que el
Banco pudiera exigir a los fines de investigar o verificar la reclamacin. No se abonar reclamacin alguna si
los trminos de la presente condicin no han sido cumplidos".
Al regular las obligaciones del asegurado, consagra la norma antes transcripta, la obligacin de poner
a disposicin del Banco toda documentacin que sirva para verificar la reclamacin y, en concreto establecer
"un estado tal exacto como la naturaleza del caso lo permita de todos los objetos que existan antes del
incendio" (art. 13 num. 4 inc. 1); situacin necesaria para la determinacin del monto de los perjuicios
casados.
En obrados, entiende la Sala que la causal de fuerza mayor invocada por la actora no slo no se
encuentra debidamente probada -ya que el informe de la Direccin Nacional de Bomberos refiere a un
siniestro hipottico-intencional, fs. 176- sino porque -adems- la reclamante no aport ningn tipo de
documentacin que pudiera considerarse suficiente. En efecto, la demandante ni siquiera dispona de una
declaracin actualizada (ver fs. 512), que se hubiera presentado ante la Direccin General Impositiva, la que
habra podido ser utilizada por el liquidador contratado por la aseguradora para la realizacin de su informe.
La restante documentacin no es idnea para satisfacer la obligacin prevista en el art. 13 mencionado (ver
declaracin del Cr. S., fs. 209; tambin declaracin del contador de la empresa, fs. 511).
Finalmente, es de verse que tanto las declaraciones del contador de la empresa como del liquidador
avalan la existencia de "ventas" no incluidas, lo que arroja diferencias en el stock (fs. 201, 203 y 512).
En definitiva: la documentacin reclamada era relevante para establecer la situacin contractual de
las partes. Y por consecuencia, no habiendo la actora cumplido con entregarla segn deba, y siendo de
aplicacin los arts. 1343 num. 2 y 1552 Cdigo Civil, no cabe hacer valer obligacin de indemnizar, todo
conforme a la clusula 13 num. 4 inc. 4 de la regulacin adoptada por los sujetos.
IV.- Por otra parte, tampoco cumpli la actora con su obligacin contractual de acreditar la cantidad
y calidad de las cosas daadas, debiendo tenerse presente al respecto la previsin del art. 14 num. 1 de las
Condiciones Generales de la Pliza; "las cantidades indicadas en la pliza no sirven de manera alguna de
testimonio para acreditar la existencia del objeto asegurado, ni de su valor al tiempo del siniestro, siendo
obligacin del asegurado justificar la existencia y especialmente en el seguro de mercaderas (por ser stas
muy variables en nmero y en valor por razn de su venta continua)" (arts. 137 y 139 CGP).
Como lo han sealado las Salas Homlogas de 2 y 1 Turno, la carga de demostrar en forma
fidedigna la existencia y valor de las cosas que resulten perdidas o daadas, en realidad "no exige nada que
un asegurado honrado no est dispuesto y deseoso de hacer" (sentencias N 356/86 y 193/98,
respectivamente).
En opinin de la Sala, del propio informe del liquidador (fs. 355, reiterndolo en su declaracin
judicial) resulta con claridad que su estimacin de los posibles daos es meramente especulativa por virtud,
precisamente, de la carencia de elementos contables que, solicitados de la actora, conforme clara previsin
contractual, sta no aport; debiendo colacionarse tambin que en la etapa de la audiencia complementaria
refiere el mencionado profesional a un desfasaje entre el monto del seguro (U$S 300.000) y las escasas
mercaderas encontradas daadas (fs. 205). En este sentido, tambin debe mencionarse que el jefe de
ventas Sr. B., refiere a un monto muy menor de mercaderas (U$S 100.000, fs. 194) y que una empleada
declara en el presumario penal que unos quince das antes del siniestro se haban llevado cantidad de
mercaderas para Maldonado (M., fs. 121, con expresa remisin a las actuaciones administrativas).
En suma: tampoco la actora logr acreditar el dao reclamado.
Por estos fundamentos, el Tribunal FALLA:
Revcase la recurrida, desestimando la demanda. Sin especial condenacin en el presente grado.
Oportunamente, devulvase a la Sede de origen.
Klett - Chalar - Minvielle
** SEGURO. Obligaciones y responsabilidad del asegurador. (LJU SUMA 136042, tomo 136 - Ao 2007 )
57
Sentencia N 98.-
Min. Red.: Dra. Klett.
Montevideo, 18 de abril de 2006.
VISTOS:
Para sentencia definitiva de segunda instancia, estos autos caratulados "A.A. y otro c/ Banco de
Seguros del Estado - Martimo - Daos y perjuicios" IUE 25-194/2001, venidos a conocimiento de este
Tribunal por virtud de los recursos de apelacin y de adhesin a la apelacin interpuestos por la demandada
y la actora, respectivamente, contra la sentencia N 42 del 10 de junio de 2004, dictada por la Sra. Jueza
Letrada de Primera Instancia en lo Civil de 12 Turno.
RESULTANDO:
1) Que por la sentencia apelada se conden a A.S. a abonar a T. S.R.L. la suma de U$S 1.500.
Conden -asimismo- al Banco de Seguros del Estado a abonar a M.A. la suma de U$S 3.000; ambas sumas,
ms los intereses del 6% anual a partir de la demanda. Desestim la pretensin reparatoria de A.S., sin
especial condenacin.
2) Que contra la misma dedujo recurso de apelacin la demandada. Sostuvo -en lo medular-
que la sentencia no contempl la excepcin de pago opuesta, dado que el recaudo incorporado alude a
"indemnizacin total". El hundimiento de la embarcacin fue provocado por un hecho fortuito o fuerza
mayor. No corresponde la aplicacin del art. 688 C. de Com., ya que las instrucciones del perito liquidador
fueron en estricto inters del asegurado.
3) Que conferido el respectivo traslado fue evacuado por la demandada, quien adhiri a la
apelacin, nicamente en cuanto la sentencia no conden al pago de lo reclamado por gastos de piso
(astillero), generados mientras se realiz el peritaje, los que se justifican en aplicacin del art. 688 C. de
Com.
4) Que del recurso adhesivo se confiri traslado. Franqueada la alzada, sustanciados todos los
recursos y efectuado el estudio de la causa por los miembros naturales de la Sala -el que debi completarse
luego de la nueva integracin-, se acord sentencia en legal forma y se procedi al dictado de la presente
decisin anticipada, por configurarse los presupuestos del art. 200.1 CGP.
CONSIDERANDO:
I.- Que la Sala, por el nmero de voluntades requerido por la ley (art. 61 inc. 1 LOT), habr de
confirmar la sentencia recurrida, salvo en el aspecto planteado en el recurso adhesivo.
II.- En tal sentido, entiende del caso establecer la Sala, en primer trmino, que se concuerda
con la sentencia atacada en punto a que corresponde en autos la aplicacin del art. 668 C. de Com. que,
luego de consagrar el deber del asegurado "de poner de su parte toda diligencia posible para precaver o
disminuir los daos" determina: "Los gastos hechos por el asegurado para precaver o disminuir los daos,
son de cargo del asegurador, aunque excedan, con el dao sobrevenido, el importe de la suma asegurada, o
hayan sido intiles las medidas tomadas".
Como seala la parte apelada, tambin corresponde invocar otras normas que incluso remiten al art.
668. As, en el art. 1389 se consagra claramente el deber del asegurado para salvar las cosas aseguradas,
sin que sea necesario mandato del asegurador, que quedar en la obligacin de pagar al asegurado los
gastos en que hubiere incurrido. Esta solucin se reitera en el art. 1392 ejusdem, que establece esta
obligacin aun para el caso en que no hubiere habido tiempo para consultar al asegurador.
Por consecuencia, es claro para la Sala que el Cdigo pone de cargo del asegurador los gastos que
se reclaman en obrados.
De todas formas, como ha sido objeto de agravio, seala el Tribunal que tambin se comparte con la
atacada que los elementos de conviccin allegados a la causa permiten concluir con aquella, en punto a que
exista inters del Banco estatal demandado en reflotar el yate, tanto para establecer si era reparable o no
como para evitar perjuicios a terceros (documentos de fs. 92 y 213, informe y declaracin del perito del
B.S.E. a fs. 93-97, fs. 211, 212), por lo que no corresponde el rechazo en este proceso de la pretensin
formulada.
III.- En segundo lugar, tambin acompaa la Sala la interpretacin que de las manifestaciones
insertas en el documento glosado a fs. 64 realiza la Sra. Jueza a-quo.
En efecto, en tanto la clusula fue redactada con carcter previo y en forma unilateral por la
accionada, la misma debe ser leda bajo la ptica del principio de buena fe, de conformidad con los
principios hermenuticos que emanan de los arts. 1291 y 1304 CC. Por lo tanto, cabe concluir que la
referencia a "indemnizacin total" incluida al momento de recibir el pago, solamente dice relacin con ese
58
hecho: documentar el pago recibido, sin que ello implique renunciar -en forma tcita- a la reclamacin por
otros conceptos.
IV.- En lo atinente a que el accidente se produjera por caso fortuito o fuerza mayor, se
concuerda con la apelada, en el sentido de que -adems de no haber sido probada tal circunstancia- la
misma no tiene relevancia, en la medida que la pliza en ningn momento circunscribe la cobertura al
accidente culpable.
V.- En cambio, habr s de recibirse el agravio formulado en la apelacin planteada por va
adhesiva, por parte de la Sra. M.A., en cuanto a la pretensin de condena de los "gastos de piso (astillero)
generados por los restos mientras se realiz el peritaje".
Entiende la Sala que las mismas razones que militaron para la mantencin de la condena establecida
en el primer grado, deben ser aplicadas para la revocatoria parcial.
En efecto, se trata -tambin- de "gastos hechos por el asegurado para precaver o disminuir los
daos", en tanto deben vincularse causalmente con la posibilidad del B.S.E. de determinar si el buque poda
o no ser reparado o determinar la prdida total. Se trataba, entonces, de un gasto necesario e instrumental
para cumplir tal actividad; razn por la cual debe aplicrsele idntico rgimen legal: el art. 668 C. de Com.
Por estos fundamentos, el Tribunal FALLA:
Confrmase la recurrida, salvo en cuanto a la pretensin de condena por el monto de los gastos de
piso que se establece en la suma de U$S 1.500. Sin especial condenacin en el grado. Y devulvase a la
Sede de origen, con el agregado.
Chalar - Klett - Rossi
Esc. Puga, Sec. Let.
59
CLASE 46 - Otros contratos clsicos del Cdigo de Comercio
PROGRAMA
4.2.4. Mandato y Comisin mercantil.
4.2.5. Cuenta corriente mercantil.
4.2.6. Otros contratos tambin regulados por el Cdigo de Comercio. Arrendamiento,
Cesin de crditos, entre otros.
ESQUEMA
Otros contratos clsicos del Cdigo de Comercio
* Otros contratos del Cdigo de Comercio

Depsito comercial
Arrendamiento comercial
Mandato comercial
Permuta
Cuenta corriente comercial
Cesin de crditos no endosables
* Depsito comercial
Requisitos del a. 721 CCom.:
Comerciantes, ambos contrayentes
Cosas depositadas deben ser objeto del comercio
Depsito como consecuencia de una operacin mercantil
Servicio X precio
Obligacin de custodia
Restitucin de la misma cosa entregada
* Arrendamiento comercial
A. 578 CCom.: Contrato por el cual una de las partes se obliga, mediante un precio que la otra
debe pagarle, a proporcionar a sta, durante cierto tiempo, el uso o el goce de una cosa mueble, o
a prestarle sus servicios, o a hacer por su cuenta una obra determinada.
Tipos de arrendamiento
Arrendamiento de cosa
Arrendamiento de servicios
Arredamiento de obra
* Mandato
MANDATO EN GENERAL
MANDATO ESPECIAL
COMISION
Mandato en general
A. 299 CCom.: Contrato por el cual una persona se obliga a administrar un negocio lcito que otra
le encomienda
60
Mandato en especial
A. 300 inc. 1 CCom.: Cuando el que administra el negocio obra en nombre de la persona que se lo
ha encomendado.
Comisin
A. 300 inc. 2 CCom.: Cuando la persona que desempea el negocio obra a nombre propio, sin
declarar el nombre del individuo que le ha hecho el encargo.
* Permuta
A. 572 CCom.: El contrato de permuta comprende dos verdaderas ventas, sirviendo las cosas
permutadas de precio y compensacin recproca.
* Cuenta corriente comercial

Contrato por el cual las partes se obligan recprocamente a no exigirse de forma aislada los
crditos anotados en la cuenta, aplazando por ello el vencimiento de sus respectivos crditos hasta
el momento predeterminado del cierre de la cuenta, cuando surgir el crdito exigible
Legislacin dispersa
Entre comerciantes
Objeto del contrato: las prestaciones recprocas denominadas remesas, transmisiones
patrimoniales en sentido contable.
Cierre de la cuenta no implica extincin del contrato
* Cesin de crditos no endosables

Art. 563 y ss. CCom.
Transmisin que hace el acreedor de su posicin como tal a un tercero
Es ineficaz sin notificacin y consentimiento del deudor, o renovacin de la obligacin a favor del
cesionario
EVALUACIN
* Establezca las diferencias entre los siguientes contratos:
a mandato comercial y comisin;
b mandato comercial y mandato regulado por el Cdigo Civil
* Cmo opera la transmisin de crditos segn el contrato cesin de cesin de crditos no
endosables?
* Caractersticas de la cuenta corriente comercial
* Se justifica mantener un rgimen duplicado para el contrato de arrendamiento, segn sea
regulado en el Cdigo de Comercio y en el Cdigo Civil?
CASOS PRACTICOS
CONTRATO DE COMISION
61
SANSONE
Alejandro Sansone celebr en nombre propio, pero haciendo constar que lo haca por
cuenta de Ignacio Tras, un contrato de adquisicin de material de electrnica con la
entidad mercantil FIERRO LTDA.. Quin deber abonar la factura? Fundamente su
respuesta.
BUENAVENTURA
La sociedad comercial Buenaventura Ltda., que es fabricante de buzos y otras prendas

tejidas, entrega mercadera en consignacin a Juana Cristina Luque para que las venda en
el mercado.
En oportunidad que Luque pretende cobrar el importe de precio de la comercializacin de

dos docenas de buzos rompevientos a Masterpiece S.R.L., su representante Juan Justino
Jussich, se niega a pagar. Argumenta que Buenaventura Ltda. es deudora de la sociedad
que representa y por tanto, le corresponde hacer valer su derecho de compensar sumas
lquidas y exigibles.
Considera que la afirmacin de Masterpiece S.R.L. se ajusta a derecho? Qu debera

realizar Luque?
LINKS
El contrato de comisin, Priscila Egas Miraglia
trabajo de derecho ecuatoriano
http://www.revistajuridicaonline.com/index.php?
option=com_content&task=view&id=336&Itemid=85
JURISPRUDENCIA
J ROU. Suprema Corte de Justicia. Cuenta corriente mercantil. Sentencia N 56.- Min. Red.: Dr.
Parga.
Montevideo, 14 de mayo de 2001.

VISTOS:
62
Para sentencia estos autos caratulados: "Dalmor S.A. c/ Jos Luis Cuervo S.C. - Cobro de
pesos - Casacin", Ficha 444/1999.
RESULTANDO:
I) Que por Sentencia N 83, de fecha 19 de julio de 1999, el Tribunal de Apelaciones
en lo Civil de 3 Turno confirma las decisiones apeladas, sin especial condenacin en las costas y
los costos del grado (fs. 342v.).
La sentencia confirmada N 57/96 del Juzgado Letrado de Primera Instancia en lo Civil de
5 Turno haba hecho lugar parcialmente a la demanda, condenando al demandado a restituirle al
actor la suma de U$S 127.710,08 con ms los intereses corrientes desde el acto introductorio de
la instancia, sin especial condenacin en los gastos y costos del proceso. Los honorarios del perito
de autos, por mitades (fs. 293).
A su vez, en audiencia de fecha 20 de diciembre de 1995, por auto No. 2487 el Juez "a
quo" no hace lugar a una nueva pericia requerida por la demandada, lo que es apelado por sta,
con efecto diferido (fs. 250 251).
II) Que la parte demandada introdujo el recurso de casacin, invocando: violacin de
las garantas del proceso, cuando en el Considerando II de la sentencia recurrida se rechaza la
apelacin con efecto diferido respecto de la no realizacin de una segunda pericia, fundndola en
un claro, prejuzgamiento; violacin de las reglas legales de valoracin de la prueba, ya que del
expediente surge la existencia de intereses (documentalmente y por confesin) y sin embargo
fallan en contra de las mismas; e infraccin en la aplicacin de la norma de derecho respecto de,
los arts. 718 y 720 del Cdigo de Comercio.
Al fundar sus agravios, sostuvo que:
En cuanto al rechazo efectuado por el Juez de primera instancia en lo que dice relacin con
la solicitud de realizar una segunda pericia, implica un claro prejuzgamiento sobre el fondo del
asunto. De no configurarse tal extremo, de todas maneras existe una clara violacin a las garantas
del debido proceso, desde el momento en que cercen a su parte una pericia que integraba el
objeto de la prueba de acuerdo a lo resuelto en la audiencia preliminar.
Se agravia tambin de la valoracin de las pruebas, en tanto en el caso de autos se produjo
confesin respecto de la produccin de intereses en la cuenta corriente que los convoca. El
representante de la parte actora a la sazn de realizarse el careo confes la existencia de
intereses violndose, por parte de la Sala, el art. 153.2 del C.G.P. La prueba antedicha no puede
ser valorada de acuerdo a las reglas de la sana critica por cuanto tal como lo expresa el art. 140
del C.G.P., en el caso existe el mencionado art. 153 el cual contiene una regla de apreciacin
diversa.
Por otra parte, aduce que tambin se ha violado la norma de apreciacin de la prueba
documental establecida en el art. 170.2 del C.G.P., por cuanto la factura de intereses que obra en
autos, la cual se encuentra reconocida, hace plena prueba de la existencia de intereses que en ella
se documentan.
Finalmente, indica como tercera causal de nulidad la infraccin en la aplicacin de la norma
de derecho respecto de los arts. 718 y 720 del Cdigo de Comercio, por cuanto a pesar de que el
Tribunal admite que existi una cuenta corriente mercantil entre las partes, entiende que estos
contratos no producen naturalmente intereses a menos que en ellos estn expresamente
pactados.
No obstante, concluye la recurrente, que admitir la existencia del contrato de cuenta
corriente mercantil implica sostener que la misma es productora de intereses, como efecto natural
del contrato y sin necesidad de pacto expreso.
III) Que evacuando el respectivo traslado solicita la contraparte no casar la sentencia
en recurso, condenando a los impugnantes a sufragar las costas y costos del grado (fs. 355 357);
odo el Sr. Fiscal de Corte el cual analiza nicamente los agravios que de configurarse se
encontrara comprometida la causa pblica (prejuzgamiento, principio de igualdad de las partes y
63
debido proceso) estima que corresponde desestimar la casacin interpuesta respecto de los
pretendidos errores de derecho (fs. 368 372v.).
CONSIDERANDO:
I) Se desestimar el recurso de casacin interpuesto por la parte demandada en este
juicio, contra la sentencia de segundo grado dictada por el Tribunal de Apelaciones en lo Civil de
3 Turno, por decisin unnime de los integrantes naturales de esta Corporacin, en virtud de que
ninguna de las causales, invocadas por la impugnante, constituye motivo de anulacin del
mencionado dispositivo.
En primer lugar, la recurrente aduce que se violaron las garantas del debido proceso
cuando en el Considerando II de la sentencia impugnada se rechaza su apelacin con efecto
diferido respecto de la no realizacin de una segunda pericia.
La Sala civil actuante en igual postura que el "a quo" (Resolucin N 2487 a fs. 250),
entendi que tal prueba resultaba inconducente por cuanto corresponda como paso previo
resolver uno de los componentes de la cuestin en debate, esto es, "... la procedencia de aplicar
intereses, como supuesto de la existencia de un crdito de la demandada por tal concepto" (fs.
338 v.).
Tal postura se adecua al objeto del proceso, fijado en atencin a los respectivos contenidos
de la demanda (fs. 113) y de la contestacin (fs. 173), de los que se desprende que, corresponda
dilucidar ab initio la naturaleza del vnculo comercial entre los contendores, es decir, si ste
estaba constituido por una sucesin de contratos que se renovaban anualmente o configuraba una
cuenta corriente mercantil y, para el caso de concluirse que se estaba ante esta ltima modalidad,
si la misma era productora de intereses a pesar de no habrseles pactado.
De all, que el clculo de intereses, no se erigi en el objeto principal de la controversia,
sino en la eventual procedencia de su aplicacin.
Los sentenciantes de mrito, por tanto, al denegar la realizacin de una nueva pericia, no
incurrieron (in violacin de las garantas del debido proceso, en tanto si bien el art. 183.2 del
C.G.P. autoriza a que la parte que ha impugnado las conclusiones del primer dictamen solicite la
realizacin de un nuevo peritaje, el tribunal acceder a ello si considera suficientemente fundada
la impugnacin, esto es, si no se considera suficientemente ilustrado por el primero.
De tal manera que, si por debido proceso se entiende la posibilidad de que "... el justiciable
tenga su da ante el Tribunal, o sea poder contar con la oportunidad y medios procesales de ser
odo, rendir prueba y formular su defensa..." (Cf. Sentencia de la Corporacin No. 25/99), es claro
que esta garanta no fue vulnerada por la resistida, como tampoco lo fue el principio de igualdad,
el que se traduce en el mbito procesal, en la posibilidad de contar ambas partes con idnticas
oportunidades de defensa y contradiccin (Cf. Sent. No. 334/97).
En cuanto al pretenso prejuzgamiento del "a quo", una atenta lectura de la Interlocutoria
No. 2487, de fecha 20 de diciembre de 1995, revela que el decisor no incurri en el vicio que se le
imputa.
En efecto, lo que dice el sentenciante de primer grado es que seria inconducente e
irrelevante a los fines del proceso una nueva pericia, porque "la litis quedara centrada en
determinar si es jurdicamente admisible, imputarlos (a los intereses) a cuenta. No se cuestionan
intereses (en su entidad cuantitativa), sino en lo cualitativo" (fs. 250): asimismo, la confirmatoria
de segundo grado expresa en el punto: "... el pedido de realizacin de nueva pericia y su
denegacin, slo tendran trascendencia una vez resuelto afirmativamente uno de los
componentes de la cuestin principal debatida, esto es, la procedencia de aplicar intereses, como
supuesto de la existencia de un crdito de la demandada por tal concepto; alegado crdito que
fuera y todava es, precisamente, apoyo de la oposicin de la condenada, hoy recurrente, al
reclamo de la pretensora acogido por la impugnada" (fs. 338 v. in fine).
La Corporacin, reiteradamente ha afirmado que el prejuzgamiento se configura al "Emitir
un juez opinin o dictamen acerca del asunto que es llamado a decidir, o dar recomendaciones
64
acerca de l, antes de dictar la sentencia respectiva" (Couture: Vocabulario Jurdico, Ed. 1991,
pg. 468).
No puede aceptarse, entonces en el ocurrente, que se haya configurado prejuzgamiento
por no haberse dispuesto la realizacin de una segunda pericia contable, pues de acuerdo al orden
lgico de formacin de la decisin, la cuestin planteada por la impugnante resulta un aspecto
secundario y en todo caso posterior a la dilucidacin del tema de fondo, que de ninguna manera
implica expedirse anticipadamente sobre la procedencia o no de los intereses de mora.
Lo que importa teniendo en cuenta el objeto del proceso (fs. 180), es si hay o no un crdito
a favor del actor y la existencia del posible inters, mas no el monto de los mismos.
Tampoco asiste razn a la recurrente cuando afirma que al valorarse la prueba se
infringieron los arts. 153 y 170.2 del C.G.P.
Corresponde sealar, en lo referente al art. 153 del C.G.P., que la confesin que se invoca
en cuanto a que se pactaron intereses no surge de las declaraciones que transcribe la impugnante:
ciertamente, que se haya dicho que se iba a conversar con respecto a los intereses no quiere decir
que se haya pactado tal pago.
Por otra parte, no se advierte cul es la regla de valoracin que contiene el art. 153 del
C.G.P., que resultara diversa segn se aduce en el libelo casatorio a las de la sana critica.
En este sentido conforme ha resuelto la Corte (v. Sent. No. 363/99) el C.G.P. ha dejado
librada a la valoracin judicial la eficacia probatoria de la confesin.
Con relacin al art. 170.2 del C.G.P. no incide en la causa, ya que no se trata de que la
factura invocada sea autntica (lo que no se cuestiona) sino, en todo caso, del valor probatorio de
tal documento respecto a la existencia del pacto de intereses.
La factura multicitada no acredita por s sola la existencia del pacto de intereses de mora
como errneamente pretende la recurrente, otorgndole eficacia de plena prueba a lo sumo
constituye un indicio a favor de su posicin, cuya apreciacin queda librada a las reglas legales de
valoracin de la prueba, de modo que la solucin de la Sala deviene inobjetable, mxime que en
el sub examine no se ha alegado la teora del absurdo, nica posibilidad de revalorizacin del
material de conviccin, por parte de la Corporacin.
Finalmente la recurrente aduce que la mayora del Tribunal viola los arts. 718 y 720 del C.
de Comercio por cuanto, a pesar de que al igual que los Ministros discordes reconoce que existi
una cuenta corriente entre las partes, entiende que los contratos de cuenta corriente mercantil no
producen naturalmente intereses a menos que ellos estn expresamente pactados.
Es claro que el art. 718 no es de aplicacin al caso, ya que plantea una hiptesis
ciertamente diferente a la de autos, pues trata de la posibilidad de que los intereses vencidos
puedan producir a su vez intereses mediante convencin especial y de la capitalizacin de
intereses, de manera que el examen debe centrarse en la eventual infraccin del art. 720 citado.
Es cierto que, como dice la parte demandada el Tribunal admite la existencia de una cuenta
corriente mercantil entre las partes; pero no lo hace en forma categrica, sino "por razn de
mtodo" y luego de sealar la ausencia en el caso, conforme a la prueba relevada de efectos
caractersticos de la cuenta corriente mercantil como son la indivisibilidad y el cierre peridico (v.
Cons. V y VI, a fs. 339v./341) desarrollando seguidamente la opinin de que an partiendo de la
existencia del tal contrato, no resulta de autos la obligacin de pagar intereses (Cons. VII y VIII,
fs. 341/342 v.).
En efecto, el articulo de que se viene tratando establece la posibilidad de que los
comerciantes se abonen recprocamente intereses sobre las respectivas partidas de sus cuentas
corrientes, mas de ello no puede inferirse que dichos contratos produzcan "naturalmente"
intereses.
As, prestigiosa doctrina entiende que los intereses no son de esencia en la cuenta
corriente, sin perjuicio de que habitualmente se pacten (Cf. Rippe, Instituciones de Derecho
Comercial Uruguayo, pg. 194).
65
De modo que a juicio de la Corporacin resulta acertada la conclusin de la mayora legal

de la Sala en cuanto al carcter no esencial del pago de intereses en la cuenta corriente mercantil,
destacndose que a la luz de lo dispuesto en el inciso final del art. 720 del C. de Comercio y de la
afirmacin fctica del Tribunal sobre la inexistencia de asientos por intereses (fs. 340 y v., 341v. y
342), surge de forma clara la falta de fundamentacin del agravio, ms all de toda disquisicin
sobre la naturaleza del vinculo contractual de las partes.
II) Que la condena de la recurrente al pago de las costas y costos es preceptiva (art.
279 del C.G.P.).
En mrito a lo expuesto y lo establecido por los arts. 268 y ss., 197 y concordantes del
C.G.P. y dems normas legales citadas, la Suprema Corte de Justicia FALLA:
DESESTIMASE EL RECURSO DE CASACION, CON COSTAS Y COSTOS. Y DEVUELVASE.
Cairoli - Alonso - Mario - Guillot Parga.- Dra. Chao, Sec. Let.
66
CLASES 47 y 48 - Distribucin
PROGRAMA
4.3.1. Contratos de distribucin
4.3.1.1.Consideraciones generales de la distribucin: ventajas y desventajas
4.3.1.2. Regulacin nacional aplicable
4.3.1.3. Contrato de distribucin en sentido estricto
4.3.1.4. Agencia
4.3.1.5. Concesin
4.3.1.6. Franchising
ESQUEMA
Contratos de distribucin
* Canales de comercializacin
DIRECTA
INDIRECTA
* Comercializacin DIRECTA
Colocacin del productor al consumidor
* Comercializacin INDIRECTA
Intermediacin tradicional mayorista, minorista, corredor, comisionista
Redes de distribucin
* Contratos de distribucin. Nocin.

Relaciones contractuales bilaterales entre dos empresas, entre las que surge un vnculo de
colaboracin o cooperacin, en el cual hay un sometimiento del distribuidor a directivas
comerciales del otro.
* Legislacin uruguaya
Regulacin inexistente
Referencias con finalidad tributaria al contrato de distribucin en DL 14.625 de 29/12/1976
* Distribucin: concepto legal, DL 14.625, a. 2

"toda forma de desplazamiento o circulacin de productos desde cualquiera de los locales de las
empresas productoras o importadoras hasta su entrega a otras personas fsicas o jurdicas. Dicho
proceso comprende operaciones tales como las de almacenaje, transporte, venta o entrega".
* Contrato de distribucin en sentido estricto

Contrato consensual que otorga al distribuidor el derecho de vender en un sector determinado,
cuya ganancia es la diferencia entre el precio de compra y el de venta, denominada "margen de
reventa".
67
* Distribuidor
Realiza una actividad de reventa en una zona determinada
Acta en nombre y por cuenta propia
* Contrato de agencia
Una persona denominada Agente se obliga frente a otra de manera estable a cambio de una
remuneracin, a promover y concertar actos u operaciones que ejecuta la segunda, como
intermediario independiente.
* Agente
Acta por cuenta ajena o - generalmente - a nombre y por cuenta ajena
No asume, salvo pacto en contrario, riesgo de los actos y operaciones que concierta
* Contrato de concesin
Contrato mediante el cual el concesionario pone su organizacin comercial actuando a nombre,
por cuenta y riesgo propios a disposicin del concedente para colocar sus productos en el mercado
o para brindar a terceros el servicio que el concedente prefiere no explotar a su riesgo.
* Concesionario
Adquiere los productos del concedente y los comercializa en nombre propio
Es un acuerdo de agrupamiento vertical que configura una concentracin de empresas cuyo
podero ejerce el fabricante
* Franchising (franquicia)
La distribucin comercial se complementa con un pacto de exclusiva y con la transmisin de
derechos sobre signos distintivos, tcnicas comerciales o creaciones distintivas a quien el dador
prestar asistencia tcnica a cambio de una prestacin
* Franquiciante
Permite uso de signos distintivos
Presta asistencia tcnica
Mantiene esfuerzo de promocin del producto/servicio
Derecho a percibir una prestacin (suma fija y/o regala)
* Franquiciado
Debe aplicar sistemas de comercializacin en la forma pactada
Debe suministrar informacin pertinente al franquiciante
Debe abonar prestacin dineraria al franquiciante
CASOS PRACTICOS
* LAPICERAS FUENTES URUGUAYAS S.A.
La empresa QUICKGRAPH INTERNATIONAL en el ao 1975 envi una carta a Jos

Hernndez, en su calidad de Presidente del Directorio de la sociedad Lapiceras Fuentes
Uruguayas S.A., con el siguiente texto:
68
De acuerdo con lo conversado en su ltima visita, cmpleme confirmarle

nuestro inters en que su firma pase a distribuir en forma exclusiva los
productos QUICKGRAPH teniendo a su cargo continuar con la actividad de
service que Ud. ha venido cumpliendo hasta el momento.
En los ltimos 22 aos ha venido importando de QUICKGRAPH INTERNATIONAL la

mercadera con precio de distribuidor. El 10 de octubre pasado recibe una nueva carta que
dice:
Dado el proceso de globalizacin de los mercados y la mayor competencia para la

comercializacin de material de escritura, nuestra firma ha adoptado como poltica vender
directamente sus productos a todos aqullos comercios que soliciten la compra de sus
artculos. Deseamos que este hecho no altere nuestras cordiales relaciones comerciales.
Qu actitudes puede tomar para efectuar reclamos la empresa uruguaya?
* CONTRATO DE CONCESION
1. Analizando el contrato que aparece a continuacin, responder qu sucedera

si acaeciere alguna de las circunstancias que se enumeran a continuacin,
indicando en qu clusula figura la respuesta. Tener presente que las
distintas situaciones son independientes entre s.
* El concesionario firmante se jubila y queda al frente de su establecimiento su cuado.
* El concesionario establece un negocio similar en la cuadra siguiente
* El concedente inspecciona el local y se encuentra seriamente deteriorados los toldos

caractersticos y decoloridas las vidrieras.
* El concedente factura compras al concesionario a precio de lista, sin descuento.
* El concesionario no llega al volumen mnimo de ventas.
CONTRATO DE CONCESIN MERCANTIL. En la ciudad de Montevideo, el 25 de setiembre de 1996,

entre: POR UNA PARTE: MOTOPRESTO S.A. representada por Mara Luca Martorano, en
adelante denominada LA CONCEDENTE, con domicilio en la calle Rincn Nmero 999 de esta
ciudad; Y POR OTRA PARTE: TODOMOTO LTDA.. representada por Carlos Larraaga Vertiz, con
domicilio en la calle Galicia Nmero 1223, tambin de esta ciudad en adelante denominada EL
CONCESIONARIO, convienen las celebrar el presente contrato de, concesin, sujeto a las
siguientes clusulas, condiciones y anexos que se firman conjuntamente.
Primera: LA CONCEDENTE otorga al CONCESIONARIO la CONCESION para la venta al
69
consumidor de las motos italianas producida en Italia por la propia empresa.
Segunda: La vigencia de la presente CONCESIN queda establecida en tres (3) aos,

contados a partir del da de hoy. A su trmino cesar automticamente sin necesidad de aviso
previo, de ninguna naturaleza, debiendo simultneamente cesar en el uso de la denominacin
otorgada.
Tercera: El precio por el otorgamiento de la presente CONCESIN se conviene en la suma de

U$S 300.000 pagadera en tres cuotas anuales, iguales y consecutivas, siendo entregada la
primera de las mismas por el CONCESIONARIO a LA CONCEDENTE en este acto, sirviendo el
presente de suficiente recibo en forma y carta de pago. Las cuotas sucesivas sern pagaderas en
uno y dos aos a contar de hoy, respectivamente.
Cuarta: La CONCEDEN'I'E vender al CONCESIONARIO sobre la base de pedidos que

ste le efectuar y le abonar a quince das fecha factura, los productos arriba referidos, que se
detallan en los anexos, conforme lista de precios emitida por la concedente para sus concesiones y
en las condiciones detalladas en el anexo uno.
Quinta: Esta CONCESIN podr transferirse solamente mediando la conformidad por escrito
de "LA CONCEDEN'I'E, acordndose asimismo para sta la plena libertad de accin para convenir
una nueva CONCESIN dentro de la zona asignada al CONCESIONARIO, a partir del momento en
que la presente finalice.
Sexta:El anexo Uno integra el presente contrato y regir todos y cada uno de los aspectos
operativos de la CONCESION.
Sptima: Se deja establecido que el CONCESIONARIO no recibe ningn personal en relacin de

dependencia de LA CONCEDENTE.
Octava: A todos los efectos derivados del presente contrato las partes constituyen domicilios
especiales en los declarados como suyos, donde se tendrn como vlidas todas las notificaciones
judiciales o extrajudiciales, declarando las partes someterse expresamente a la competencia de los
Tribunales de Montevideo.
De conformidad se firman tres ejemplares de un mismo tenor.
ANEXO UNO
El presente anexo uno forma parte del contrato de concesin que simultneamente
suscriben los firmantes y se encuentra destinado a regir las particularidades de la relacin
comercial acordada, pudiendo ser modificada y completada en el futuro conforme a las
necesidades y de comn acuerdo entre las partes.
70
La localizacin y zona asignadas
1. El concesionario comercializar al pblico consumidor los productos objeto de la

concesin hacindolo desde el local predeterminado en el contrato y nicamente dentro
de la zona asignada en el mapa adjunto, comprometindose la concedente a no establecer
dentro de la misma idntica concesin. ni sucursal propia.
2. Es necesario mantenga un stock de productos en la cantidad que sta le indique,

calculado sobre la base del volumen de ventas del local concesionario.
3 Podr comercializar por s o por terceros las motocicletas con los comercios
mayoristas y/o minoristas, con quien la concedente establezca relacin comercial.
Los productos
4. Los productos a comercializar se encuentran detallados en el listado adjunto que

comprende el surtido general que sta le vender al concesionario.
5. El concesionario podr incorporar otros productos diversos de los pactados.
6. En ningn caso podr el concesionario comercializar productos de terceros que sean

competitivos con los de la concedente.
7. La Marca podr y deber exhibirse nicamente en las motocicletas y propaganda

permitida.
8. El abastecimiento del local del concesionario se realizar en base a los pedidos de

compra que el concesionario deber realizar a la concedente, quien le facturar estas
ventas segn precio de lista y estableciendo como fecha de pago la de quince das fecha
de factura. Queda establecido, por lo tanto, que contra entrega de mercadera y factura
correspondiente a un pedido el concesionario deber tener cancelada la del anterior, y as
sucesivamente.
Las modificaciones de precios no requerirn aviso previo.
9. La concedente otorgar al concesionario un descuento por pago contado

equivalente a la tasa activa promedio establecida por el Banco Central del Uruguay para
las operaciones corrientes.
10. La concedente dar curso a los pedidos de compra dentro de sus disponibilidades de
produccin y/o stock.
11. El concesionario se compromete a respetar las modalidades de venta propias de sin

alterar la calidad, presentacin y prestigio de la concedente y observando muy
especialmente la tradicional cordialidad de la empresa en lo referente a la atencin.
71
12. A estos fines mantendr un asesoramiento y apoyo permanente, utilizando los

medios ms aptos de comunicacin al pblico que cada caso requiera.
13. Se establece que el concesionario deber mantener y respetar en todo momento la

calidad de los productos , bajo su plena responsabilidad.
14. Conforme a la evaluacin realizada sobre mercado y zona queda establecido que el
concesionario, como condicin de vigencia de la concesin deber mantener un volumen
anual mnimo de ventas de productos surtido que sta le indique, el que ser actualizado
'teniendo en cuenta los iguales parmetros que los contenidos en la referida evaluacin.
15. Los elementos para la explotacin de la concesin, como ser material de empaque,
material de propaganda, material para confeccin de vidrieras, sern suministrados segn
la modalidad de pago establecida para la venta de productos.
16 Se trasladar al concesionario, en la parte proporcional que le corresponda, los

gastos de publicidad y promocin institucional y masiva que directamente lo beneficie.
Las instalaciones
17. En croquis adjunto queda perfectamente determinada la distribucin de

instalaciones. carteles, toldos, colores a utilizar, esttica y estilo del frente e interior del
local, sectores de exhibicin y/o sectores de libre uso por el concesionario.
18. Toda modificacin a la distribucin sealada en el croquis premencionado deber

contar con la previa autorizacin de la concedente.
19. El concesionario mantendr en todo momento, para el cuidado de la buena imagen

de la concedente, el local e instalaciones en perfecto estado de conservacin y limpieza.
Las condiciones de funcionamiento
20. La titularidad de la concesin corresponde plena y exclusivamente al concesionario, de

lo que se deriva que tiene a su cargo tambin la direccin y ejecucin operativa de la
actividad comercial y consecuentemente la responsabilidad que ello importa.
21. Es as que la habilitacin del local estar a nombre del concesionario, corriendo por su
cuenta y cargo todos los trmites inherentes.
22. El concesionario se compromete a responder de inmediato por aquellos

incumplimientos que directamente afecten su buen nombre, su imagen comercial y/o
prestigio de sus marcas.
23. El concesionario se obliga a mantener en perfecto estado de higiene y conservacin el
72
local, muebles, tiles y uniformes, como as tambin la mercadera, teniendo muy en

cuenta la vida til de la misma, observando en todos los casos el correcto manejo de los
productos layout, modalidades de venta, atencin al pblico y servicio al cliente.
La prrroga de concesin
24. Si al vencimiento del plazo estipulado en el contrato de concesin el concesionario

deseare continuar la explotacin, deber comunicarlo por escrito a con una anticipacin
mayor de sesenta das de su vencimiento, siendo facultad privativa de la concedente hacer
lugar a la prrroga solicitada.
La negativa de a tal solicitud no originar a favor del concesionario derechos de ninguna
especie.
Los modos de terminacin de la concesin
25. El modo natural de terminacin de la concesin es el cumplimiento del plazo

pactado.
26. Especialmente originar la rescisin del contrato automtica el cambio que por
cualquier motivo se opere en la titularidad de la Concesin sin la conformidad de la
concedente.
27. Los incumplimientos que puedan derivarse del desenvolvimiento de la concesin

importarn situaciones de mayor o menor gravedad que podra desembocar en rescisin
por culpa del incumplidor.
28. Para todas las modalidades de terminacin prevista el concesionario cesar de

inmediato en la utilizacin y exhibicin de marcas y dems, materiales de publicidad que
identifiquen directa o indirectamente a la concedente.
Se otorgan tantos ejemplares como del contrato, firmndose por ambas partes.
73
CONTRATO DE FRANCHISING
2. CHINITA DE PLATA
La empresa de actuacin internacional PIZZA COTTAGE ha otorgado un contrato de

franchising con la sociedad uruguaya Chinita de Plata S.A.. En el referido contrato, la
sociedad uruguaya se oblig a comercializar pizza, mediante el procedimiento de
produccin y comercializacin consolidado mundialmente por PIZZA COTTAGE. Por su
parte, esta ltima se oblig a capacitar a los empleados de la franquiciada que sean
necesarios en los procedimientos arriba enunciados, as como a la transmisin de la
informacin necesaria a tales efectos, a cambio del precio pactado.
Al poco tiempo de instalarse en dos conocidos centros comerciales de Montevideo, el

directorio de Chinita de Plata S.A. decide agregar al giro comercial de su establecimiento
la produccin y comercializacin de chivitos, por considerar que conviene a sus intereses y
mejora sus ingresos.
Enterado de ello, PIZZA COTTAGE le intima judicialmente que si no abandona la

comercializacin de chivitos en el plazo mximo de dos das, considerar rescindido el
contrato de franchising que las vincula. Sostiene esta empresa internacional que la venta
de chivitos altera su imagen y, de esta forma, la desvaloriza en el mercado mundial.
Considera que la posicin de PIZZA COTTAGE se ajusta a derecho?
3. Basndose en el contrato que se transcribe a continuacin, responder qu

sucedera si acaeciere alguna de las circunstancias que se enumeran a
continuacin, indicando en qu clusula figura la respuesta. Tener presente
que las distintas situaciones son independientes entre s.
* El franquiciatario no quiere seguir con el contrato.
* El franquiciatario no permite que el franquiciante examine sus libros de comercio.
* El franquiciante no realiza los envos del 15 de cada mes durante cuatro meses.
* A tres cuadras del local principal de venta, situado en Punta Carretas, se instala un
establecimiento comercial con productos de la competencia. La titular es la sociedad
PANCITOS S.A. de la cual se comenta que el socio con mayor nmero de cuotas de la
sociedad franquiciataria o franquiciatario es el principal accionista.
* La sociedad franquiciante instala en la ciudad de Montevideo, centros de capacitacin

donde ensea a fabricar productos panificados con los procedimientos y estilo de los
productos PIRI.
74
CONTRATO DE FRANCHISING: En Montevideo, el 21 de mayo de 1997, por una parte: el

seor Arturo Mangold Vivas, actuando en nombre y representacin de la sociedad Bakery Ltda.,
con domicilio en la calle Asuncin 5050 de esta ciudad, en adelante franquiciante: y por la otra
parte, Julio Karmann Grau, actuando en nombre y representacin de la sociedad Los amigos
S.R.L., con domicilio en la calle Cavia 3232 de esta ciudad, en adelante franquiciataro,
convienen el otorgamiento de un contrato de franchising de acuerdo con las siguientes clusulas:
PRIMERA: La sociedad franquiciante acuerda derecho exclusivo a la sociedad franquiciataria, a

partir de esta fecha, en la ciudad de Montevideo, para la produccin, venta, comercializacin,
promocin y toda otra actividad comercial relacionada con los productos alimenticios de marca
PIRI.
SEGUNDA: El franquiciatario se compromete a realizar la produccin, venta, servicios de

postventa, promocion y asistencia tcnica de todos los productos descritos en la clusula primera,
objeto de este contrato de franchising, conforme a los documentos en los cuales se contienen las
exigencias impuestas por la sociedad franquiciante para todas sus franquiciatarias, de manera que
en la ciudad de Montevideo, la sociedad franquiciataria acte de igual como lo hace la Sociedad
franquiciante en los lugares donde est instalada.
TERCERA: La Sociedad franquiciante se obliga a proporcionar a la franquiciataria toda la

tecnologa requerida para la fabricacin de los productos alimenticios PIRI, mediante la entrega de
los manuales tcnicos, comerciales, de publicidad y ventas, en el momento de la firma de este
contrato. Tambin se obliga a capacitar a las personas de confianza que el franquiciatario, indique
en un plazo de una semana a contar de hoy, durante un perodo de dos meses para que se
compenetren del manejo, produccin y comercializacin de estos productos.
Estar obligado adems a la entrega de todos los insumos necesarios para la fabricacin de estos
productos, en especial de las recetas secretas para la fabricacin. En caso de cualquier
complicacin en los procesos productivos inciales, hasta un perodo de meses desde la firma de
este contrato, estar obligado a prestarle asesora en cada uno de los aspectos relacionados con
este contrato, a peticin expresa del franquiciatario, mediante una carta certificada, enviada con
das de anticipacin.
CUARTA: El franquiciante se obliga a respetar el derecho de exclusividad territorial concedido al

franquiciatario, no entregando otros derechos similares a terceros mediante la celebracin de otros
contratos que recaigan sobre el mismo objeto de ste.
QUINTA: El franquiciatario se obliga a realizar un mnimo de ventas de $ 4. 802.000 por las

cuales tendr una comisin de 10 % de su importe bruto, corriendo de su cargo todos los gastos,
impuestos y comisiones que el contrato implique.
En caso de no alcanzar este nivel mnimo de ventas la comisin ser de 8 %.
SEXTA: El franquiciatario se compromete a mantener en bodegas, la cantidad mnima de ciento

cincuenta kilos de los productos PIRI, as como de los insumos para la fabricacin de stos.
Para cumplir con lo anterior, el franquiciante se obliga al envo todos los das 15 de cada mes, de la
cantidad de cincuenta kilos de estos productos ms all de los pedidos que realice el
franquiciatario.
75
SEPTIMA: El franquiciatario abonar todos los das 25 de cada mes, el importe por las ventas del
perodo, mediante un depsito en la cuenta corriente del Banco sucursal Norte N 123456.
OCTAVA: El franquiciatario se compromete a la instalacin de locales de venta de estos

productos, en la Ciudad de Montevideo, as como usar en ellos la respectiva marca comercial que
se encuentra registrada ante la Direccin Nacional de la Propiedad Industrial del Ministerio de
Industria, Energa y Minera, acta nmero 987.654, ao 1996.
El franquiciante deber otorgar su aprobacin a los locales de venta de estos productos, los cuales
debern cumplir con las caractersticas bsicas consignados en los documentos entregados al
franquiciatario en este acto.
Todos los gastos e impuestos que conlleve la puesta en marcha y explotacin de estos locales de
venta sern de cargo del franquiciatario.
NOVENA: El franquiciante podr inspeccionar y visitar todos los locales de venta de los productos
PIRI, cuantas veces sea necesario, previo aviso de dos das de anticipacin a la inspeccin.
DECIMA: El.franquiciatario no podr realizar en el territorio que abarca este contrato, ni en

cualquier otro que no se le haya autorizado, por su cuenta o por cargo de terceros, operacin o
gestin alguna referentes a la venta, comercializacin, distribucin o promocin publicitaria de
productos similares a los que son objeto de este contrato.
DECIMOPRIMERA: La duracin de este contrato es de tres aos, prorrogable tcitamente por

igual perodo, salvo aviso de terminacin, enviado por carta certificada al domicilio de la
contraparte, con un anticipo de tres meses a la fecha de trmino del contrato.
DECIMOSEGUNDA: El incumplimiento por cualquiera de las partes de las estipulaciones de este

contrato, dar lugar a la inmediata terminacin del mismo, y las indemnizaciones correspondientes
en caso de culpa o dolo de la otra parte.
Se otorga y firma en tres ejemplares de igual tenor.
BIBLIOGRAFA
OBRAS MONOGRFICAS
NACIONALES
BERGSTEIN KLECKIN, Jons, La extincin del contrato de distribucin, Montevideo: FCU, 1996.
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Bs.As: Abeledo-Perrot, 1993. 300p.
MARTNEZ SANZ, Fernando, La indemnizacin por clientela en los contratos de agencia y de

concesin, Madrid: Civitas, 1995. 357p.
MARZORATTI, Sistemas de distribucin comercial, Buenos Aires: Astrea, 1992.
MONTEAGUDO MONEDERO, Montiano, La remuneracin del agente, Madrid: Civitas, 1997. 272p.
BERGSTEIN KLECKIN, Jons, Contratos de distribucin, en Anuario de Derecho civil uruguayo,

vol. 26, noviembre 1996, pg. 538-544.
CAFFERA, Gerardo, Franchising : un estudio acerca de su rgimen jurdico, en Anuario de

Derecho civil uruguayo, vol. 26, noviembre 1996, pg. 341-353
CERISOLA, Andrs, HERNANDEZ, Alejandro, El test jurisprudencial de dos apsos para

determinarla existencia de una rescisin abusiva, ADCU, tomo XXVIII, pg. 703 y ss.
MERLINSKI, Ricardo, El contrato de distribucin comercial: algunas precisiones a propsito de

esta moderna forma de contratacin, en Revista de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales.
vol. 30, no.3-4, pg.103-113
HARGAIN, Daniel, El contrato de concesin comercial en la distribucin de vehculos cero

kilmetro, Montevideo: AEU, 1993. 22p, AEU. Instituto de Investigacin y Tcnica Notarial, Ciclo
de conferencias, Montevideo, 17 jun.1993
LINKS
Contrato de Distribucin, Gerscovitz /Fiezzoni (artculo de doctrina, Argentina)
http://www.abeledogottheil.com.ar/publicaciones/ContratosdeDistrib.pdf
CONTRATO DE DISTRIBUCIN: Clusula relativa a la prohibicin de ventas

(activas) fuera del territorio contractual , Gloria Esteban de la Rosa, (reflexin, Espaa)
http://www.ujaen.es/dep/derpub/Contrato%20de%20distribucion.pdf
El Contrato de Distribucin: Exclusividad territorial y Valor llave del producto, Alain Lecours
(conceptos concretos sobre exclusivida y valor llave...)
http://www.lecourslessard.com/doc/DERECHO-COMERCIAL-Y-MERCANTIL-El-Contrato-de-
Distribucion-Exclusividad-territorial-y-Valor-llave-del-producto.pdf
77
Sobre el Contrato de Distribucin. Suministro, Galo Garca Feraud, (contiene claras diferencias
entre el contrato de distribucin y compraventa, entre otros temas de inters)
LA RELACION CONTRACTUAL DE DISTRIBUCIN, Jorge Enrique Romero- Pre, (trabajo

general, Costa Rica)
http://www.iij.derecho.ucr.ac.cr/archivos/documentacion/derecho%20economico%20internacional/
2005/Romero%20Perez%20Jorge/distribucion,%20contrato.pdf
Los contratos de distribucin: La Terminacin Ad Nutum y correspondiente indemnizacin por

clientela, Andrs Ortiz Herbener, (buen artculo, especfico,)
El contrato de agencia, distribucin y representacin de casas extranjeras

y su aplicacin frente al Tratado de Libre Comercio entre Centroamrica,
Repblica Dominicana y Estados Unidos,M.Sc. Mauricio Jos Guido Nez, M.Sc. Adriana
Chavarra Aray (interesante aproximacin con aspectos internacionales, Repblica Dominicana)
http://www.poder-judicial.go.cr:81/salaprimera/images/Publicaciones/El%20contrato%20de
%20agencia,%20distribuci%C3%B3n%20y%20representaci%C3%B3n%20de%20casas
%20extranjeras%20y%20su%20aplicaci%C3%B3n%20frente%20al%20Tratado%20de%20Libre
%20Comercio%20entre%20Centroam%C3%A9rica.pdf
TESIS DOCTORAL: CONTRATOS DE DISTRIBUCIN COMERCIAL, RESTRICCIONES VERTICALES

DE LA COMPETENCIA Y REGLA DE RAZN: DELIMITACIN CONCEPTUAL Y TRATAMIENTO EN EL
DERECHO COMUNITARIO EUROPEO, Pedro-Jos Bueso Guilln, (tesis de la Universidad de
Zaragoza, con aspectos muy interesantes sobre Defensa de la Competencia; parte introductoria
general muy buena tambin)
http://www.tesisenred.net/TESIS_UniZar/AVAILABLE/TDR-1205108-
121044//TUZ_042_bueso_contratos.pdf
EL CONTRATO DE FRANQUICIA", Ailed Morejn Grillo

Puede bajarse el libro completo, comprimido.
http://www.eumed.net/cursecon/libreria/2004/mlg/221.htm
Franquicia y Libre Competencia, Ernest George Kaplan

http://www.derecho-comercial.com/Doctrina/kaplan01.pdf
CHECK LIST
1- Concesin de la distribucin en un territorio.
2 - Duracin del contrato y prrroga.
3 - Suministro.
4 - Obligacin de compras mnimas y suministro.
5 - Formalizacin de las compras y entrega.
6 - Condiciones de pago.
7 - Publicidad y promocin en el territorio.
8 - No competencia.
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9 - Confidencialidad.
10- Subdistribucin.
11- Uso y proteccin de las marcas.
12 - Informacin y defensa de la marca.
13 - Limitaciones del fabricante en el territorio.
14 - Extincin del contrato.
15 - Finalizacin del contrato.
16 - Incumplimiento.
17 - Modificacin.
18 - Nulidad.
19 - Cesin de derechos.
20 - Jurisdiccin.
JURISPRUDENCIA
DISTRIBUCIN COMERCIAL: pacto de exclusividad. (tomo 128 - ao 2003, LJU CASO 14688)
Sentencia N 119.-
Min. Red.: Dr. Vzquez.
Montevideo, 7 de agosto de 2002.
VISTOS EN EL ACUERDO:
Estos autos caratulados: "Propato Hnos. S.A. Industrial y Comercial c/ G y S Asociados SRL - Cobro
de pesos (Facturas Impagas)" (ficha N 229/2001), venidos a conocimiento de esta Sede, en virtud del
recurso de apelacin interpuesto por la representante de G y S Asociados SRL contra la sentencia definitiva
de primera instancia N 20, del 19 de junio de 2001, del Juzgado Letrado de Primera Instancia en lo Civil de
1er. Turno (ficha N 417/99 de dicha Sede).
RESULTANDO:
1) La sentencia definitiva de primera instancia N 20, del 19/6/2001, admiti la demanda y
desestim la reconvencin, condenndose a la demandada a abonar a la actora la suma de U$S 20.966,50
(veinte mil novecientos sesenta y seis dlares estadounidenses con cincuenta centavos) ms intereses
corrientes de plaza sin especial condena en costas ni costos (fs. 405/419).
2) La representante de la demandada, interpuso recurso de apelacin en base a los siguientes
fundamentos:
A - No sostuvieron en la contestacin de la demanda que se haban convertido en distribuidores
exclusivos de todos los artculos fabricados o importados por la actora, tal como lo sostiene la sentencia,
sino de diversos artculos fabricados o importados por Propato, priorizando claramente la introduccin y
consolidacin de la marca Printex en el mercado uruguayo.
B - La documentacin comercial, tanto las facturas emitidas por Propato en ocasin de las
importaciones, son demostrativas de la existencia de una relacin contractual entre Propato y G y S que
excede en mucho la mera relacin comercial.
Durante casi diez aos, importaron en forma prcticamente exclusiva una vasta gama de productos
priorizando sin duda los de la marca Printex, mientras que en su defensa la actora aport importaciones por
parte de cuatro empresas uruguayas de las cuales una sola oper a partir de 1993 y las dems desde 1997,
y que, en su casi totalidad, refieren a un producto proveniente de Propato, sin marca y respecto del que su
parte nunca adujo ni tuvo la distribucin y mucho menos la exclusividad.
C - Esta fue pactada con Propato Argentina y lo que importa para acreditarla no es que las empresas
a las que les vendan en plaza pudieran a su vez revender, sino que lo importante es que Propato no
introdujese la mercadera al Uruguay a travs de otros.
D - Las pruebas aportadas tanto documentales como testimoniales, las de su parte, como las de la
actora, coinciden en que desde 1989 y por lo menos hasta 1997 tan solo G y S Ltda. import y vendi en
plaza productos marca Printex y una vasta gama de productos vinculados a Propato Argentina.
E - Lo manifestado en el numeral 5 de la contestacin y reconvencin, es que se les adeuda y lo
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facturado obedece tan slo a requerimientos de los trmites de importacin.

F - El receso unilateral emana de la visita a los propios clientes de su parte ofreciendo condiciones de
precio y plazo ms favorables (fs. 421/429 y vuelta).
3) El representante de la actora contest el traslado del recurso de apelacin abogando por su
rechazo (fs. 433/447 y vuelta).
4) Por decreto N 2585, del 7/9/2001, la Sede a quo concedi el recurso de apelacin ante el
Tribunal (fs. 448). Recibidos los autos pasaron a estudio (fs. 452/458); concluido, por decreto N 216 del
22/5/2002, se convoc a las partes a audiencia (fs. 461), la que se celebr a fs. 64 y por disposicin N 291,
del 26/6/2002, no se hizo lugar a la prueba peticionada a fs. 427v./428, y se prorrog la audiencia a efectos
del dictado de sentencia con sus fundamentos para el da de la fecha.
CONSIDERANDO:
1.- La demandada, al contestar la demanda sostuvo que desde 1989 hasta fines de 1998,
comenz tmidamente al principio pero incrementndose paulatinamente con el devenir del tiempo, una
corriente de distribucin en el Uruguay, con carcter exclusivo a su cargo de productos de la firma Propato,
tanto de la marca Printex como de otros productos que Propato importa de China y su parte distribua en el
Uruguay (fs. 89 y vuelta).
2.- No se advierte el error sealado por la recurrente en la apelacin (fs. 421/422v. punto II), con
relacin a lo expresado por el sentenciante de primera instancia (fs. 409 punto II), ni en qu habra incidido
tal supuesto error, ni en virtud a qu razones la circunstancia de que la distribucin no comprendiera la
totalidad de esos productos, hara verosmil su existencia respecto de algunos de ellos.
3.- Tras presentarse como representante de la actora para distribuir diversos productos, al apelar
sostiene que la distribucin se limitaba a los productos de la marca "Printex", no justificndose tal cambio de
postura.
Por el contrario, surge acreditado en autos, en el anlisis efectuado por el a quo del aporte probatorio
que otras empresas, en el perodo en cuestin, tambin importaban y revendan productos fabricados o
revendidos por la actora (fs. 409/411 considerando III de la recurrida).
4.- Por otra parte, surge de autos que otras empresas tambin importaban productos de la marca
"Printex", lo que descarta la distribucin exclusiva por la demandada (fojas 120, 124, 126 y 128), lo que
resulta corroborado por las declaraciones testimoniales de Sergio Torres (fs. 249/250), Jorge Sena (fs.
250/253), Armando Gabriel Blankleider Leidman (fs. 386/387), y de Fernando Cabrera Alvarez (fs. 227/228),
y Sergio Eduardo Castelucci (fs. 229).
5.- El pacto de exclusividad alegado, en la medida que implica limitacin en cuanto al elenco de
posibles clientes, requiere una demostracin acabada y plenamente convincente.
Ya que, como ha sealado la doctrina: "El principal al conceder la exclusividad a un comerciante se
obliga correlativamente a no vender por s o por otros en la zona que se le asign..." (conf. Nuri Rodrguez
Olivera: "Contrato de Distribucin", pg. 28).
El pacto de exclusividad "excluye la concurrencia al distribuidor dentro de su zona para la distribucin
(venta) de los productos objeto del contrato" (conf. Ricardo Merlinski: "El Contrato de Distribucin
Comercial", Revista de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales, Julio-Diciembre 1989, Ao XXX pg. 106).
6.- Dicha prueba no surge acreditada en autos y no puede constituirla como pretende la
recurrente la constatacin de que durante un lapso ms o menos prolongado se tuviera un solo comprador
en un mercado determinado, como lo seala el a quo (fs. 413/414 considerando IV).
7.- El registro de la marca "Printex" por la demandada no fue invocado al contestar la demanda y
reconvenir (fs. 80/92 y vuelta), como lo indica la propia apelante, pese a su conocimiento previo (fs. 427),
no correspondiendo tomarlo en consideracin, so pena de vulnerar el principio de buena fe previsto en el
artculo 5 del Cdigo General del proceso, y los derechos de su adversario.
As se ha expresado, que si bien el proceso puede entenderse como un "juego", no puede tener
caractersticas que impliquen que una parte ignore los movimientos y las armas de la otra; podr una parte
sorprender a otra con un movimiento inesperado, pero nunca debera poder esconder sus fundamentos (sus
armas). La lealtad procesal exigen a cada parte exponer sus razones y proponer sus pruebas tan pronto
como ello sea procesalmente posible (conf. Carnelutti: "Derecho Procesal Civil y Penal I. Derecho Procesal
Civil. Derecho y Proceso", pg. 233; Vscovi y otros, obra conjunta: "Cdigo General del Proceso
Comentado, Anotado y Concordado", T. I pg. 127).
El Cdigo General del Proceso, al igual que muchos otros cdigos, al imponer que con la demanda, la
contestacin o en su caso la reconvencin se presente toda la prueba, est limitando la posibilidad de un
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actuar incorrecto en este aspecto (artculos 118 y 131 del Cdigo General del Proceso), lo que implica que
cada litigante tenga que "poner las cartas sobre la mesa", desde el inicio del proceso, lo que permite un
debate ms leal (conf. Vscovi y otros, obra citada T. I pg. 143).
8.- No se acredit por la demandada la existencia de un contrato de distribucin que habra sido
rescindido en forma abusiva y unilateral por la actora, carga de la prueba que corresponda a su parte
(artculo 139 del CGP). La carga de la prueba no supone ningn derecho del adversario, sino un imperativo
del propio inters del litigante, es una circunstancia de riesgo que consiste en que quien no prueba los
hechos que ha de probar pierde el pleito. Puede quitarse esa carga de encima probando, es decir,
acreditando la verdad de los hechos que la ley le seala (conf. Couture: "Fundamentos..." pg. 242; Devis
Echanda: "Compendio..." T. I pg. 228; Tarigo: "Lecciones de Derecho Procesal Civil" T. II pg. 18/19;
Marabotto: "Prueba. Generalidades" en "Curso sobre el Cdigo General del Proceso" T. I pg. 139). En
consecuencia, al no haberse acreditado la existencia del contrato de distribucin y la exclusividad alegada
por la demandada, al no haberse desembarazado de tal carga, le corresponde soportar las derivaciones
contrarias a su inters, correspondiendo confirmar la sentencia recurrida, desestimndose los agravios de la
recurrente.
9.- Se impondr la condena en costas y costos a la apelante, ya que su conducta procesal resulta
maliciosa al invocar como hecho nuevo (fs. 427 y vuelta) una circunstancia fctica que se admite conocida
en forma previa (artculos 56, 261 del CGP y 688 del CC).
Por los fundamentos expuestos, disposiciones legales citada, consideraciones doctrinarias, artculos
195, 197, 198 y 344 del Cdigo General del Proceso, el Tribunal FALLA:
Confrmase la sentencia recurrida. Con costas y costos para la apelante. Y oportunamente,
devulvase.
Vzquez - Salvo - Gutirrez
Esc. da Misa, Sec.
DISTRIBUCIN COMERCIAL: actuacin del distribuidor. Su responsabilidad. (LJU CASO 14959,

tomo 131 - 2005)
Sentencia N 273.-
Min. Red.: Dra. Castro.
Montevideo, 1 de octubre de 2003.
VISTOS:
Para sentencia de segunda instancia los autos "Golazo S.R.L. c/ Club Atltico Cerro - Daos y
perjuicios por incumplimiento de contrato" ficha 285/2002 provenientes del Juzgado Letrado de Primera
Instancia en lo Civil de 8 Turno (ficha 175/2001) en virtud del recurso de apelacin interpuesto contra la
sentencia definitiva N 33/2002 del 13/6/02 dictada por la Dra. Ma. Esther Gradn (fs. 149/154).
RESULTANDO:
1) Que la decisin recurrida ampar la excepcin de falta de legitimacin activa y desestim la
demanda sin especial sancin procesal.
Contra esa decisin, la parte actora interpuso recurso de apelacin (fs. 155/157), del que se dio
traslado a la demandada, que no lo evacu y a la citada en garanta, que lo hizo tempestivamente (fs.
161/165).
2) Que, franqueada la apelacin, los autos fueron recibido en el Tribunal el 11/11/02 y, ante la
abstencin concedida a la Ministro Dra. Nilza Salvo, la Sala fue integrada por la Ministro Dra. Bernadette
Minvielle.
Luego del estudio sucesivo, habiendo discordia, result sorteada para integrar el Tribunal la Ministro
Dra. Graciela Bello, con quien se obtuvo la mayora legalmente necesaria para dictar sentencia.
CONSIDERANDO:
I) Que, segn surge de autos, Golazo S.R.L. invocando la calidad de distribuidor de Puma AG
Alemania, haba contratado con el Club Atltico Cerro en los trminos que surgen del documento agregado
con la demanda (fs. 8/11).
Alegando el incumplimiento del demandado, por haber retirado en julio de 1999, los carteles
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publicitarios que, de acuerdo con lo pactado (cl. 6), deban estar ubicados en la cancha oficial del Club,
manifest haber optado por la resolucin del contrato y pidi el pago de U$S 35.000 por los atuendos
deportivos entregados, ms la reparacin del perjuicio causado, consistente en la prdida de difusin y
promocin de sus mercaderas, que estim en un monto de U$S 45.044.
Al contestar la demanda, el Club Atltico Cerro (fs. 31/36) opuso la falta de legitimacin activa de
Golazo S.R.L. argumentando que, al tiempo de entablar la accin no tena ya la representacin de la marca
PUMA que, desde octubre de 1999, corresponda exclusivamente a Aracy S.A.
Si bien opuso otras defensas y pidi la citacin en garanta de la Asociacin Uruguaya de Ftbol,
aunque sin deducir pretensin contra ella, la sentencia recurrida se limit a analizar la alegada falta de
legitimacin activa e interpretando que la demanda haba sido deducida por Golazo S.R.L. invocando la
representacin de PUMA AG Alemania, que ya no tena, ampar la falta de legitimacin en la causa y
desestim la demanda.
El agravio de la actora por esa decisin, a juicio de la mayora de la Sala integrada, resulta fundado y
merita la revocatoria impetrada.
De la lectura del contrato, como de la demanda, surge que Golazo S.R.L. contrat y acciona a nombre
y por cuenta propia, invocando su calidad de distribuidora de artculos deportivos para PUMA AG Alemania.
Segn ensea la doctrina, el distribuidor de mercaderas que se distinguen con cierta marca es un
comerciante que ha otorgado con la empresa productora o distribuidora un contrato especfico -llamado
contrato de distribucin- para comercializar determinados productos ya fabricados, individualizados por esa
marca, afectando a tal propsito su organizacin empresarial y las relaciones comerciales que ella supone. El
distribuidor no aparece confundido o identificado con la empresa para la que distribuye y es pacficamente
admitido que acta siempre por cuenta propia (Bergstein: "Contratos de distribucin", en ADCU tomo XXVI
p. 538; Merlinski: "Sobre algunas nuevas modalidades contractuales en el Derecho Comercial moderno" en
ADC tomo 3 p. 145; Ferrer: "Algunos aspectos del contrato de concesin comercial" en ADC tomo 4 p. 311;
Martorell: "Tratado de los contratos de empresa", p. 527; Merlinski: "Modernas formas de distribucin
comercial", Ed. Universidad, 1992, p. 18).
La distincin entre las empresas distribuidoras y las distribuidas -o representadas comercialmente- ha
sido recibida y regulada por nuestro Derecho, por Decreto-ley N 14.625 de 29/12/76 y Ley N 16.497 de
15/6/94.
Como destaca Ghersi, an cuando tal trmino sea de empleo frecuente en los acuerdos
interempresariales, el distribuidor no es tpicamente un representante del comerciante para el que distribuye
(Ghersi: "Contratos civiles y comerciales", tomo 2, Astrea, 1994, p. 85/86).
De modo que leyendo el contrato es posible advertir que la relacin contractual no vincula al Club
Atltico Cerro con la empresa alemana cuyos productos distribuye la actora sino con la distribuidora
uruguaya y, por tanto, no puede admitirse su falta de legitimacin para reclamar.
II) Que superado ese primer obstculo opuesto a la pretensin, corresponde ingresar a analizar el
mrito de la misma:
La Sala, sin ignorar que existen razones que aconsejan reenviar a la sede de primera instancia para
que emita tal pronunciamiento, fundndose en principios de economa, celeridad y, fundamentalmente,
priorizando los derechos sustanciales sobre los adjetivos, ha optado por resolver sobre la pretensin
deducida. Decisin que, en el concreto marco de esta controversia, no implicara retaceo de garantas
procesales, desde que las partes tuvieron a su disposicin y ejercitaron sus derechos de proposicin y de
defensa, abriendo el contradictorio, apartando y controlando pruebas y conclusiones, sobre todos los puntos
controvertidos y que hacen a la decisin de fondo a recaer.
III) Que la institucin demandada, sin perjuicio de controvertir el incumplimiento imputado,
admiti la veracidad del hecho alegado por la accionante, esto es, que a partir de octubre de 1999 retir
parte de la publicidad de la actora de su cancha oficial.
Aleg, en su descargo, que lo hizo acatando una decisin de la Asociacin Uruguaya de Ftbol, que
conceptu como fuerza mayor, eximente de responsabilidad.
La Sala integrada no comparte esa apreciacin. Si bien la institucin demandada, como integrante de
la Asociacin Uruguaya de Ftbol, asumi obligaciones con Tenfield S.A. que supusieron dejar de cumplir las
asumidas antes frente a la actora, tal hecho no puede ser calificado como "fuerza mayor" ni eximirle de
responder por incumplimiento.
Aunque no contemos con definicin legal, doctrina y jurisprudencia han establecido que "caso
fortuito" y "fuerza mayor" designan acontecimientos extraos al deudor, que le imposibilitan el cumplimiento
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de la prestacin debida (Gamarra: "Responsabilidad contractual", II p. 38). Se trata de una especie de la

"causa extraa" o "no imputable" a que se refiere el C. Civil art. 1342, caracterizada por circunstancias
externas o ajenas a la voluntad del deudor que, a la vez, resultan imprevisibles e irresistibles para l.
Siguiendo al tratadista citado, debe entenderse que la eximente se configura solamente si un suceso
de tales caractersticas se erige en nica causa del incumplimiento. En el caso, la decisin tomada en el
marco de la asociacin de clubes de ftbol, no es un hecho ajeno a la voluntad del Club Atltico Cerro que la
integra, ni lo es su opcin de cumplir las obligaciones asumidas colectivamente frente a Tenfield S.A. -por
motivo de obtener mayor beneficio, como admite a fs. 134- en lugar de seguir cumpliendo con las que haba
asumido previamente frente a la actora.
IV) Que, establecido que la demandada incumpli las obligaciones contractuales asumidas,
corresponde amparar la pretensin de cobro de "los atuendos deportivos que le fueran entregados" (cl. 9),
debiendo sealarse que no fueron cuestionadas las entregas de equipos ni los montos respectivos indicados
en la demanda, coincidentes con los totales detallados en los listados de fs. 10/11.
En consecuencia, habr de condenarse al Club Atltico Cerro al pago de la suma de U$S 35.044.
V) Que tambin dedujo la actora pretensin reparatoria de los daos y perjuicios causados "en lo
que tiene que ver con la difusin y promocin de sus mercaderas frente a los espectadores", a lo que asign
un monto de U$S 10.000.
Es razonable aceptar que el retiro de la publicidad contratada significa una menor difusin y
promocin de sus productos pero, para que ese hecho se traduzca en un dao indemnizable, debi la actora
haber alegado y eventualmente probado que eso le signific una prdida patrimonial de la cuanta
pretendida. De lo que nada se dijo ni se acredit en el proceso.
Por consiguiente, no corresponde acceder a la condena reparatoria impetrada.
VI) Que, por ltimo, tambin debe sealarse que aunque la demandada impuls la citacin en
garanta de la Asociacin Uruguaya de Ftbol, no dedujo pretensin contra ella, por lo que no corresponde
adoptar decisin alguna a su respecto.
VII) Que tampoco corresponde la imposicin de condenas procesales por el grado.
Por cuyos fundamentos el Tribunal FALLA:
Revcase la recurrida y, en su lugar, amprase parcialmente la demanda, condenando al Club Atltico
Cerro al pago de la suma de U$S 35.044 (treinta y cinco mil cuarenta y cuatro dlares) y desestimando la
pretensin reparatoria deducida, sin condenaciones procesales por el grado. Notifquese y devulvase, con
copia para la Sra. Juez (H. fictos cada parte $ 5.000).
Castro - Minvielle - Bello
Vzquez - DISCORDE: Por los siguientes fundamentos:
1) Sin dejar de desconocer que podra sostenerse que la actora acta en calidad de distribuidora de
los artculos deportivos para Puma A.G. Alemania, lo que llevara a desechar la excepcin de falta de
legitimacin.
2) En el caso, la redaccin del contrato del 25/03/1998 de fs. 8/9, sobre todo de la parte inicial del
mencionado, hace admisible la excepcin de falta de legitimacin activa opuesta por la demandada (fs. 31
punto 1), siendo compartible lo sealado por la a-quo, en la sentencia recurrida, por lo que la confirmara.
Esc. da Misa, Sec.
DISTRIBUCIN COMERCIAL. Extincin. Receso unilateral. (LJU CASO 1481, tomo 129 - 2004)
Sentencia N 41.-
Min. Red.: Dr. Van Rompaey.
Montevideo, 12 de marzo de 2003.
VISTOS:
Para sentencia estos autos caratulados "P.C. c/ Fbricas Nacionales de Cerveza S.A. - Daos y
perjuicios - Casacin", Ficha 341/ 2000.
RESULTANDO:
I) Por sentencia definitiva N 29 de fecha 28 de febrero de 2000, el Tribunal de Apelaciones en lo
Civil de Tercer Turno confirm la de primera instancia, sin especiales condenaciones (fs. 218-225).
La sentencia de primer grado N 5 de fecha 8 de abril de 1999, dictada por el Juzgado Letrado de
Primera Instancia en lo Civil de 21 Turno, haba desestimado la demanda sin especial sancin. Haciendo
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lugar parcialmente a la reconvencin y en su mrito condenando al actor a abonar al demandado la suma de

$33.879,97 reajustada de conformidad con la Ley 14500 a partir de su exigibilidad (11/7/96). Los intereses
legales a partir de la demanda (fs. 182-194).
II) La parte actora interpuso recurso de casacin (fs. 229), invocando la infraccin o errnea
aplicacin de las siguientes normas de derecho: arts. 7, 8, 12, 18, 72, 332 de la Carta; arts. 8, 16, 1247,
1250, 1253, 1260, 1284, 1287, 1288, 1291, 1297, 1298, 1299, 1301, 1302, 1304, 1321, 1338, 1342, 1344,
1518, 1599, 1935 del Cdigo Civil; arts. 5, 130.2, 137, 139, 140, 142, 159, 198, 340.6 del CGP; arts. 21 y 23
del Pacto de San Jos de Costa Rica; invoc asimismo la transgresin a principios generales de derecho;
tales como el de disponibilidad de los medios probatorios y carga de las pruebas dinmicas; el de justa
causa de impedimento; de la conmutatividad o de la mxima equivalencia o reciprocidad, de los actos
propios, nemo auditur prpiam turpitudnem allegans, inexistencia de derechos absolutos salvo la vida,
consensualidad, seguridad y confianza, responsabilidad y reparacin integral, relaciones contractuales
innominadas y oficiosidad de su calificacin, enriquecimiento sin causa, onerosidad de los actos de los
comerciantes, etc.
Fundando dichos agravios expres en sntesis:
Respecto de los arts. 130.2, 137, 340.6 CGP y art. 5 CGP:
- se infringi el art. 130.2 del Cdigo General del Proceso, pues el demandado entendi
perfectamente los hechos que afirm en tanto no se excepcion por "oscuro libelo", y no controvirti hechos
y circunstancias personales y propias, no indisponibles, debiendo tenrseles por admitidos, pues constituyen,
una verdadera tasa legal, sin que pueda excluirse su veracidad.
Especialmente en lo que refiere a la verdadera naturaleza de la relacin, la que describe
instrumentada en contratos posteriores en atencin a caractersticas excepcionales e importancia de la zona,
la actividad de mercadotecnia que en 4 Departamentos determin la captacin de 5000 nuevos clientes y
que pasara de vender 2000 casilleros por ao, a la ruptura de un monopolio cervecero; reconocimiento
expreso mediante premiaciones especiales; que todo producto que hoy se vende en la zona lleva
incorporado el precio de tal actividad, cuyo pago se estableci una vez cesada la relacin, pero que en los
ltimos tiempos se le adelant U$S 100.000, que debi devolver ante exigencias de multinacionales y
presiones de jerarcas locales, autonoma de gestin a su cargo y como garanta se le exigi entrega de
cheques firmados en blanco, que los documentos en su poder desaparecieron mientras se mantenan
conversaciones con la demandada luego del receso. El cese de la relacin, abrupto y sorpresivo, determin
su crisis, encontrndose en concordato.
El gerente le manifest que ello se deba a la incidencia de otra transnacional y que hoy se
desempea en la zona otro distribuidor, aprovechando el mercado por l conquistado.
Se trata de hechos controvertibles pero que no fueron debidamente controvertidos. El demandado no
los neg categricamente, a no ser el nmero de 2000 casilleros vendidos por ao, por lo que deben ser
tenidos por admitidos (cit. LJU c. 11980 y c. 8824). Todo lo dems no fue objeto de negativa expresa y
categrica, sino que en forma genrica se dijo "nada compartimos".
El objeto del proceso (fs. 76) no fue determinar si el plazo estaba o no vencido, como concluy la
sentencia, sino si "la rescisin del vnculo contractual haba causado daos y perjuicios".
Aclar que no debe confundirse rescisin y vencimiento de plazo, que son dos formas de extincin de
la relacin contractual. Existe posicin jurisprudencial en el sentido que, el contrato que no establece plazo
fatal de extincin, determina incertidumbre en cuanto al vencimiento, que implica se lo considere sin plazo
determinado.
Por esta razn se ha violado el principio de congruencia, art. 198 CGP:
- respecto de los arts. 98, 139, 140 y 141 CGP y art. 1599 CC, en cuanto a la disponibilidad de los
medios de prueba, invocando la doctrina procesal moderna, sostuvo que la carga de la prueba es compartida
por ambas partes en el proceso, seala que el demandado estaba en mejores condiciones de demostrar su
razn. Pero, en cambio ocult prueba documental que favoreca a la actora y no aport prueba sobre hechos
que neg.
- en relacin a los arts. 7, 72, 332 Carta, Pacto San Jos; 1261, 1287, 1288, 1291, 1321 CC.
Existe en los contratantes el deber de comportarse de manera tal de no lesionar el inters ajeno;
fuera de la legtima tutela del inters propio, ms all de que el contrato autorice a actuar de determinada
manera, porque sabido es que todos los derechos tienen limitaciones por razones de inters general como lo
establece la Constitucin.
La libertad contractual se detiene, cuando se trata de evadir el cumplimiento del deber general de no
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daar a otro.
La doctrina refiere a la necesidad de mantener una conducta solidaria en el relacionamiento
contractual. Especialmente en el caso de los contratos, de duracin, se ha destacado en cuanto a la facultad
de rescindirlos, que no puede ejercerse con independencia de los efectos perjudiciales para la contraparte.
No puede prescindirse del contenido ideolgico, el derecho progresa en la medida que se humaniza y en un
orden social injusto, la justicia slo se logra amparando a los dbiles.
Si bien coincide (fs. 233 in fine) -"como lo hace la sentencia"- que no se pretende que existan
contratos eternos, agregando entre parntesis, que en "puridad se transform en indeterminado", discrepa
en cuanto no se puede calificar de legtimo el ejercicio del receso unilateral. Se trata de que el Tribunal
juzgue el abuso con el que fue ejercido, lo que constituy un acto ilcito.
Existieron promesas que hicieron pensar en la recontratacin a travs de actos concretos como
premios, reinversiones, etc. Aun el menos optimista se sentira confiado en la renovacin del vnculo, y hasta
la Extensin del mismo, no podra desconocer promesas como la ampliacin de la distribucin de zonas a
Maldonado y Punta del Este.
Rechaz la expresin "voluntad soberana del recedente" pues la voluntad de las partes no nace ex
nihilio, sino dentro de un ordenamiento jurdico, y siendo el contrato una operacin econmica contemplada
por el legislador como surge del 1291, el fundamento mismo de la eficacia normativa del contrato no puede
radicarse slo en la voluntad.
Sostuvo que la clusula 6 del contrato de distribucin suscripto con la empresa demandada -que
prevea la desvinculacin- implcitamente establece que el distribuidor debe ser indemnizado; pues entre
dicha clusula y la sptima existe una relacin, inclusive de orden gramatical, referida a la expresin "sin
perjuicio", lo que significa "dejando a salvo". De ah concluye que la empresa slo se autoexoner de
responsabilidad frente a hechos culposos o dolosos del distribuidor -que era la hiptesis de la clusula
sptima- y no es la hiptesis de autos.
En definitiva, lo que importa es si hubo exoneracin de responsabilidad, y aqu ello no fue as por
propia voluntad del autor del contrato. Cuando la sentencia refiere a "lo convenido por las partes" cabe una
importante precisin, y es que el contrato lo redact el demandado y el suscrito se limit a adherir al mismo,
rigiendo en consecuencia el art. 1304 CC, de interpretacin contra stipulator, cosa que el Tribunal hace en el
sentido opuesto. Tal ambigedad consistira en no haberse establecido expresa exoneracin de
responsabilidad para el caso de receso actuado dentro del plazo establecido (clusula sexta) como s se hizo
para el caso de receso anticipado (clusula sptima).
En los contratos predispuestos tambin se debe tener presente el principio favor debitoris, pues el
adherente al mismo carece de poder negociador.
Adems, no puede suponerse que alguien renuncie a su derecho a reclamar daos y perjuicios,
mxime si es adherente a un contrato (arts. 1518 y 1519).
- La existencia de contratos posteriores qued fuera del contradictorio y de la prueba y, de haberse
producido oposicin al respecto, se hubieran probado.
De las propias manifestaciones del demandado, sumadas a otros hechos, surge la existencia de una
situacin que no guarda relacin con la existencia de contralores que caracterizan al contrato de distribucin,
controles y limitaciones que el revendedor acepta porque sabe de algn modo que el producto est
pre-vendido. La funcin de mera intermediacin o facilitacin del desplazamiento de bienes o servicios, que
es fundamental para tipificar el contrato de distribucin, fue la culminacin de una labor global cumplida en
tres tiempos, debiendo abonarse por separado cada uno de ellos, pues de lo contrario se incurrira en error
de derecho por violacin del principio de reparacin integral.
- Afirm que nos encontramos frente a un contrato innominado, rigiendo los principios generales del
art. 1260 CC y el de que los actos de los comerciantes no se presumen gratuitos. Es donde ms predomina
la autonoma de la voluntad, siendo necesario analizar la causa, podra aceptarse la existencia de una
relacin de Agencia con todos los derechos correspondientes, incluso la indemnizacin por ruptura del
contrato y comisiones de las ventas. Pero, como destaca el fallo, en tal caso no obra con total
independencia, la que s qued fuera del contradictorio en la primera etapa de mercadotecnia. Por tanto, en
atencin a la verdadera naturaleza de la relacin existente entre las partes, resulta aplicable por analoga la
norma establecida por el art. 1935 CC, referente al cese intempestivo y de mala fe, en el caso de situacin
similar.
Si se entendiere que nicamente existi un contrato de mera distribucin, hubo actividad del actor,
reconocida por el demandado, que implica sobrepujar con mucho los lmites de la referida situacin
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obligacional. Por ende, existi enriquecimiento sin causa, considerndolo un principio general de derecho.
III) Conferido traslado (fs. 251), la demandada abog por el rechazo del recurso de casacin
interpuesto.
IV) Evacuando la vista conferida, el Sr. Fiscal de Corte (fs. 273) declin intervenir, por
entender que carece de legitimacin para emitir pronunciamiento sobre el mrito de la casacin.
CONSIDERANDO:
1.- La Suprema Corte de Justicia, por unanimidad de sus miembros, desestimar el recurso de
casacin interpuesto por la parte actora, entendiendo que ninguna de las causales invocadas en apoyo de su
impugnacin resulta de recibo.
Es obvio, que la eficacia persuasiva de los argumentos desplegados en sustento de la recurrencia, no
guarda relacin de correspondencia alguna con la extensin, en el caso desmesurada, del escrito que los
contiene. Y el embate crtico del recurso, denso y farragoso, no logra conmover los slidos fundamentos de
la conclusin desestimatoria de la pretensin reparatoria a que arribaran los tribunales de mrito.
2.- Corresponde considerar en primer trmino, el agravio del recurrente relativo a que la
impugnada viola el principio de congruencia, al fallar fuera del objeto del proceso.
Se coincide con la Sala en que uno de los puntos "que deban ser objeto de dilucidacin
jurisdiccional, era justamente la actuacin conforme a derecho o no de la demandada en el ejercicio de la
potestad contractual de receso, y que en ltima instancia constituira el ttulo legitimante de la pretensin
reparatoria esgrimida" (fs. 222).
Especficamente, si Fbricas Nacionales de Cerveza deba o no una indemnizacin al distribuidor P.C.,
por no haber renovado el contrato al vencimiento del plazo contractualmente determinado. En rigor, tal
controversia haba conformado definitivamente en la instancia correspondiente el objeto del proceso, lo que
fue consentido por el propio actor; y tal cuestin litigiosa fue la abordada y decidida, dentro del objeto de la
litis, por los tribunales de grado.
Los rganos de mrito deban pronunciarse sobre la licitud o ilicitud de la conducta de la demandada,
para luego analizar la procedencia de eventuales daos y perjuicios.
Habiendo fallado el Tribunal dentro del objeto del proceso (que qued fijado en la audiencia
preliminar, fs. 76), es de franco rechazo la crtica relativa a que se violent la congruencia del fallo, esto es,
la correspondencia entre la pretensin que constituye el objeto del proceso y la sentencia que lo decide.
3.- No se advierte violacin alguna de los arts. 130.2 y 137 CGP, invocados por l actor en
sustento de la impugnacin casatoria.
La deduccin de la pretensin hace gravitar sobre el demandado las cargas de la comparecencia y la
respuesta categrica o efectiva contradiccin. El art. 130.2 regula el contenido especfico de la carga de
contradecir, previendo como consecuencia de su incumplimiento la admisin de los hechos que no resulten
controvertidos, los que por ende quedan exonerados del onus probandi, segn lo dispone el art. 137 del
mismo cuerpo de leyes.
Este agravio no es de recibo, en la medida que las afirmaciones que realizara el accionante al deducir
la pretensin fueron puntualmente controvertidas por la demandada. Al formular la oposicin a la
pretensin, la demandada se pronunci expresamente en pormenorizada exposicin, rebatiendo cada una de
las afirmaciones fcticas fundantes de la demanda, resultando incierto entonces que mediara una negativa
genrica, a la que, por inobservancia de la respuesta categrica, debiera asignarse la consecuencia gravosa
de la admisin.
Y ms an, cuando el recurrente argumenta que la demandada debi "reconocer o negar...
especialmente en lo que refiere a la verdadera naturaleza de la relacin..." se equivoca. Es del caso precisar,
que la referida carga de respuesta categrica que invoca el actor -y su eventual sancin por omisin- slo
alcanza a los hechos, a la plataforma fctica que se planteara en la demanda; y no corresponde reclamar de
la contraria que exprese sus consideraciones jurdicas, en punto a la naturaleza del vnculo negocial. En ese
sentido se pronuncia la doctrina procesal verncula (C.G.P. anotado, Vscovi y otros, T. III, p. 322): "...la
carga de respuesta categrica slo alcanza a los hechos, a la plataforma fctica en que el actor bas su
demanda. Ello significa que se excluye de la carga, los fundamentos jurdicos invocados por el pretensor,
debiendo entenderse por tales no slo la concreta norma que se pretende hacer valer, sino tambin la
valoracin de los hechos a la luz de las disposiciones jurdicas, y las consecuencias jurdicas de los hechos
alegados".
4.- La infraccin de derecho que justifica la recurrencia -conclusin inferida del resto de las
normas invocadas-, se centra en la licitud o ilicitud en su caso, de la cesacin de la eficacia contractual, por
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la que optara unilateralmente la demandada. Hacia all convergen los cuestionamientos del recurrente
cuando ataca la decisin del Tribunal.
En esta inteligencia, el actor afirma que existi una intempestiva ruptura del contrato de distribucin,
un receso que as ejercitado, abusivamente, constituye un acto ilcito, por lo que la empresa demandada
debe indemnizarlo.
En el ocurrente, surge acreditado y admitido en autos, que uni a las partes un contrato de
distribucin (fs. 10) que se prolong durante aos en virtud de la prrroga automtica que prevea la
clusula sexta del mismo.
Ahora bien, all se estableci el plazo de duracin de un ao, renovable automticamente por
perodos anuales, sucesivos, en forma automtica, siempre que una parte no decidiera ponerle fin,
comunicndole a la otra por medio fehaciente con antelacin de por lo menos 60 das anteriores al trmino
respectivo. En cambio, en la clusula sptima se pact la facultad de la firma productora de dar por
terminado anticipadamente el contrato en caso de que la distribuidora incurriera en incumplimiento de sus
obligaciones.
Todo indica que las partes regularon la forma en que se ejercitara el receso. Y, aun si no se le
hubiera regulado, partiendo de la premisa de que se trata de un vnculo negocial del tipo de ejecucin
continuada, en que se necesita del tiempo para la satisfaccin de los intereses de los contratantes, la opcin
por la cesacin del vnculo contractual constituye, como dice el Prof. Carnelli, "...un principio general del
ordenamiento, que atribuye a cualquiera de las partes la posibilidad de desistir unilateralmente del contrato,
en razn de considerar prevalente la proteccin de la libertad jurdica de los contratantes, de manera de
impedir que permanezcan de por vida vinculadas o ligadas por el contrato" (TDCU, T. XIV, p. 240).
En el subexmine, debe concluirse que la demandada se ajust a lo pactado, aplicando las clusulas
contractuales que le habilitaban a proceder de esa forma. Es cierto que la relacin contractual se renov
varias veces y que el distribuidor podra haber tenido la expectativa de que se volvera a renovar, pero ello
no obsta al ejercicio de derecho de receso unilateral por la contraparte.
5.- Sostiene Jons Bergstein, en excelente monografa sobre la cuestin en controversia (La
extincin del contrato de distribucin, p. 26), que respecto del objeto de su estudio adquieren particular
relevancia los principios del abuso de derecho (art. 1321 C. Civil), la buena fe (art. 1291 CC) y la
temporalidad del vnculo contractual.
En funcin del idntico sustracto ideolgico de ambos principios generales de derecho, la buena fe es
el principio orientador, a la luz del cual debe examinarse si el ejercicio del derecho a la no renovacin del
contrato, atento al contexto en que se inserta y a la conducta previa de quien de l hace uso, configura o no
abuso de derecho. Se incurre en abuso de derecho, y por lo tanto en ilicitud, toda vez que el derecho de no
renovacin del contrato es ejercido en violacin al padrn general de conducta, impuesto por la buena fe.
Respecto del ejercicio de buena fe del derecho de receso ad ntum, asume especial trascendencia
uno de sus contenidos esenciales, en el caso, la confianza: la contraparte del recedente tiene derecho a
confiar, en que ste se comportar de determinada manera, atendiendo a standards de lealtad, honestidad y
escrupulosidad.
Y por otra parte, en este tipo de contrato la confianza se erige en un elemento esencial de la
perdurabilidad del vnculo contractual, al punto que es su prdida la circunstancia que impulsa a las partes a
poner fin a dicha relacin (p. 34-35).
6.- En el caso, ambas partes gozaban del derecho a no renovar el contrato de distribucin a su
vencimiento.
Y no se verific comportamiento previo del fabricante, de inteligencia inequvoca, que hiciera
ostensible con claridad, que procedera a una nueva renovacin del contrato (venire contra fctum prpium,
expresin del principio general de buena fe).
La mera renovacin previa, aun por sucesivos perodos anuales, no puede estimarse per se, como un
signo inequvoco de que la parte demandada habra de prorrogar in etrnum el contrato de distribucin. Tal
extensin temporal automtica y previa, no constituye un comportamiento o conducta del recedente,
susceptible de generar en el distribuidor la confianza de que, a cada vencimiento ulterior, la prrroga se
verificara en todo caso y sin excepcin. La opcin por la no renovacin no contradice frontal o radicalmente
el comportamiento anterior, sobre el que pudiera asentarse la confianza sobre la perdurabilidad del vnculo.
En el subexmine, las prrrogas anteriores no adquieren la relevancia, en punto a la generacin de
confianza en el distribuidor sobre la estabilidad del vnculo, que podra asignarse a conductas de contenido
significativo inequvoco, como el otorgamiento de premios en fecha reciente por el excelente nivel de ventas,
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o el estmulo a inversiones que posibilitaren la extensin del rea de distribucin o la captacin de nuevos
consumidores.
Como sostiene el autor de la cita (p. 38), el cumplimiento liso y llano de las obligaciones
contractuales no es idneo, per se, para que la contraparte funde en l su oposicin a la no renovacin del
contrato, argumentando la confianza que aquel cumplimiento le hubiera generado.
El estado de confianza que se tutela (y cuya traicin se sanciona), es aquel que se genera a travs de
un 'plus', de un comportamiento que excede el simple cumplimiento de las prestaciones.
7.- En el caso, el fabricante ejercit lcitamente el derecho de receso o desistimiento unilateral,
extinguiendo mediante su declaracin de voluntad recepticia, el vnculo contractual, sin que la licitud de su
opcin por la cesacin de la eficacia contractual, estuviera legalmente supeditada a su motivacin en justa
causa o incumplimiento atribuible al distribuidor.
El contrato de distribucin que ligara a las partes, aun cuando pudiera ser calificado como de plazo
indeterminado, puede ser extinguido lcitamente por receso unilateral sin expresin de justa causa.
Como sostiene Bergstein (p. 63), el principio de libertad -base de la temporalidad del vnculo
obligacional- debe primar sobre otras consideraciones como la equidad, o el eventual desconocimiento de la
regla, segn la cual el cumplimiento de los contratos no puede dejarse librado al arbitrio de uno de los
contrayentes (art. 1253 C. Civil).
Es claro que este derecho no puede ser ejercitado abusivamente; el abuso de derecho es el standard
de evaluacin que permite determinar la licitud del desistimiento unilateral y, en su caso, la fundabilidad de
la pretensin reparatoria de los perjuicios causados por el receso unilateral arbitrario, desmedido o abusivo.
8.- Pero en el ocurrente el plazo del contrato de distribucin no puede reputarse indeterminado.
Debe considerarse su plazo como determinado, al contener clusula de renovacin automtica por un
perodo anual, al vencimiento del plazo original o cualquiera de sus sucesivas prrrogas (op. cit. p. 155). Las
partes previeron el negocio a trmino, y regularon la facultad de receso para ambos.
La clusula de receso unilateral es de inteligencia inequvoca y beneficia a ambas partes, no
advirtindose que en su estipulacin y eficacia operativa, uno de los contrayentes se coloque en posicin
avasalladora o vejatoria de los derechos e intereses de la otra, ni que la superioridad econmica del
fabricante hubiera determinado coactivamente la suscripcin de la misma. Por el contrario, tal pacto ha de
estimarse como ejercicio del principio de la autonoma de la voluntad y autoresponsabilidad. Como sostiene
Bergstein (p. 167), quien pacta una clusula de receso ha quedado irreversiblemente prevenido acerca de la
posibilidad de ste, de manera que no puede luego alegar la nulidad (o la ineficacia) de la disposicin. "Hay
aqu una cuestin de 'public policy' vinculada a la seguridad jurdica y a la proteccin en la palabra dada, que
es esencial: la tutela de la legtima confianza o expectativa del destinatario de la declaracin de voluntad en
la palabra que se le ha dado".
9.- Destaca el autor citado la eventual incompatibilidad entre la clusula de receso unilateral en
los contratos con plazo indeterminado y el principio contenido en el art. 1253 C. Civil (p. 168). Esta norma se
vincula a la condicin meramente potestativa de carcter suspensivo, pero no a la extintiva, de manera tal
que es ajena al receso unilateral.
En sus trminos: "De ah que el art. 1253 aluda a la validez y al cumplimiento del contrato, pero no a
su fin, tal como lo destacara la doctrina y la jurisprudencia espaola ante un texto idntico (art. 1256 C. Civil
Espaol)."
"En el caso que nos ocupa, el vencimiento de la obligacin (o la manera que sta debe cumplirse) no
se discute: las obligaciones nacen con el contrato y si no se ejecutan ste se incumple. Por lo dems, el
"arbitrio" de poner fin al contrato no es absoluto: el recedente deber, en todo caso, dar cumplimiento a las
exigencias reseadas en materia de duracin mnima y oportunidad del desistimiento, a la vez que deber
abstenerse de traicionar la confianza positivamente generada".
Como sostiene Rodrguez Marn (El desistimiento unilateral, p. 290), la mencin del art. 1256 (nuestro
1253) al cumplimiento y a la validez, y en ningn momento a la extincin, hace pensar que el desistimiento,
al referirse a extincin unilateral, no tiene cabida en los dos supuestos del citado precepto y por tanto no
presupone una infraccin al mismo.
10.- Segn Fueyo Laneri (Instituciones de Derecho Civil Moderno, p. 290), para caracterizar el
abuso de derecho se han utilizado diversos criterios, acumulndose a veces varios de entre ellos. As, se ha
juzgado que el abuso de derecho queda configurado:
a) cuando el titular lo ejerce con dolo, culpa o negligencia;
b) cuando lo usa de manera irrazonable, excesiva o extravagante;
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c) o sin necesidad o inters legtimos;

d) o en forma irregular o agraviante;
e) o causa un perjuicio inmotivado;
f) o tiene intencin de perjudicar;
g) o se lo ejerce en forma contraria a la moral, a las buenas costumbre o de mala fe;
h) o ms all de la necesidad determinada por su destino individual;
i) o cuando se lo desva de los fines de la institucin o para los que fue conferido;
j) o se lo utiliza en forma contraria al derecho natural;
k) o de manera que afecta la solidaridad social;
1) o se provoca un dao excesivo en relacin a las consecuencias normales de su ejercicio.
Gamarra (TDCU, t. 19 pgs. 206-207), partiendo de la premisa de que el art. 1321 del C. Civil deja al
juez un mbito de libertad, al no vincularlo a directivas especficas de recepcin expresa, enumera diversos
criterios, algunos inclusive incompatibles entre s: el fin, funcin social, dolo o culpa, intencin de perjudicar,
sin utilidad para el titular del derecho, la mala fe, la falta de inters legtimo, sealando que en los ltimos
tiempos la nocin de buena fe, ha sido indicada como criterio particularmente relevante, para definir el
mbito de lo lcito.
Pero, en el sub-exmine, no se advierte que el ejercicio del derecho de receso unilateral por el
fabricante, hubiera ingresado en alguno de los criterios que descalificaran la licitud del desistimiento ad
ntum.
Por el contrario, la extincin contractual dispuesta por el recedente, halla sustento en la consagracin
convencional de dicha facultad en beneficio de ambas partes, sin que la demandada exteriorizara con su
ejercicio, una conducta contraria al principio general de la buena fe que la transformara en abusiva, ni
hubiera defraudado con su deduccin intempestiva, la confianza lealmente suscitada en el distribuidor, en
punto a la perdurabilidad de la vinculacin contractual entre las partes.
Es ms: aun cuando se pact expresamente, el preaviso es un procedimiento preventivo de la
irrogacin de perjuicios innecesarios a la contraparte del recedente y que se compadece con la actuacin de
la buena fe en sede de ejecucin, del contrato de distribucin, tornando ms rigurosos los requerimientos en
sede de valoracin de la prueba tendiente a acreditar la abusividad del receso unilateral ejercido por el
fabricante.
Como sostiene Michel Klein (cit. por Cerizola-Hernndez, ADCU, t. 28, p. 713), el preaviso
normalmente elimina el elemento de intempestividad y, por lo tanto, neutraliza el riesgo de que el ejercicio
del derecho pueda ser considerado malicioso o abusivo.
11.- En suma, siguiendo el criterio postulado por Cerizola y Hernndez en el excelente trabajo de la
cita, cabe sostener que la circunstancia de que el fabricante no hubiera. alegado o probado justas causas
meritantes de la opcin por el receso unilateral, no implica per se, que tal rescisin ad ntum se hubiera
ejercitado abusivamente.
En un segundo paso, gravita sobre el distribuidor el onus de acreditar que la rescisin unilateral oper
abusivamente.
Y en el caso, conformaba el presupuesto fctico de la pretensin reparatoria, la actuacin de mala fe
del fabricante al extinguir unilateralmente el contrato de distribucin y la clara falta de respaldo probatorio
de tal afirmacin, acarrea insoslayablemente la consecuencia gravosa de la desestimacin de la pretensin.
Por lo expuesto, la Suprema Corte de Justicia FALLA:
Desestimando la casacin, con costas y costos. Oportunamente, devulvase.
Parga - Cairoli - Guillot - Van Rompaey - Gutirrez
Dra. Chao, Sec. Let.
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CLASE 49 - Contratos Tecnolgicos y de Publicidad
PROGRAMA
4.3.2. Contratos tecnolgicos
4.3.2.1. Generalidades
4.3.2.2. Tecnologa: concepto y consideraciones sobre su transferencia
4.3.2.3. Know how
4.3.2.4. Cesin de derechos de la propiedad intelectual
4.3.2.5. Licencia de derechos de la propiedad intelectual
4.3.2.6. Informticos
4.3.2.7. Asistencia tcnica
4.3.2.8. Engineerig
4.3.2.9. Explotacin de derechos de la propiedad intelectual: edicin, produccin,
representacin, entre otros.
4.3.3. Contratos publicitarios
4.3.3.1. Generalidades.
4.3.3.2. Modalidades y regulacin jurdica uruguaya
4.3.3.2.1. Contrato de publicidad
4.3.3.2.2. Contrato de creacin publicitaria
4.3.3.2.3. Contrato de difusin
4.3.3.2.4. Contrato de patrocinio
ESQUEMA
Contratos tecnolgicos. Contratos de publicidad.
* CONTRATOS TECNOLGICOS
Aqullos cuyo objeto est constituido por el conjunto de conocimientos de la tcnica, que puede
ser tanto industrial como comercial.
* Contratos tecnolgicos
Cesin de derechos de propiedad intelectual
Licencia de derechos de propiedad intelectual
Transmisin de know how
Asistencia tcnica
Ingeneering o prestacin de servicios de ingeniera
* Cesin de derechos...
Implica un desprendimiento de la titularidad de los bienes incorporales que se trate, de uno al otro
contratante
Normativa especfica en Ley N 17.011 y 17.164, sobre DA en Ley N 9.739
* Licencia de derechos...
Tiene por objeto una autorizacin de uso del titular a un tercero de los derechos correspondientes.
Normativa especfica en Ley N 17.011 y 17.164, sobre DA en Ley N 9.739
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* Contrato de know how

Una persona se obliga a transmitir a otra una serie de conocimientos, patentables o no, que
guardaba en secreto, durante un tiempo determinado y a cambio de un precio.
* Contrato de asistencia tcnica

Implica la transmisin de conocimientos relativos a la aplicacin prctica, mediante el cual el
transmisor proporciona al receptor su apoyo o cooperacin para obtener determinados resultados
prcticos en un rea del saber del primero.
* Ingeneering
Tiene por objeto que una parte proporcione a la otra los datos y conocimientos necesarios para la
fabricacin de un equipo o una planta y para su puesta en prctica, sin que implique asistir en la
prctica de tales conocimientos.
* CONTRATOS PUBLICITARIOS
Relacionados con la materia publicitaria, como forma de comunicacin en el ejercicio de una
actividad comercial con el fin de promover la contratacin de bienes o servicios
* Contratos publicitarios
Contrato de publicidad
Contrato de creacin publicitaria
Contrato de difusin
Contrato de patrocinio
* Contrato de publicidad
Celebrado entre un anunciante y una agencia, por el cual sta se encarga de la programacin,
preparacin, creacin y ejecucin de la publicidad a cambio de una contraprestacin.
* Contrato de creacin publicitaria

Mediante este contrato una persona se obliga a elaborar un proyecto de campaa publicitaria a
cambio de una contraprestacin que abonar el anunciante o la agencia.
* Contrato de difusin
Contrato entre el anunciante o agencia y el medio de publicidad a travs del cual ste permite la
utilizacin publicitaria de unidades de espacio o tiempo a los primeros.
* Contrato de patrocinio
Aqul por el cual una persona, patrocinado, a cambio de ayuda econmica para la realizacin de
su actividad deportiva, benfica o cultural, se obliga a colaborar con la publicidad del patrocinador
EVALUACIN
* Cmo puede caracterizar los contratos tecnolgicos?
* Destaque particularidades de cada uno de los contratos tecnolgicos analizados.
* Cmo puede caracterizar los contratos publicitarios?
91
* Destaque particularidades de cada uno de los contratos publicitarios analizados.
CASOS PRACTICOS
CONTRATO DE LICENCIA
Basndose en el contrato que se transcribe a continuacin, responda qu

* El licenciante celebra un contrato anlogo al que se adjunta con otra persona.
* El licenciatario no paga la segunda partida.
* El licenciatario transmite a su vez parte de los derechos adquiridos en el contrato, sin

solicitar consentimiento y ni siquiera notificar al licenciante.
* El licenciante considera que los productos fabricados por el licenciatario no son de

calidad y van en detrimento de la integridad del diseo.
* El licenciante se niega a prestar asistencia o entrenamiento a cuatro de los designados

por el licenciatario, pues no confa en su discrecin.
CONTRATO DE LICENCIA. En Montevideo, el 24 de marzo de 1995, por una parte: el seor

Julio Devries Chinoy actuando en nombre y representacin de la sociedad Le jardin S.A., con
domicilio constituido en la calle Misiones 1550 de esta ciudad, en adelante licenciante; y por la
otra parte, Mario Montseny Surez, actuando en nombre y representacin de la sociedad Jardines
uruguayos Ltda. con domicilio en la calle Ayacucho 1212 de Montevideo, en adelante
licenciataria o licenciatario, quienes convienen el otorgamiento de un contrato de licencia de
diseo industrial de acuerdo con las siguientes clusulas:
En Montevideo, a de : Don Rut. N
PRIMERO: La Sociedad licenciante es titular del derecho de dominio de diseo industrial de dos
juegos de mesa y sillas para jardn, la cual se encuentra debidamente registrada en la Direccin
Nacional de la Propiedad Industrial del Ministerio de Industria, Energa y Minera de la Repblica
Oriental del Uruguay, con el nmero de registro 234.567 y 234.568.
SEGUNDO: Por la presente escritura, la Sociedad licenciante otorga licencia para el uso del
derecho de la propiedad industrial descrito en la clusula precedente, en forma exclusiva, en
todo el territorio nacional, as como en el extranjero, a la sociedad licenciataria. La presente
licencia no importa una transferencia del dominio de este privilegio, sino que faculta al
licenciatario, para el uso y goce en forma tranquila, pacfica y en forma exclusiva de dicho
privilegio, con la expresa prohibicin de ceder a terceros los derechos derivados de este contrato;
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as como se le prohibe tambin, la facultad de otorgar sublicencias a terceros, sin autorizacin

expresa y anotada al reverso de este contrato, por el propio licenciante.
En caso que el licenciatario desee subcontratar con terceros, en algn aspecto relativo a esta
licencia, deber existir aprobacin expresa del licenciante, la cual tambin deber anotarse al
reverso de este contrato; el incumplimiento de esta exigencia ser causal de terminacin del
contrato ipso facto.
TERCERO: El licenciante estar obligado a presentar el ltimo da hbil anterior al vencimiento del
derecho, los comprobantes de pagos hechos por ste, para la renovacin del privilegio industrial
ante el Ministerio de Economa.
CUARTO: El licenciatario estar obligado al pago de la suma de U$S 25.000 (dlares americanos
veinticinco mil), por concepto de contraprestacin de esta licencia. El pago se har en efectivo en
dos partidas: la primera, que asciende a U$S 15.000, que se abona el da de hoy, por la cual el
licenciante otorga formal carta de pago al licenciatario; la segunda, que asciende a U$S 10.000,
pagadera el da 15 de agosto de 1995.
QUINTO: El licenciante estar facultado para fiscalizar y verificar los productos fabricados por el
licenciatario, derivados de este contrato, para lo cual, deber avisar al licenciatario con cinco das
de anticipacin, a la realizacin de la visita.
SEXTO: El plazo de vigencia ser de 5 aos contados de esta fecha, renovable tcitamente por el
perodo que reste para la proteccin legal del diseo, salvo aviso contrario, dado con seis meses
de anticipacin, a la fecha de vencimiento, por medio de carta certificada enviada al domicilio de la
otra parte. La renovacin implicar un nuevo pago del precio establecido.
SEPTIMO: Si durante la vigencia de este contrato venciera la vigencia del privilegio industrial que
da origen a este contrato, el licenciante estar obligado dentro de la medida de lo posible - a
solicitar su renovacin, tantas veces como sea necesario, hasta completar la duracin del contrato
o su renovacin, segn sea el caso.
OCTAVO: El licenciante estar obligado a proporcionar al licenciatario toda la asistencia tcnica

relativa a la licencia, de la cual se dejar constancia en un documento anexo a este contrato; en
este se especificar el tipo de asistencia, el tiempo y lugar en que se prestar la misma.
NOVENO: Estar obligado el licenciatario a cuidar y conservar la tecnologa respecto de la cual se

le ha concedido la licencia; as mismo, estar obligado al pago de todos los daos y perjuicios que
se pueda causar al licenciante por el mal uso de la licencia. El incumplimiento por alguna de las
partes contratantes, de las obligaciones derivadas del contrato, dar derecho a la parte que haya
cumplido sus prestaciones, a dar por terminado el contrato ipso facto o de pleno derecho, sin
perjuicio de las acciones que pudieran corresponderle.
DECIMO: Todas las dificultades que ocurrieran durante la vigencia de este contrato, en lo relativo
a su interpretacin, aplicacin o cumplimiento, liquidacin y pagos, que no puedan ser resueltas
por las partes de comn acuerdo, sern resueltas por un arbitro, quien actuar en nica instancia
sin forma de juicio, no siendo sus resoluciones susceptibles de recurso alguno, ordinario o
extraordinario, a los que renuncian expresamente las partes. Para tal cargo se designa al abogado
Dr. Pedro Daz domiciliado en Cuareim 1414 y en subsidio a Roberto Bruno Rey, con domicilio en la
calle Carac 905, ambos renombrados tcnicos en la materia. Si estos no quisieran o no pudieran
93
aceptar sus cargos, la designacin del rbitro se har de comn acuerdo; en caso contrario la
designacin del rbitro la har la justicia ordinaria, en cuyo caso el rbitro ser de derecho.
DECIMOPRIMERO: Para todos los efectos del presente contrato las partes fijan como domicilio
la ciudad de Montevideo.
DECIMOSEGUNDO: Se faculta al portador de copia autorizada de este contrato, para solicitar las
inscripciones respectivas en el Registro de la Direccin Nacional de la Propiedad Industrial, as
como todas las inscripciones, o anotaciones que fueran procedentes.
DECIMOTERCERO: Los poderes de los representantes de las respectivas sociedades, se justifican

por medio de las escrituras pblicas que se exhiben, otorgadas ante Escribano, de acuerdo a
derecho.
De conformidad se otorga y firma en tres ejemplares en el lugar y fecha arriba indicados.
CONTRATO DE KNOW HOW

* El beneficiario vende mquinas de bombeo a una sociedad comercial chilena, que tiene
su domicilio principal en Santiago de Chile, pero el contrato se celebra en la ciudad de
Caracas donde la referida sociedad tiene una sucursal.
* Al da siguiente de la rescisin voluntaria del contrato, antes del plazo establecido

originalmente, uno de los gerentes da a conocer a un comerciante de la competencia los
procedimientos reservados de las mquinas de bombeo.
* La transmisin de conocimientos, tal como se refiere en la situacin anteriormente

enunciada, tiene lugar tres aos despus del plazo establecido originalmente como
duracin del contrato.
CONTRATO DE KNOW-HOW. En Montevideo, el 23 de febrero de 1996, por una parte: el

seor Salomn Jourdan Mieres, actuando en nombre y representacin de la sociedad Karpax
S.A., con domicilio en la calle Santa F 1215, Ciudad de Buenos Aires, Repblica Argentina, en
adelante cedente, o sociedad cedente; y por la otra parte, Fernando Gmez Fargot, actuando en
nombre y representacin de la sociedad Gmez Fargot Hnos. S.A. con domicilio en la calle Galicia
1324, de esta ciudad, en adelante cesionario, o sociedad cesionaria; quienes convienen el
otorgamiento de un contrato de know how de acuerdo con las siguientes clusulas:
94
DECLARACIONES
PRIMERO: A tenor que la Sociedad cedente ha fabricado despus de muchos aos las
instalaciones de motores de bombeo XQ4 y ha adquirido una basta experiencia y renombre
mundial en este campo. A que el xito de tales instalaciones se debe que permite segn una
tcnica y que dicho aparato ha sido logrado despus de largas y onerosas investigaciones.
Que dicho aparato puede ser utilizado adems en operaciones o procedimientos productivos que
resultan interesante para la instalacin de mecanismos de riego de grandes superficies debido a la
disminucin de costos que permite en la misma.
SEGUNDO: La Sociedad cesionaria opera en distintas reas de la agricultura dentro del territorio
de Uruguay y Argentina, donde desea utilizar el procedimiento de propiedad de la Sociedad
cedente.
La Sociedad cedente ha llegado a la conclusin que el procedimiento utilizado por la Sociedad

cesionaria, es de total avance en materia tecnolgica, y que adems la Sociedad cedente rene
las garantas exigidas para fabricar los aparatos de manera satisfactoria.
TERCERO: La Sociedad cesionaria ha tenido ocasin de examinar por s misma la posibilidad de

aplicacin del procedimiento sealado anteriormente, para lo cual, ha tenido oportunidad de
conocer este procedimiento sobre la base de la propia comunicacin que ha hecho el comunicante.
A tales efectos, le fue entregada toda la informacin referida a los mecanismos de bombeo
referidos en la clusula primera adems de presenciarla personalmente en y sobre la cual ha
adquirido el compromiso de mantener el secreto de esta divulgacin parcial, por plazo igual a la
duracin del contrato.
OBJETO DEL CONTRATO
CUARTO: El comunicante se obliga a proveer al beneficiario, toda la informacin relativa, al

aparato y sus mtodos de produccin, incluso las tcnicas o secretos de fabricacin, de manera
que un tcnico de buen nivel, pueda realizarlo en un tiempo de adaptacin y entrenamiento que le
ser prestado por el comunicante en meses.
LIMITACIONES
QUINTO: El beneficiario podr vender los aparatos referidos en la clusula primera, adems de
utilizarlos para su propia explotacin, pero solamente en los pases extraos al Mercosur y Chile; el
beneficiario no podr fabricar ni utilizar el objeto de este contrato en otros territorios que los
indicados.
El beneficiario slo podr exportar a los referidos pases y se obliga pagar una multa de U$S
250.000 en caso de realizarse una exportacin en los territorios excluidos.
El beneficiario se obliga a tomar las medidas necesarias para evitar que se realicen exportaciones
de los objetos comprendidos en este contrato, a los territorios vedados. Si pese a ello se les
llegara a exportar, el comunicante podr poner trmino al contrato por simple comunicacin
escrita. Podr reclamar el comunicante, indemnizacin por daos y perjuicios por toda violacin a
estas disposiciones.
95
SEXTO: El comunicante otorga exclusividad al beneficiario en los siguientes trminos:
a) No otorgar comunicacin alguna y anloga a la contenida en este contrato, para la

fabricacin a ningn otro fabricante Latinoamericano.
b) Se reserva el derecho para seguir utilizando el objeto del presente contrato.
c) El contrato se celebra teniendo en cuenta la personalidad y reputacin del beneficiario, con

lo que este no est autorizado para ceder este contrato, subcontratar ni otorgar sublicencias.
ASISTENCIA TECNICA
SEPTIMO: El comunicante se obliga a entregar en el plazo de treinta das contados desde la

fecha de celebracin de este contrato, copias de planos, dibujos y procedimientos tcnicos
necesarios para la produccin de los cuales debern incluir un detalle tcnico de implementacin
del procedimiento.
Deber proporcionar de forma clara y precisa en lenguaje todos los elementos secretos de esos
procedimientos.
Todo el material que se entregue no podr ser utilizado para otros fines que los arriba descritos, o
que sean diferentes a la ejecucin natural del contrato.
OCTAVO: El comunicante proporcionar el personal necesario y especializado, para el traspaso de

los conocimientos tcnicos que requiere el procedimiento objeto de este contrato.
Corresponder al beneficiario el pago de los gastos y emolumentos de dicho servicio al

comunicante, conforme a lo indicado en el anexo correspondiente.
NOVENO: El comunicante adquiere el compromiso de adiestrar y capacitar al personal del

beneficiario en la utilizacin del procedimiento objeto de este contrato.
MEJORAS
DECIMO: El comunicante se obliga a comunicar al beneficiario, todas las modificaciones que se

operen sobre el objeto del KH. y que contribuyan a perfeccionar la fabricacin o a reducir el precio
de reventa del producto. Dicha comunicacin es obligatoria.
CONTRAPRESTACIONES
DECIMOPRIMERO: El beneficiario se obliga a pagar al comunicante como contraprestacin de

este contrato:
a) La suma de U$S 80.000 a la firma del presente contrato.
b) La suma de U$S 400 por cada aparato vendido. A tal fin, se realizar cada
trimestre un recuento de los aparatos vendidos.
La mora en los pagos trimestrales, dar lugar a la aplicacin del mximo inters legal.
96
Si el beneficiario no efecta el pago en los trminos convenidos, el comunicante se reserva el

derecho de rescindir el presente contrato, despus de la mora, y de exigir la devolucin de la
documentacin entregada.
VIGENCIA DEL CONTRATO
DECIMOSEGUNDO: El presente contrato tiene una duracin de a contar de esta fecha.
A la expiracin anticipada, normal o prorrogada de presente contrato, el beneficiario se obliga a

no continuar usando el KH., concedido o de dejar esta actividad.
Este se compromete a restituir dentro de los das siguientes a la terminacin de contrato, todo el
material entregado por el comunicante, al beneficiario, sin poder conservar reproducciones, copias
o fotocopias.
DERECHO APLICABLE
DECIMOTERCERO: A este contrato le ser aplicable, la legislacin de la Repblica Oriental del

Uruguay.
ARBITRAJE
DECIMOCUARTO: Todas las controversias que surgieran con motivo de la interpretacin de

presente contrato, sern resueltas definitivamente por un rbitro designado por el Centro de
Conciliacin y Arbitraje de la Cmara de Comercio del Uruguay, siguiendo sus reglamentos.
Se otorga y firma en tres ejemplares de su igual tenor, en el lugar y fecha arriba indicados.
LINKS
ZULOAGA, Carlos Enrique, Los contratos publicitarios
http://www.juridicas.unam.mx/publica/librev/rev/podium/cont/31/pr/pr12.pdf
dem en: http://www.revistanotarios.com/?q=node/373
BIBLIOGRAFA
EXTRANJERA
CABANELLAS, Manuel, Licencias y transferencia de tecnologa, Buenos Aires: Heliasta, 1980.
STUMPF, Herbert, El contrato de Know How, Bogot: Temis, 1984.
97
LINKS
Contratos de Transferencia de Tecnologa, Doricela Mabarak, (artculo general, interesante, concreto)
http://letrasjuridicas.com/Volumenes/20/mabarak20.pdf
Franquicias y licencias: Qu son y en qu medida pueden beneficiarnos? (de la Division PYME de la OMPI)
http://www.wipo.int/sme/es/documents/franchising.htm
CHECKLIST
Checklist antes de celebrar un acuerdo de transferencia de tecnologa
http://www.emotools.com/static/upload/files/ES_Check_list_before_entering_into_a_TT.pdf
DOCUMENTOS
Ponencia presentada en V Semana Acadmica del Instituto de Derecho Comercial del Uruguay - Maldonado
2003
Pactos de Confidencialidad en los Contratos Tecnolgicos

Beatriz Bugallo Montao
I NOCIONES PRELIMINARES
1. Introduccin. Objeto de la exposicin
Para introducir el estudio de los pactos de confidencialidad debemos comenzar por plantear algunos
conceptos bsicos para el desarrollo de nuestras reflexiones en torno a un objeto tan particular como lo es
el conocimiento secreto al que se accede en ocasin de la celebracin de contratos tecnolgicos. Nos
referiremos a conceptos de caracterizacin fundamentalmente doctrinaria que, para evitar confusiones,
conviene calificar previamente: contratos tecnolgicos y pactos o acuerdos de confidencialidad.
Contratos tecnolgicos, son aquellos cuyo objeto est constituido por el conjunto de conocimientos de la
tcnica, que puede ser tanto industrial como comercial. Entre estos se encuentran la cesin de derechos de
propiedad intelectual, licencia de derechos de propiedad intelectual, la transmisin de know how, el contrato
de asistencia tcnica y el contrato de ingeneering.
Presentan caractersticas diversas. En algunos casos se trata de la transmisin de derechos relacionados con
la propiedad intelectual, en otros de un contrato de prestacin de servicios. En el caso del contrato de know
how, la informacin confidencial ser el eje, el centro de las prestaciones objeto del contrato. En las dems
modalidades enunciadas, suele acompaar otras prestaciones con la finalidad de facilitar la aplicacin
prctica del objeto el contrato. En todo caso, nos interesa la trasmisin de informacin reservada,
confidencial o no divulgada que acompaa a otras obligaciones o que constituye el objeto de los distintos
contratos tecnolgicos.
Por otra parte, son pactos o acuerdos de confidencialidad los que imponen usualmente al tomador de la
informacin, la obligacin de no transmitir a terceros por ningn medio la tecnologa cuyo acceso y derecho
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a uso o explotacin se adquiere y tambin tomar todas las precauciones necesarias a tal fin. Constituyen un
convenio entre dos o ms partes para establecer las condiciones por medio de la cuales se preservar el
secreto de las informaciones que ellas se comuniquen.
Los pactos de confidencialidad son una modalidad particular de obligaciones entre las partes, las que definen
especficamente su extensin, su objeto. Se regulan, como tales, por las disposiciones generales en materia
de contratos.
Su importancia es fundamental en cuanto es muy frecuente la adquisicin de tecnologa de terceros en los

pases latinoamericanos, particularmente las PYMES.
Por ltimo, destacamos que la tecnologa no es solamente objeto de pactos millonarios o contratos entre
grandes empresas. Podemos encontrar problemas y cuestiones de esta temtica en las ms diversas reas
de produccin o prestacin de servicios del mercado.
2. Terminologa adoptada
Confidencialidad es la cualidad de confidencial, adjetivo ste que significa que se hace o se dice en
confianza o con seguridad recproca entre dos o ms personas. Esta expresin realiza una clara referencia a
una informacin no divulgada, pero compartida.
Secreto proviene del latn secrtum y presenta varias acepciones. En cuanto a las que nos resultan
relevantes, destacamos que significa: cosa que cuidadosamente se tiene reservada y oculta; reserva, sigilo;
conocimiento que exclusivamente alguien posee de la virtud o propiedades de una cosa o de un
procedimiento til en medicina o en otra ciencia, arte u oficio.
Una informacin secreta se puede transmitir confidencialmente a otra persona. En el caso de los contratos
tecnolgicos, que se caracterizan por ser onerosos, la transmisin se realiza a cambio de un precio o de
cualquier contraprestacin que las partes hayan acordado.
En cuanto a la naturaleza de la informacin objeto de pacto de confidencialidad encontramos una

interesante variedad. Puede tratarse de invenciones y procesos no patentados, futuros productos o futuros
modelos o diseos, proyectos de investigacin, documentos reservados de una empresa como pueden ser
dibujos, esquemas, pruebas, test, manuales de entrenamiento; informacin sobre el marketing, compras,
planificacin o de los clientes de la empresa.
A su vez se utilizan muy diversas expresiones en relacin con la informacin secreta que dispone una
empresa en el mercado. Se habla de secreto comercial, secreto empresarial o secreto industrial. En este
caso optamos por la referencia al denominado secreto industrial y, en particular, vinculado a los contratos
tecnolgicos. Dejamos de lado en este estudio, por tanto, la informacin confidencial referida a cuestiones
de organizacin comercial, contable, as como datos personales cuya confidencialidad se impone por diversa
normativa.
El pacto o acuerdo de confidencialidad en materia de conocimientos tecnolgicos suele denominarse,

adems de las expresiones ya mencionadas, obligacin de discrecin o pacto de secreto. En ingls se
habla de confidentiality agreement, secrecy agreement, non-disclosure.
Luego del AADPIC, en el que se regula la informacin no divulgada como propiedad intelectual, se hace
frecuente referencia a la obligacin de no divulgar. Divulgar significa publicar, extender, poner al alcance del
pblico algo. De modo que, cuando alguien otorga un pacto de no divulgacin se obliga a no dar a conocer,
contrae especficamente una obligacin de no hacer.
Todas estas expresiones dan cobertura al objeto de este estudio. Por nuestra parte hemos adoptado la
expresin mencionada en el ttulo de esta ponencia, porque consideramos que hace ms clara referencia a
99
las facetas contractuales que estamos analizando.
En cuanto a la materia especfica, el secreto industrial, la informacin no divulgada o los contenidos secretos
en materia tecnolgica, el derecho uruguayo no contiene normativa nacional que la reglamente de manera
integral. Esto no significa que no exista regulacin pues, como ensea Gmez Segade, la importancia y
complejidad del papel que juega el secreto en las esfera jurdica determinan que se encuentre regulado,
atendiendo al objeto sobre el que recae el conocimiento reservado.
3. La normativa uruguaya en materia de informacin no divulgada
La realizacin de un pacto no es la nica va jurdica de proteger la informacin confidencial, secreto o no

divulgada. En el derecho comparado y en el derecho uruguayo encontramos distintos niveles jurdicos de
proteccin para dicho objeto.
Desde el punto de vista del derecho de origen internacional, Uruguay ha incorporado tambin al derecho
positivo aplicable al Convenio de la Unin de Pars por decreto ley N 14.910 de 19 de julio de 1979. De este
modo, la normativa que persigue la competencia desleal inserta en el artculo 10 bis del citado Convenio
constituye derecho aplicable a la hora de defender la informacin no divulgada de la empresa.
Se refieren a esta cuestin disposiciones de la ley de patentes de invencin, modelos de utilidad y diseos
industriales, N 17.164, cuyo artculo 111 reglamenta la transferencia de tecnologa.
Se encuentran, adems, las disposiciones del Cdigo Penal, fundamentalmente el artculo 302 que tutela el
secreto.
Asimismo, desde el momento que el pas ha ratificado el Tratado constitutivo de la OMC, que impone el
AADPIC resulta de aplicacin, en lo que corresponda, el precepto contenido en el artculo 39.
En la consideracin ms general de todas, tambin se podr llevar a cabo una accin por enriquecimiento
injusto.
Researemos algunos de estos distintos caminos de proteccin.
3.1. Proteccin por el rgimen de la competencia desleal
La apropiacin del know how de un operador del mercado, en su concepto de conocimiento secreto, es un
acto deshonesto. Por lo tanto, para nuestro derecho constituye un acto de competencia desleal.
Uruguay no ha sancionado normativa legal especfica para la competencia desleal, debiendo entonces
recurrir al artculo 10 bis del Convenio de la Unin de Pars que integra el derecho positivo nacional. De esta
forma, si la apropiacin del know how genera engao o confusin, incluso se estar ante uno de los
supuestos previstos en el propio artculo 10 bis.
Cuando se vulnera un secreto industrial, en el entendido que se puede estar ante un acto de competencia
desleal, se podrn accionar los mecanismos generales de derecho respectivos.
3.2. Transferencia de tecnologa
La transferencia de tecnologa aparece regulada por primera vez en la normativa nacional de la propiedad
industrial, mediante la referencia a la posibilidad de registro de su contrato, en el artculo 111 de la ley de
patentes, aunque sin conceptualizarla.
A falta de definicin legal el concepto es tomado por la doctrina, en su ms amplia acepcin, considerando
transferencia de tecnologa los acuerdos contractuales segn los cuales se transmite un conjunto de
100
conocimientos, sean patentables o no, estn o no protegidos por algn sistema legal, ya sean
correspondientes a los institutos de la propiedad intelectual o al secreto industrial o empresarial.
La transferencia de tecnologa opera, pues, contractualmente, segn acuerdo del dador y el receptor, por
diversas vas, apelando a diversas posibilidades contractuales. De esta forma, por ejemplo, cuando el objeto
del contrato es autorizar el uso de un derecho de patentes, su titular celebra un contrato de licencia con
quien resultar autorizado. O, cuando se trata de conocimientos no protegidos por institutos de propiedad
intelectual que implican comunicar la forma de realizacin de algn tipo de gestin, su titular celebra un
contrato de transferencia de know how, sea lo transmitido secreto o no, el cual puede tener diversos
contenidos.
Considerando pues que se trate de informacin no divulgada, de carcter tecnolgico, que implique un
conocimiento secreto, puede ser abarcada por este concepto.
En Uruguay contamos solamente con el artculo 111 de la ley de patentes que crea el registro de los
contratos que tengan por objeto la transferencia de tecnologa, investigacin y desarrollo, contratos de
franquicia y similares, los cuales producirn efectos ante terceros a partir de su inscripcin.
En esta amplia consideracin de tecnologa quedan incluidos los conocimientos secretos denominados del
know how, que hasta ahora no tenan regulacin alguna en el derecho uruguayos. No hay norma alguna
que reglamente este artculo, ni este Registro, que no ha recibido segn tenemos entendido inscripcin
alguna.
3.3. Tutela penal del secreto
En caso de tratarse de contratos de transferencia de tecnologa, cuyos conocimientos sean secretos y no se

encuentren protegidos legalmente, cabe la aplicacin de las normas de derecho penal tutoras del secreto
profesional.
Entre los delitos contra la inviolabilidad del secreto, el artculo 302 del Cdigo Penal uruguayo de 1934,
sanciona a quien "sin justa causa revelare secretos que hubieran llegado a su conocimiento, en virtud de su
profesin, empleo o comisin". El infractor ser castigado, cuando el hecho causare perjuicio, con pena de
multa.
Dentro de esta figura penal est incluida la informacin no divulgada, tal como la caracteriza el artculo 39
ADPIC.
II PACTOS DE CONFIDENCIALIDAD
4. Funcin.
El incremento de la contratacin tecnolgica, particularmente del contrato de licencia de tecnologa

determina que los pactos de confidencialidad sean cada vez ms frecuentes.
En numerosas situaciones de transferencia de conocimientos, an cuando nada se haya establecido

expresamente, puede considerarse amparado el secreto industrial, constando la mera referencia a tal
calidad.
Sin embargo, estimamos preferible la existencia de un acuerdo expreso, pues delimita derechos y
obligaciones de las partes, y adems porque:
a. deja en evidencia la calificacin de confidencial o secreta la informacin determinada en el contrato;
b. la contraparte, no puede aducir que no saba que determinada informacin era confidencial o secreta.
101
Otra de las ventajas de la celebracin de un contrato es que puede incluirse una clusula compromisoria
para activar el recurso al arbitraje en caso de litigio y no afectar el secreto de la informacin ventilando la
cuestin judicialmente.
Por otra parte, la reglamentacin de la reserva de informacin a terceros es particularmente importante en

los sectores donde se verifica alto grado de subcontratacin, pues incluso pueden dar lugar a verdaderos
pactos anticompetitivos.
Para que sea realmente til el contrato la referencia o descripcin de la informacin que se considera secreta
o que constituye el objeto de la obligacin de no divulgar, deber ser precisa. La precisin no implica detalle,
sino que el rea que se trate no deber generar dudas. De todas formas, como los contratos deben
cumplirse de buena fe, sobre la base de este principio se calificarn las dudas que se pudieran plantear.
Evidentemente, se destaca la funcin tuitiva de estos pactos desde la perspectiva del dador de tecnologa.
En el marco temtico, no constituye tema menor el inters de la empresa en vas de desarrollo y los
intereses del pas en el cual sta se emplaza.
5. Personas obligadas por los pactos de confidencialidad
Usualmente se trata de una obligacin del tomador de tecnologa, pero tratndose de casos en que para la
transferencia de tecnologa el dador y su personal tenga que entrar en contacto con informacin del tomador
que pudiera tener tono de confidencial, se pacta como una obligacin bilateral.
Una de las oportunidades ms frecuentes de pactos de confidencialidad es la relacin jurdica entre

trabajador y empleador. Del punto de vista formal, hay variedad pues puede pactarse tanto una clusula del
contrato de trabajo como un documento ajeno al contrato. Sin perjuicio de una expresa referencia a la
confidencialidad siempre quedar vigente una obligacin de no realizar competencia desleal con el
empleador ni con el exempleador en cado de finalizacin del contrato.
Las situaciones de mayor complejidad surgen cuando las partes enfrentadas son ambas comerciantes o
empresas operadoras del mercado, por enmarcarse su conducta en el derecho de la competencia. En estos
casos, la obligacin de confidencialidad en torno a informacin secreta suele documentarse, no es frecuente
que sea oral. Usualmente constituye una clusula del contrato, acompaada en ocasiones por un pacto de
no competencia.
6. Contenido del pacto
El objeto de transmisin de la parte dadora de informacin debe ser informacin secreta. En relacin con los
contratos tecnolgicos, como ya comentamos incluimos la referencia al denominado secreto industrial.
Muchas veces es la informacin complementaria sobre la operatividad de una patente.
Gmez Segade indica tres requisitos para la existencia del secreto industrial:
a. carcter oculto;
b. voluntad de mantener el secreto, elemento subjetivo;
c. inters en mantenimiento del secreto, elemento objetivo.
Este conocimiento amparado como secreto no tiene por qu existir efectivamente. Puede tratarse del caso
de que se est buscando desarrollar una investigacin en determinado sector o rea industrial y, como se
generarn conocimientos que se quiere que estn amparados por el secreto industrial, el contratante del
102
investigador necesita tener claros dichos aspectos.
A su vez, podemos distinguir en el pacto de confidencialidad dos facetas:
a. por un lado, hay un acceso a informacin confidencial, secreta o no divulgada,
b. por otro lado, hay una obligacin de no divulgar, guardar secreto, impedir divulgacin.
La obligacin relacionada con la confidencialidad puede calificarse como obligacin de no hacer, en tanto
corresponde que el obligado no realice actos o no tenga omisiones que admitan la difusin. Tambin es una
obligacin de hacer, en tanto debe guardar reserva y tomar las medidas necesarias para que no trascienda al
pblico la informacin a la cual a accedido.
En algunos casos el pacto de confidencialidad se complementa con la obligacin de no investigar o no

pretender analizar cmo se encuentra fabricado o compuesto determinado producto. Se habla en estos
casos de black-box agreements, o clusulas de caja negra, procurando de esta forma que se encuentre
vedado el acceso a informacin confidencial. Este es un caso tpico de obligacin de no hacer que deja
pendiente de discusin la situacin de un acceso al conocimiento prohibido por va accidental. Implica que
debe extenderse una obligacin de no divulgar tambin a este caso? Entendemos que s, pero no de fuente
contractual, sino por lo que implica la aplicacin del derecho de la competencia desleal.
La importancia fundamental del pacto es la definicin de contenidos y la determinacin de la extensin de la

obligacin de confidencialidad. Tratndose de informacin no divulgada, hay un valor protegido ms all de
la existencia o no de pacto expreso: vimos ya que en el derecho uruguayo se protege a esta informacin,
an cuando se una proteccin muy bsica o no estructurada.
Sin embargo, resulta evidente como mejor instrumento para los derechos que la expresin del objeto de la
confidencialidad facilita el cumplimiento de las obligaciones contradas.
Finalmente, corresponde aclarar que no toda informacin puede ser objeto de pacto de confidencialidad.
Debe tenerse en cuenta que hoy en da con los frecuentes y cada vez ms posibles procedimientos de
ingeniera inversa pueden develarse los mecanismos que se pretenden proteger con facilidad. De esa forma
el pacto debe ser precedido de la pregunta de si puede efectivamente protegerse el conocimiento que
pretender ser objeto del contrato.
7. Pactos precontractuales
La celebracin de contratos tecnolgicos exige especialmente instancias previas de anlisis de adecuacin de

la tecnologa ofrecida y de costos de la inversin.
Estos pactos habitualmente contienen la obligacin del proveedor de proporcionar el know how o
informacin reservada y el material pertinente para acceder a ella, que permitan a quien pretende contratar
el correcto anlisis de la tecnologa e iniciar los preparativos para una posible contratacin. Por otra parte,
obligan a este ltimo a guardar secreto sobre ese material y devolver todo sin quedarse con copias.
El titular de la informacin la debe exponer a la consideracin del potencial contratante, a efectos de definir
la conveniencia de una contratacin. Por ello, resulta aconsejable y se estila - celebrar convenios
preparatorios que concedan cobertura legal a dicho lapso.
El documento debera expresar fecha, extensin y forma en que se develar informacin, aclarando
derechos y obligaciones de las partes.
En estos casos, evidentemente, la obligacin se limita al contenido de la informacin, no a las condiciones

comerciales de contratacin.
103
8. Delimitacin de los pactos durante la vigencia de un contrato de transferencia de tecnologa
Los pactos, durante la vigencia del contrato suelen establecer:
a. que se reconoce que el dador de la tecnologa que se describe o indica es el nico titular de la
informacin;
b. el carcter de confidencial, no divulgada o secreta de dicha informacin;
c. que la informacin no podr ser transmitida o divulgada a ninguna persona sin consentimiento o
autorizacin expresa del dador de tecnologa
d. que la informacin que se transmite lo es a los solos efectos de posibilitar una explotacin o el desarrollo
especfico del tomador de la tecnologa.
e. obligacin del tomador de tecnologa de garantizar que ningn empleado o ninguna otra persona
vinculada a su empresa pueda transgredir esta obligacin de secreto ni que pueda divulgar la informacin.
El plazo de estas obligaciones podr ser el que corresponda al contrato respectivo.
En caso que se trate de informacin secreta en relacin con la implementacin de una patente, an cuando
la patente hubiera cado en el dominio pblico tales conocimientos merecern eventualmente ser objeto
del pacto de confidencialidad.
9. Obligacin contractual para luego de la vigencia del contrato o del acceso a la informacin
En estos casos se suele plantear como problema central la determinacin del lapso durante el cual habr de
guardarse el secreto.
La duracin no puede ser indefinida o perpetua porque no puede serlo la limitacin de la libertad individual.
Una duracin excesiva, cien aos de silencio, tampoco es admisible. De modo que habr que establecer un
plazo razonable.
Tratndose de conocimiento secreto afn o conexo con institutos de la propiedad intelectual un plazo mximo
razonable tiene que ver con el tiempo de explotacin que puede merecer la creacin respectiva.
10. Incumplimiento o rescisin de la obligacin
Corresponde comentar, bsicamente, que constituyen un pacto de base contractual, y por lo tanto debern
ser aplicadas las disposiciones correspondientes al incumplimiento de los contratos comerciales.
La obligacin de hacer o de no hacer es un comportamiento determinado que se espera del obligado. El

acreedor persigue una finalidad con ello, ms all de la conducta del propio obligado.
De todas formas, ha de tenerse cuidado con la redaccin para evitar obligaciones imposibles.
En materia de tecnologa, tiene lugar la denominada teora de la divulgacin inevitable. Hay casos en los
cuales la propia explotacin de un producto o procedimiento deja en evidencia cuestiones que se pretenda
proteger.
Otro punto de sumo inters en materia de incumplimiento del contrato o como posible causal de rescisin
104
tiene que ver con la efectiva calidad de secreto del conocimiento objeto de la obligacin de reserva. Si se
tom algo como secreto, como afirmacin del dador de tecnologa, en caso que resulte evidente que no lo
es podr ser objeto de rescisin de contrato.
III - CONCLUSIONES
El pacto de confidencialidad no es la nica forma de proteccin del conocimiento secreto en materia

tecnolgica, pues puede encontrarse sustento legal especfico (an al nivel bsico de nuestro pas). Sin
embargo, consideramos preferible el pacto expreso para una mejor determinacin de las obligaciones de las
partes.
De todas formas, el pacto de confidencialidad, para ser eficiente, se integra en una serie de acciones que
debe realizar el empresario titular de tales conocimientos que pretende mantener en reserva. Los
esquematizamos en la siguiente forma.
1. Identificacin de la informacin o conocimiento secretos que puede tener una empresa. No todo lo que es
secreto puede ser transmitido.
2. Plantear una poltica de proteccin interna de la empresa que incluya acciones en relacin con el
personal que est en contacto necesariamente con tales datos y que impida que quienes no lo necesitan
para su trabajo accedan a l. Recurso a los pactos de confidencialidad con el personal de la empresa.
3. Tomar medidas tcnicas para impedir la divulgacin, seguimiento tecnolgico de documentos, proteccin
eficiente de seguridad.
4. Tomar precauciones al tratar con terceros o poltica de proteccin externa que incluye a los pactos de
confidencialidad.
La temtica involucra aspectos del derecho de la competencia: tanto desde las perspectiva de lo que puede
implicar la trasgresin de la obligacin de confidencialidad (competencia desleal) como del abuso que
pueden encerrar en algunos casos tales pactos (como conductas anticompetitivas, fundamentalmente desde
la ptica de la defensa de la competencia).
Si se trata de contratacin internacional incluso puede tenerse en consideracin diversas perspectivas

relacionadas con los intereses de los pases en que residen las partes, como las situaciones que pueden ser
consideradas abusivas.
BIBLIOGRAFA
DESSEMONTET, Franois, Los acuerdos de confidencialidad, en Revista de Derecho Industrial, tomo 12,
nmero 37, Buenos Aires 1981. (cit Los acuerdos de confidencialidad)
-----, The legal protection of know how in the United States of America, Geneva, Droz, 1976. (cit. The
legal protection)
FARINA, Juan, Contratos comerciales modernos : modalidades de contratacin empresaria, 2da. edicin,
Buenos Aires: Astrea, 1999.
FINKENTSCHER, La tipologa, 4 RDI 1982.
105
GOMEZ SEGADE, Jos Antonio, El secreto industrial (know how). Concepto y proteccin, Madrid: Tecnos,
1974.
MADANY, Beatrice, El Cdigo Internacional de conducta para la transferencia de tecnologa y el

comportamiento de las sociedades trasnacionales: intento de evaluacin, 4 RDI 1982, pg. 51 y ss.
SINGH, Rana, FINNEGAN, Marcus, Cuestiones de confidencialidad en los contratos de transferencia de

tecnologa con pases en desarrollo, en 4 RDI 1982, pg. 343 y ss. (cit. Cuestiones de confidencialidad)
STUMPF, Herbert. El Contrato de Know How. Bogot, Temis, 1984.
106
CLASE 50 - Contratos de Garanta
PROGRAMA
4.6. Contratos de garanta comercial
4.6.1. Garantas reales.
4.6.1.1. Hipoteca
4.6.1.2. Prenda y sus modalidades
4.6.2. Garantas personales
4.6.1.3. Fianza y sus modalidades
4.6.1.4. Aval, remisin a Unidad siguiente.
ESQUEMA
Contratos de garanta.
* Garantas: principio general

"los bienes todos del deudor responden por el cumplimiento de sus obligaciones", artculo 2368
del Cdigo Civil.
* Clases de garantas
REALES
PERSONALES
* Garantas reales
Son aqullas en las que se afecta un bien, mueble o inmueble, al cumplimiento de la obligacin
contrada.
* Garantas Reales
HIPOTECA
PRENDA
* Hipoteca
Hipoteca comercial (a. 766-782 Ccom.)
Hipoteca martima
Hipoteca aeronutica
* Prenda
Prenda comercial (a. 741-765 Ccom.)
Prenda sin desplazamiento (Ley 17.228 de 7/1/2000)
Warrant
Prenda de ttulos valores
* Garantas personales
Son aqullas en las cuales una persona se obliga patrimonialmente, en forma personal, al pago de
la obligacin contrada por el deudor de un determinado contrato, en caso que este ltimo no
cumpla con lo pactado.
107
* Garantas personales
Fianza comercial
Aval
EVALUACIN
* Qu diferencias hay entre los contratos de garanta real y garanta personal?
* Elija dos de cada uno y presente sus caractersticas en materia comercial.
CASOS PRCTICOS
LINKS
El contrato autnomo de garanta a primera demanda, Andrs Ortiz Herbener
anlisis desde el derecho ecuatoriano
108
CLASE 51 - Intermediacin financiera
PROGRAMA
4.4. Intermediacin financiera y su contratacin.
4.4.1. Generalidades
4.4.2. El sistema de intermediacin financiera.
4.4.2.1. Concepto
4.4.2.2. Principales aspectos de su regulacin
4.4.2.3. Secreto bancario
ESQUEMA
Intermediacin Financiera.
* Rgimen normativo
DL 15.322 de setiembre de 1982
Circulares del BCU
* Intermediacin financiera. Concepto.

realizacin habitual y profesional
de operaciones de mediacin e intermediacin
entre la oferta y la demanda
de ttulos valores, dinero o metales preciosos
* Entidades de intermediacin financiera

Bancos o bancos cooperativos
bancos de inversin
casas financieras
instituciones financieras externas
cooperativas de int. financiera
administradoras de consorcios
mediadores financieros
* BCU
Potestades reglamentarias en la materia
Constitucin, control de funcionamiento y liquidacin
A travs de la Superintendencia de Instituciones de Intermediacin financiera
* Secreto bancario, a 25 DL 15.322

Las empresas de intermediacin financiera no podrn facilitar noticia alguna sobre los fondos y
valores que tengan en cuenta corriente, depsitos o cualquier otro concepto, pertenecientes a
persona fsica o jurdica determinada.
Incluye informaciones confidenciales
* Relevamiento del secreto
109
Autorizacin expresa y por escrito del interesado

Por resolucin fundada de la justicia penal
Por resolucin fundada de la justicia competente, si estuviera en juego una obligacin alimentaria
EVALUACIN
* Concepto legal de intermediacin financiera. Anlisis de los elementos.
* Se encuentra el concepto de intermediacin financiera en nuestro derecho positivo?
* Qu entidades pueden desarrollar actividades de intermediacin financiera en el
Uruguay?
* Clasificacin de las operaciones bancarias. Mencione un ejemplo de cada una.
* Las operaciones de Banco son comerciales? De dnde surge la comercialidad de las
mismas?
* Un seor que en la esquina del casino presta dinero, es comerciante? Realiza
intermediacin financiera en los trminos que precepta el DL 15.322? Fundamente su
respuesta.
* Qu operaciones realizan privativamente los Bancos?
CASOS PRCTICOS
LINKS
Normativa uruguaya. Banco Central del Uruguay
http://www.bcu.gub.uy/Acerca-de-BCU/Normativa/Paginas/Leyes-Instituciones-Financieras.aspx
110
CLASES 52 y 53 - Contratos bancarios
PROGRAMA
4.4.3. Caractersticas generales de dicha contratacin. Clasificacin.
4.4.4. Prstamo bancario.
4.4.5. Contrato de apertura de crdito.
4.4.6. Contrato de descuento. El redescuento.
4.4.7. El crdito documentado.
4.4.8. El contrato de crdito de uso o leasing.
4.4.9. Factoring Underwriting.
4.4.10. Contrato de depsito.
4.4.11. Servicios de caja de seguridad o coffre forts.
4.4.12.La tarjeta de crdito.
ESQUEMA
Operaciones Activas.
Tarjeta de crdito. Leasing.
* Operaciones de Banco
ACTIVAS
PASIVAS
NEUTRAS
* Operaciones Activas
PRESTAMO
APERTURA DE CREDITO
DESCUENTO
CREDITO DOCUMENTARIO
FACTORING
* PRESTAMO
El Banco entrega una suma de dinero cierta y determinada
El prestatario puede usarla y est obligado a reembolsarla en el plazo estipulado
* APERTURA DE CRDITO
Contrato por el cual el banco se obliga a cambio de una comisin, a poner a disposicin de una
persona determinada suma cierta de dinero o a realizar otras prestaciones, por un cierto tiempo o
tiempo indeterminado, sin que se obligue el cliente a usar el crdito
* DESCUENTO
Contrato por el cual un banco anticipa a su cliente dinero, sobre el importe de un crdito a vencer,
descontando los intereses correspondientes al tiempo que media entre el anticipo y el vencimiento
del crdito descontado.
* CREDITO DOCUMENTARIO
Contrato por el cual un banco asume en forma personal la obligacin de pagar a un tercero, una
111
suma de dinero equivalente al monto del crdito, que abriera por orden de su cliente, contra la
presentacin de la documentacin pertinente.
* FACTORING
Una de las partes adquiere todos o una porcin de crditos que la otra tiene frente a sus clientes,
adelanta el importe de dichas facturas (factoring con financiacin), se encarga del cobro de ellas y,
si as se pacta asume el riesgo de la insolvencia de los deudores.
* TARJETA DE CRDITO
Negocio que supone la celebracin de distintos tipos de contratos y revelaciones jurdicas de
diversa naturaleza:
- entre emisor y comerciante
- entre emisor y adherente (usuario), que establece condiciones de uso de la tarjeta;
- el usuario firma el comprobante que acredita un contrato de compraventa o prestacin de
servicios.
* Leasing Crdito de Uso

Desplazamiento de los riesgos inherentes al dominio
* Modalidades
Leasing financiero
Lease-back
Leasing operativo
*Leasing financiero, nocin

Contrato entre sociedad leasing (SL) y usuario
Adquisicin por la SL de un bien previamente designado por el usuario
Cesin de uso durante plazo contractual
Pago de cnones peridicos
Opcin de compra final
* Crdito de uso Leasing

Normativa uruguaya
Ley N 16.072 de 9/X/1989
Ley N 16.205 de 6/IX/1991
Modificaciones tributarias
* Crdito de uso
Contrato por el cual una institucin financiera se obliga frente al usuario a permitirle utilizar un
bien por un plazo determinado y el usuario se obliga a pagar por esa utilizacin un precio en
dinero abonable peridicamente teniendo ste, vencido el plazo, triple opcin:
* Triple opcin
Compra del bien a favor del usuario (valor residual)
Prrroga, a favor del usuario
Venta en remate y el usuario obtiene excedente sobre precio final
* Valor residual
Valor del mercado del bien
que se espera obtener por la venta a la fecha de finalizacin del contrato
112
previa deduccin de la amortizacin producida y reavaluado segn el criterio de inflacin elegido
* Objeto de C/U
Bienes muebles no fungibles
y bienes inmuebles
cualquiera sea su destino
* Requisitos formales del contrato

Instrumento pblico o privado
Inscripcin registral
* Efectos de la inscripcin registral

Derecho real de garanta
Ejecucin forzada especfica
* IVA Condiciones de exoneracin

Plazo contractual no menor a 3 aos
Que bienes no sean vehculos no utilitarios, bienes muebles destinados a la casa-habitacin
Usuario sujeto pasivo del IRIC, IRA, IMEBA
* Crdito de uso operativo, art. 636 y 637 Ley N 17.296

El crdito de uso operativo es el contrato por el cual una persona fsica o jurdica se obliga frente
al usuario a permitirle la utilizacin de un bien, por un plazo determinado y el usuario se obliga a
pagar por esa utilizacin un precio en dinero abonable peridicamente.
...
Triple opcin al vencimiento del plazo establecido.
Art. 637: aplicacin de disposiciones del leasing financiero
Operaciones Pasivas.
Operaciones Neutras.
* OPERACIONES PASIVAS
DEPOSITO BANCARIO
REDESCUENTO
* Depsito Bancario
Contrato por el cual un banco recibe de su cliente una suma de dinero, de la cual puede disponer
libremente, obligndose a restituirla en la misma especie y cantidad, en el plazo convenido,
remunerando al cliente con un inters
* Redescuento
Operacin simtrica al descuento, que realiza el banco descontante ante el Banco Central del
Uruguay
* OPERACIONES NEUTRAS
CUENTA CORRIENTE BANCARIA
CAJAS DE SEGURIDAD
REPORTO
113
* Cuenta Corriente Bancaria

Contrato por el cual el banco se obliga a realizar por cuenta de su cliente, todas las operaciones
inherentes al servicio de caja, contabilizando sistemticamente los ingresos y egresos de fondos.
* Contrato de cofre fort

Contrato por el cual el banco se obliga a conceder el uso de un espacio de reducidas dimensiones,
denominado caja de seguridad o cofre fort, a cambio de un precio, sin conocer su contenido y
obligndose a custodiar el recinto
* Pase o reporto
Transferencia por precio al contado de valores determinados, mediante compromiso de
readquisicin en el mismo acto, a plazo, por un precio distinto
EVALUACIN
* Naturaleza jurdica del depsito bancario.
* La cuenta corriente bancaria qu tipo de operacin bancaria es? Diferencias con la
cuenta corriente mercantil. Qu ley regula la cuenta corriente bancaria?
* Qu es la apertura de crdito?
* Concepto del contrato llamado "crdito documentado".
* Qu es un "cofre-fort"? Naturaleza jurdica del contrato de "cofre-fort".
* Qu son las operaciones de descuento y de redescuento?
* La operacin bancaria de descuento. Concepto y naturaleza jurdica.
* Qu diferencia hay entre la apertura de crdito y prstamo?
* Secreto bancario: qu informacin est comprendida en esta obligacin. Dnde est
regulado? Qu sanciones se aplican? Hay excepciones?
* Qu es la tarjeta de crdito? Qu relaciones jurdicas - obligaciones y deberes -
existen para cada uno de los elementos personales que intervienen en esta operativa?
CASOS PRACTICOS
CONTRATO DE CREDITO DE USO (LEASING)

* El tomador deja de pagar el canon mensual pues considera que mientras un mnibus
no funciona pues se encuentra en reparacin est suspendida su obligacin de pago.
114
* El tomador arrienda una de las unidades que el arrendatario destina a casa rodante.
* El Banco quiere ingresar al establecimiento del tomador para constatar el estado de las
unidades y este ltimo se lo impide.
* El tomador deja de pagar la cuota mensual.
* Vence el trmino del contrato y el tomador no formula ninguna opcin.
CONTRATO DE CREDITO DE USO. (LEASING). En la ciudad de Montevideo, el 15 de julio de

1997, entre: POR UNA PARTE: el Banco Della Piazza debidamente representado por Luciano
Castro y Julio Aguerre en adelante llamado "el Banco", Y POR OTRA PARTE: Javier Hernndez
S.R.L. representada por Javier Hernndez Pomoli, en adelante llamado tomador, se ha
convenido en el siguiente contrato de crdito de uso (leasing), que se regir por las clusulas que
se pasa a exponer: - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -
Primero: El Banco da en uso al tomador, y ste acepta, el siguiente bien: cinco unidades de
transporte con carrocera marca Marcopolo y motor marca Mercedes Benz, modelos B543 y
AXZCT 30, respectivamente, que han sido elegidas por el tomador para que el Banco las adquiera
de su fabricante brasilero en ambos casos, segn orden de compra que firmada por ambas partes
se agrega formando parte de este contrato.
Segundo: El tiempo durante el cual puede el tomador usar del bien objeto de este contrato es
de cinco aos comenzando a contarse desde que el tomador reciba la entrega del mismo
directamente del vendedor, sin que tenga derecho a ejercitar recurso alguno contra el Banco por el
retraso en que aqul pudiera incurrir en el cumplimiento de su obligacin de entregar el bien como
vendedor. Este contrato no es susceptible de ser prorrogado por reconduccin tcita.
Tercero: El tomador se obliga a abonar al Banco en concepto de alquiler mensual, la suma de

U$S 2.400 pagadero por perodos mensuales adelantados. El primer pago se obliga a realizarlo el
da que reciba el bien mueble objeto de este contrato y los pagos posteriores sern efectuados el
mismo da de cada mes subsiguiente y si ste fuere inhbil el pago debe hacerse el da anterior.
Los pagos debern ser realizados en el domicilio del Banco, sito en la calle Cerrito Nmero 450 de
esta ciudad. El tomador incurrir en mora por el simple hecho de no efectuar el pago el da
sealado para hacerlo, sin necesidad de interpelacin o requerimiento alguno
Cuarto: La obligacin del tomador de abonar la suma mensual estipulada en la clusula

precedente subsistir sin que pueda invocar suspensin alguna por ninguna causa, ni an en el
caso de que el bien objeto del contrato no funcione o no pueda ser utilizado por desperfectos de
cualquier naturaleza. En caso de prdida total o parcial, sustraccin, destruccin del bien o
cualquier otro hecho daoso, incluyendo los casos fortuitos, de fuerza mayor o accin de terceros,
el tomador continuar obligado a efectuar esos pagos hasta tanto el Banco haya sido totalmente
indemnizado por el tomador, que ste se hace responsable de todos los importes provenientes de
los riesgos no cubiertos por el seguro o por insuficiencia de la cobertura.
Quinto: Todos los impuestos, contribuciones y tasas, nacionales, departamentales o

municipales, creados o a crearse en el futuro, que afecten a este contrato o al bien de que se
115
trata, estn a cargo exclusivo del tomador - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -
Sexto: El tomador se obliga a recibir a su costa del vendedor, el bien mueble objeto de esta
convencin, quedando a su cargo las comprobaciones sobre su estado y dems condiciones. Ese
bien debe quedar afectado a la explotacin a que se dedica el tomador y que ha sido tenida en
cuenta para la celebracin de este contrato, no pudiendo, por tanto, trasladarlo a otro lugar ni
hacerlo salir del territorio de la Repblica. El Banco queda facultado para tener acceso al
establecimiento del tomador y realizar las inspecciones que estime conveniente vinculadas al
objeto de este contrato - - - - - - - -
Sptimo: Le queda prohibido al tomador ceder, prestar, arrendar o de cualquier otro modo
permitir que terceros hagan uso del objeto de este contrato o ceder los derechos y obligaciones
emergentes del mismo. Tampoco puede realizar modificaciones o alteraciones en el objeto de que
se trata. El tomador se obliga a conservarlo en buen estado de uso y conservacin, estando a su
exclusivo cargo todos los gastos que se originen en las reparaciones que sean necesarias, ya sea
provocados por caso fortuito o fuerza mayor. El mantenimiento, limpieza y cualquier otra atencin
que deba recibir el objeto para su buen funcionamiento estn tambin a su cargo, como as
tambin los repuestos, reposiciones, lubricantes, energas y cualquier otro consumo del objeto de
que se trata - - - - - - - - - - - - - - - -
Octavo: El tomador se obliga a dar aviso fehaciente al Banco dentro de las 48 horas de
ocurrido todo acto o hecho propio o ajeno que afecte sus derechos como propietario del objeto de
este contrato o le puedan generar responsabilidades, como as tambin la produccin de algn
siniestro que afecte al objeto o a terceros, siendo nico y exclusivo responsable de todo ello el
tomador.
Noveno: El Banco tiene derecho a contratar a su favor y a cargo del tomador un seguro por
todo el trmino de duracin de este contrato que cubra todos los riesgos posibles, incluido
expresamente daos contra terceros. El importe de la prima debe ser reembolsado por el tomador
al contado en el primer pago mensual que efecte al Banco (o en cuotas mensuales). El Banco
tiene derecho a reajustar el valor asegurado, debiendo el tomador abonar el incremento de la
prima en la misma forma. En caso de mora, la que se producir sin necesidad de interpelacin
alguna, dar derecho al Banco a proceder como para la mora en el pago de las mensualidades
Dcimo: La falta de pago de una sola cuota mensual o el incumplimiento a cualquiera de las
obligaciones que el tomador asume por el presente contrato lo har incurrir en mora automtica
sin necesidad de interpelacin alguna. A partir del da siguiente al vencimiento de la cuota impaga
o de cualquier otro importe adeudado comenzar a devengar un inters moratorio del 5
%mensual. Sin perjuicio del cobro de esos intereses, el Banco a su sola opcin podr, ante la
mora del tomador, rescindir el presente contrato, como as tambin en caso de intervencin
administrativa o judicial, concurso de acreedores, embargo de terceros, quiebra, liquidacin o
cesin de bienes. La rescisin bastar con comunicarla fehacientemente al tomador y ste
quedar obligado a reintegrar el bien objeto de este contrato dentro de las 48 horas. Si no lo
reintegrara dentro de ese trmino, comenzar a correr una multa diaria de U$S 1.000 hasta su
efectiva devolucin.
Undcimo: Al vencimiento del trmino estipulado en la clusula segunda, el tomador deber hacer
devolucin del bien objeto del contrato, en buen estado de uso, conservacin y mantenimiento
dentro del plazo y con idnticas sanciones previstas en la clusula precedente - - - - - - - - - - - - - -
-----------
116
Duodcimo: El tomador puede al vencimiento del contrato optar por: a) dar por terminada la
contratacin, reintegrando el bien objeto de la misma en la forma convenida; b) prorrogar el
contrato por un ao ms, abonando un precio mensual de U$S 2.000 y en las mismas condiciones
ya pactadas; o c) optar por comprar el bien de que se trata pagando al contado y el da del
vencimiento un precio de U$S 18.000. Para hacer uso de cualquiera de estas dos ltimas
opciones, deber hacerlo saber en forma fehaciente al Banco con una antelacin no inferior a
treinta das del vencimiento. Si optare por la compra y no abonare en trmino el precio convenido,
sin perjuicio de pagar la multa prevista en la ltima parte del artculo dcimo de este contrato, el
Banco podr dar por rescindida la contratacin y exigir el reintegro del bien de que se trata.
Decimotercero: Para todos los efectos legales y judiciales de este contrato las partes se someten a
la jurisdiccin de los tribunales de la ciudad de Montevideo, con renuncia a cualquier otra que
pudiera corresponderles y a todos los efectos constituyen domicilio en los ya declarados como
suyos.
De conformidad suscriben el presente en cinco ejemplares de igual tenor, en el lugar y fecha arriba
indicados.
BIBLIOGRAFA, LINKS Y DEMS MATERIALES
LINKS
La figura del trust en los Estados Unidos de Amrica. Su aplicacin al Derecho de Familia, Sonia
Martn Santisteban
JURISPRUDENCIA
J ROU. Obligaciones del banco en contratacin. Conceptos bsicos. Caso complejo,

cuyas dos instancias muestran interesantes aspectos de la actividad bancaria.
PRIMERA INSTANCIA
Montevideo, 29 de marzo de 1993.

Vistos:
Para sentencia los autos caratulados "Helene y Jean Robert Grinda c/ Banco Comercial -
Entrega de la Cosa" (F. No. 1/93).
117
Resultando:
1. Los promotores, en su calidad de herederos legtimos de Clara Schmidlin o Claire
Skerlic en va de representacin de su madre, Liliane Skerlic, deducen juicio de entrega de la cosa
contra la parte demandada, manifestando que segn documento emitido por sta con fecha
15/9/87, la causante deposit en custodia y durante los meses de febrero de 1955, marzo de 1957,
noviembre de 1957 y junio de 1958, en la Sucursal Durazno de la Institucin demandada, los
siguientes valores: 10 lingotes de oro c/ 8.871,25 gr. fino, 12 lingotes c/ 11.994,15 gr. fino; 6
lingotes de oro c/ 5.997,40 gr. fino; 369 monedas de oro "Vrenelis" de Fcs. Szs. 20 c/una.
Dichos valores fueron reiteradamente reclamados ante la Institucin demandada: las
gestiones de devolucin insumieron la mayor parte del ao 1987, todo el ao 1988 y parte del ao
1989.
La parte demandada aduce que cumpliendo las instrucciones de la causante, entreg a un
Despachante de Aduana las partidas de oro reclamadas, las que aparentemente habran sido
embarcadas en un avin de la lnea Swissair, pero no presenta prueba de la devolucin del oro al
Banco suizo segn las instrucciones que se le haban cursado.
Por su lado, el Banco suizo exige para una supuesta devolucin del oro, la prueba de que
oportunamente le fue entregado tambin en devolucin por parte de la demandada.
Ante la actitud de ambos Bancos, hasta la fecha no se ha podido recuperar la posesin
efectiva del oro, por lo que, reclaman la devolucin, del ltimo tenedor.
Entre las partes se celebr un contrato de depsito regular de oro en lingotes y amonedado
del que emerge una obligacin restitutoria incumplida por lo que se promueve la accin en juego.
2. Habindose dispuesto la prctica de diligencia intimatoria
de entrega de los valores que lucen a fs. 7 y 12 dentro del tercero da bajo apercibimiento de
apremio (sent. No. 90 de segunda instancia a fs. 25 27v.) y cumplida la misma (fs. 29) comparece
la parte demandada oponiendo las excepciones de falta de autenticidad del documento en que se
apoya y basa el proceso de entrega de la cosa; indivisibilidad de las declaraciones contenidas en el
oficio del Banco en que se apoya la accin; carencia de un elemento estructural para la
admisibilidad del proceso; prescripcin.
3. Conferido traslado del excepcionamiento (fs. 37) se evacu en los trminos obrantes
a fs. 38 41.
4. Por Resolucin No. 7612 de fs. 50 52 se dispuso suspender el procedimiento
sumario, ordinarizndose el trmite.
5. Abierto el juicio a prueba se produjo la certificada a fs. 55. Aleg de bien probado
exclusivamente la parte actora y fueron llamados los autos para sentencia, y,
Considerando:
Entiende el sentenciante que el excepcionamiento interpuesto no afecta el progreso de la
accin segn argumentacin que seguidamente se expondr.
Respecto de la falta de autenticidad del documento en que se funda la accin, no
corresponde un ingreso valorativo del extremo, habida cuenta que en su momento se dijo: "El
documento de fs. 7 (reiteracin de fs. 12) conforma la prueba requerida por derecho (art. 1309
CPC). Se trata de un documento privado, que adquiri FECHA CIERTA al haberse incorporado al
expediente sucesorio (art. 373 CPC y art. 1587 CC) y que debe reputarse autntico por emanar de
la PROPIA PARTE DEMANDADA" (sic., fs. 26 in fine y vto.).
En cuanto a la indivisibilidad de las declaraciones en el documento contenidas, hacindose
caudal de las particularidades de la confesin, consta asimismo infolios que respecto de los
recaudos 7 y 12, se ha dicho: "No se configura la hiptesis de una confesin, judicial o
extrajudicial. Se trata, meramente, de una informacin aportada a requerimiento de la justicia, en
un expediente sucesorio, de lo cual se infiere, claramente, la existencia del contrato y de la
obligacin de dar" (sic., a fs. 27).
En referencia a la carencia de un elemento estructural para la admisibilidad del proceso, la
118
parte demandada arguye que los valores que le fueron entregados en custodia no se encuentran
en su poder porque a solicitud de su titular, se remitieron en 1962 a un Banco suizo.
Al punto, conviene en primer trmino dejar consignado que no resulta controvertido por la
parte demandada que se haya recibido en su momento de determinados valores "en custodia". En
tal medida, "la obligacin de custodiar impuesta al depositario por el art. 2251, significa proveer a
la CONSERVACION MATERIAL de la cosa, esto es, mantenerla en el estado en que se la ha
recibido, defendindola de los peligros de sustraccin, destruccin o deterioro (art. 2252). Y la
ADMINISTRACION, que comprende la tutela jurdica (el ejercicio de funcin esttica de la custodia
se suele contraponer a la dinmica de los derechos que se refieren a la cosa) y la gestin
(activacin) econmica del bien. La custodia determina que el depositario deba desarrollar una
cierta actividad en la cual debe aportar los cuidados del buen padre de familia (art. 2251, 1334 y
1354 inc. 2)" (Gamarra, t. 1, 2a. edic., 1969, p. 199).
"La prestacin del depositario es compleja y se integra con: a) la mera custodia; b) y la
restitucin. Por ello sera ms ajustado hablar de OBLIGACION DE CONSERVAR, no de custodiar,
observacin que puede tener su apoyo en los textos legales (arts. 2239, 2240, 2251 y 2257). En
realidad, la llamada custodia se prolonga hasta la restitucin. Y mientras la restitucin no se ha
verificado, la custodia no puede decirse cumplida. La conservacin comprende, pues, custodia ms
restitucin; el depositario se obliga a conservar. Slo por abstraccin pueden disociarse custodia y
restitucin y decirse que hay dos obligaciones. Slo hay, en cambio, una nica obligacin, a cargo
del depositario, que llamara obligacin de conservar, la cual, as entendida, no puede ser sino una
obligacin de resultado " (Gamarra, ob. cit., p. 213).
Tratndose la obligacin del depositario de resultado, slo tiene virtud exonerativa la causa
extraa (imposibilidad objetiva y absoluta) (ob. cit., p. 211); la parte demandada invoca "un
pedido de la titular", circunstancia sta que no configura una causa extraa y que, por dems, no
resulta probada, porque de haber sido ello as, la obligacin del depositario demandado habra
finalizado desde que no ostentara la conservacin material de la cosa depositada.
Finalmente, se ampara la parte demandada en la prescripcin, circunstancia que eleva al
grado de excepcin principal tratndose las dems de subsidiarias (segn fs. 35). Tal enfoque de la
parte demandada conlleva a entender que nsitamente la obligacin de conservacin persistira,
empero que, la parte actora no se vera asistida de accionamiento alguno por haber prescripto el
plazo a sus efectos, y, correlativamente extinguindose la obligacin de la demandada (cfr. art.
1447 num. 8 CC); tratarase entonces de la invocacin de la prescripcin extintiva.
Si se atiende que sublite asistimos a un depsito no comercial, regido en consecuencia por
la normativa civil, cabe recordar que emerge para el depositario una obligacin restitutoria, pues
sus obligaciones principales son de custodia o conservacin y de devolucin (cfr., art. 2239 y ss.
CC) (cfr., fs. 26).
Seala Gamarra que "sta finalidad de custodia, que informa el negocio y hace que el
contrato se estipule en beneficio del depositante, explica algunas de sus caractersticas ms
salientes, a saber: la prohibicin de uso (art. 2253 y 2254: no existe depsito irregular en nuestro
derecho civil) y la restitucin "ad nutum" (arts. 2240 y 2268; el plazo en, favor del depositante,
aunque se establezca lo contrario)." (ob. cit., p. 196)
"El plazo se entiende siempre estipulado en beneficio del depositante, el que puede
renunciar cuando le plazca y reclamar la cosa (restitucin "ad nutum"; receso unilateral) (arts.
2268 y 2240 inc. 1). La estipulacin de plazo tiene, pues, el solo efecto de obligar al depositario
(excepto cuando tenga justos motivos para descargarse de la guarda, art. 2249); si ningn plazo
se hubiera establecido se entiende que ambas partes pueden poner fin al negocio en cualquier
momento." (ob. cit., p. 200)
De modo que, si el plazo del depsito es en beneficio del depositante, quien puede
renunciar cuando le plazca y reclamar la cosa, no se advierte la razn de oponer la prescripcin
extintiva, desde que, al depositante, en principio, no le corre plazo alguno en su contra.
119
Por otro lado, no es aceptable sostener que la obligacin restitutoria del depositario
demandado se habra extinguido por prescripcin extintiva, en cuanto "desde el momento en que
el depositario asume la custodia y sta empieza a tener vigencia temporal (duracin) hay
cumplimiento, porque esta actividad del deudor (prestacin) satisface (va satisfaciendo) un
correlativo inters del acreedor. El cumplimiento no opera "uno actu" (instantneamente), sino que
es progresivo hasta la restitucin, que le pone fin. El depsito es un contrato de cumplimiento
continuado; la mera custodia no prepara el cumplimiento, sino que es ya por s cumplimiento" (ob.
cit. p. 214-215).
Siendo el depsito un contrato de cumplimiento continuado, a partir de cundo
comenzara el cmputo del plazo prescriptivo extintivo del accionar?, si todos y cada uno de los
das que integran dicho plazo configuran el cumplimiento del contrato y la vigencia misma de la
obligacin restitutoria.
El argumento del excepcionante en cuanto no se concibe que "haya de guardarse por cerca
de treinta aos documentacin de esta ndole, por lo que la prescripcin encaja naturalmente en el
entorno jurdico extintivo del asunto" (fs. 35) es efectista: es posible concebir una custodia por
cerca de treinta aos sin que por ello prescriba el posible accionamiento restitutorio que pudiere
deducir el depositante, mxime si el plazo del depsito es en su beneficio, del mismo modo que es
dable admitir una situacin arrendaticia de inmueble por cerca de treinta aos sin que por ello
prescriba la posibilidad del accionamiento personal de desahucio.
Si algn resquicio de posible invocacin de prescripcin adquisitiva (y no ya extintiva) se
quisiere hacer valer (y segn examina la parte actora a fs. 40vto. infine y 41 ab initio), infolios ello
no es admisible: 1) porque el haber adquirido la propiedad de una cosa por el modo prescriptivo,
requiere acreditarse que se obtuvo en su momento mediante pronunciamiento judicial
emitido como culminacin de un proceso ordinario y donde hubiere sido convocado el propio
depositante o sus herederos, todo lo cual no resulta verificado; 2) porque, en la especie, el
depositario es mero tenedor y para prescribir (adquisitivamente) se requiere ser poseedor (art.
1196 CC), salvo que ocurriese interversin del ttulo, en cuyo caso, no asistiramos a un depsito
(art. 2243 CC.; Peirano Facio: Curso de Contratos, t. 4, CED., 1964, p. 6).
Corolario de lo precedentemente valorado es que, habindose recibido la parte demandada
de determinados valores en custodia, los que, mediando peticin del depositante debe restituir, y
no habiendo ello as acontecido, corresponde que se le imponga la conducta apropiada, desde
que, el excepcionamiento interpuesto, no enerva la relevancia del accionamiento deducido.
Atento que estos obrados se sustanciaron al amparo de la normativa procesal contenida en
el derogado Cdigo de Procedimiento Civil, por aplicacin del art. 1315 del mismo, la condena
causdica es de precepto.
Es por lo expuesto que FALLO:
Desestmase el excepcionamiento interpuesto, y en su mrito, procdase por la parte
demandada a hacer efectiva la entrega de los valores depositados de que dan cuenta los recaudos
de fs. 7 y 12, cometindose a la Sra. Alguacil a sus efectos, con costas y costos de cargo de la
parte demandada. Ejecutoriada, cmplase y archvese. Honorarios Fictos $ 100.
Elas Piatniza Altman
SEGUNDA INSTANCIA
Montevideo, 6 de junio de 1994.

Vistos:
En segunda instancia y para sentencia definitiva, estos autos:
"Grinda, Helene y otro c/ Banco Comercial S.A. Entrega de la Cosa", Ficha No. 155, Ao 1993,
venidos a conocimiento de este Tribunal por efecto del recurso de apelacin interpuesto por el
representante de la parte demandada contra la definitiva No. 15 de 24 de marzo de 1993, dictada
120
por el seor Juez Letrado de Primera Instancia en lo Civil de 6o. Turno.

Resultando:
1. El referido pronunciamiento, que relaciona correctamente las emergencias del grado,
fall: "Desestmase el excepcionamiento interpuesto y, en su mrito, procdase por la parte
demandada a hacer efectiva la entrega de los valores depositados de que dan cuenta los recaudos
de fs. 7 y 12, cometindose a la Sra. Alguacil, a sus efectos, con costas y costos de cargo de la
parte demandada".
2. El apoderado de la parte accionada se agravi de la decisin de primera instancia
resumiendo, en lo esencial, los perjuicios que expresa haberle inferido dicho pronunciamiento, en
los siguientes trminos:
"l) Nos agraviamos porque la sentencia sostiene la admisibilidad del juicio de entrega de la
cosa, aduciendo que se ha probado el contrato con un documento autntico. Nos agraviamos
porque el documento de fs. 12 podr ser autntico pero no prueba la existencia de un contrato de
depsito vigente, a la fecha de la demanda. Por lo cual esta demanda deber ser rechazada en la
sentencia definitiva que se dicte."
"Para la promocin de esa accin se debi probar la existencia y vigencia de un contrato,
con sus trminos y condiciones. El Juez admite como prueba del contrato el documento de fs. 12,
sin advertir que en ese documento, el Banco declara que hubo contratos de depsitos y que el
Banco cumpli con su obligacin de restitucin. De manera que no se trataba de un documento
que pudiera servir de base a un juicio de entrega de la cosa."
"Al caso debe ser aplicado, lo dispuesto en el artculo 2247 del C. Civil..."
"Por esa norma, el Tribunal debe creer al depositario en cuanto a que ha ejecutado el
contrato de depsito."
"2o) Nos agraviamos porque la sentencia rechaza la excepcin de prescripcin (...) al
depositante le corre el trmino de prescripcin como a cualquier otro titular de derechos
emergentes de contratos. Si no los ejerce, los pierde por su inactividad."
"La prescripcin extingue obligaciones del obligado por contrato, en tanto que el titular del
derecho correlativo no hace ejercicio de su derecho."
"La prescripcin extingue la obligacin del depositario, porque el depositante que tena el
derecho correlativo no lo ha ejercido en tiempo. No se trata para hacer jugar la prescripcin de
calificar la conducta del depositario, deudor de la obligacin, sino que ha de tenerse en cuenta la
actividad del depositante, acreedor de esa obligacin."
"(...) En el caso, se pueden plantear dos hiptesis:"
"a) si el depositante, por depsitos realizados en 1955, 1957 y 1958, que tiene derecho a
exigir la restitucin, no lo ejerce durante ms de 20 aos (en el caso pasaron ms de 20 aos) se
ha extinguido su derecho y al mismo tiempo el deber del depositario."
"b) Si el depositante ejerci su derecho, requiriendo la entrega en el ao 1962, como
admiten los actores en su demanda, su inactividad posterior determin la prescripcin de sus
derechos y acciones para reclamar del Banco Comercial por incumplimiento de la orden de entrega
o por el incumplimiento defectuoso de esa orden."
"En las circunstancias de autos, se justifica plenamente el instituto de la prescripcin,
puesto que ni la parte actora ni la parte demandada estn en condiciones de probar, dado el
transcurso del tiempo, sus respectivos derechos (...)"
3. El representante de la parte actora evacu el traslado que le fuera conferido, por lo que
otorgado el recurso propuesto y recibidos los autos en alzada, previos los trmites pertinentes, se
acord y dict sentencia en legal forma.
Considerando:
1. Ser confirmada la sentencia apelada, la que se acuerda con el voto unnime de
todos sus integrantes, por cuanto la discordia suscitada en el seno del Cuerpo result en definitiva
superada, luego de la discusin natural en todo rgano colegiado, que llev a unificar todos los
121
criterios.
2. Sin perjuicio del resumen de los agravios formulados por la parte demandada ;v.
Resultando 2 de este pronunciamiento ; interesa, en este estado, ingresar al anlisis puntual de los
5 agravios explicitados en la recurrencia.
2.1. El primer agravio fue sintetizado en estos trminos: "nos agraviamos... por aquellas
consideraciones en que el seor Juez da como indiscutible lo ya resuelto por el Tribunal en
referencia a la Sentencia No. 90 de 4 de abril de 1990 de este Tribunal- como si existiera cosa
juzgada al respecto. En efecto, a fs. 102 el seor Juez dice que no corresponde un ingreso
valorativo de ciertos extremos habida cuenta de lo resuelto en la sentencia de fs. 25".
Tal postura fue reiterada por la parte accionada en ocasin de celebrarse la audiencia de fs.
147 (a. 344.2 CGP), sostenindose que este Tribunal puede dictar una sentencia con contenido
dispositivo opuesto ala dictada el 4 de abril de 1990, en funcin de las resultancias de las pruebas
producidas y del derecho invocado.
El seor Juez a quo en la citada foja 102, en referencia al excepcionamiento relativo a la
falta de autenticidad del documento en que se funda la accin, y exclusivamente respecto a ese
punto, consider que no corresponda un ingreso valorativo del extremo, habida cuenta de lo que
se dijo en la Sentencia 90/1990 de esta Sala, antes citada. Ello no significaba que en la decisin
recurrida se haya invocado la cosa juzgada, porque podra inferirse que el decisor del grado
precedente no ingresaba a la valoracin del excepcionamiento referido por compartir la
fundamentacin de este Tribunal, a la cual se remita (sin aludirse, implcitamente, al instituto de la
cosa juzgada).
Pero, en hiptesis, que lo expresado en la sentencia impugnada tuviera la significacin
atribuida en la recurrencia, la Sala, en un reexamen del punto, teniendo presente las emergencias
del grado precedente, habr de reiterar, en esta oportunidad, lo decidido en la Sentencia 90/90 y,
en su consecuencia, afirmar la autenticidad del documento obrante a fs. 7 y 12.
En ese sentido, son totalmente compartibles los argumentos desarrollados al respecto, por
el Prof Dr. Gelsi Bidart (Memorndum, fs. 44/47), subrayndose, muy especialmente, que la parte
demandada no slo no rechaz el contenido de dicho recaudo, sino que se apoy en el mismo,
aducindolo en su favor.
2.2. El segundo agravio refiere a la calificacin errnea de la naturaleza del depsito de
autos no comercial, segn lo expresado por esta Sala en sentencia No. 90/1990 y en la recurrida
comercial, en criterio de la parte apelante .
El tema que plantea el agravio no fue invocado en oportunidad del excepcionamiento (v. fs.
32/36) no obstante la afirmacin, previa, emitida por este Tribunal, fs. 26, acerca de la naturaleza
no comercial del depsito, en el caso; ello determin que el punto no fuera objeto de discusin
luego de la ordinarizacin del procedimiento; adems, como en el documento de fs. 7 y 12
no se dice si el depsito es o no oneroso, aspecto vinculado a la comercialidad o no de la relacin
obligacional concertada (v. a. 722 C. Com.), era trascendente que la cuestin que ahora (al apelar)
postula la parte demandada se hubiera concretado en ocasin de su excepcionamiento, a los
efectos de viabilizar el contradictorio pertinente, tendiente a acreditar un errneo enfoque de lo
resuelto en la multicitada sentencia 90/1990 (la no introduccin, en sede de excepciones, de tal
defensa tradujo una suerte de consentimiento, tcito, respecto a la afirmada, por este Tribunal,
naturaleza no comercial del depsito en causa).
Miguel U. Rocca enseaba en sus clases ("Agentes auxiliares Contratos de Comercio", t.
II, ps. 236/238) lo siguiente: "Depsito comercial. Requisitos. Como decamos, el Cdigo
establece, en el art. 721, las condiciones para que el depsito sea considerado mercantil. Dice
que: Para que el depsito sea considerado mercantil, es necesario lo que sean comerciantes
ambos contrayentes; 2o. que las cosas depositadas sean objeto del comercio; 3o. que
se haga el depsito a consecuencia de una operacin mercantil."
"Se requiere, pues, que todo, las partes, las cosas objeto del contrato, y la intencin de
122
aqullas, revista carcter comercial, para que el depsito pueda ser considerado un acto de esta
naturaleza. Vamos acercndonos ms, como se ve, al criterio de la subjetividad."
"No se ve clara la razn de la exigencia de que sean comerciantes las partes; debera
alcanzar, para que la operacin fuera mercantil, que la operacin que le sirve de causa, o de la que
es consecuente, tenga la calidad de comercial. La comercialidad, pues, no debera depender de
esas exigencias del art. 721, sino de la naturaleza de la operacin a que respondiera."
"Pero, la comercialidad del depsito puede venir por otras vas: as, por ejemplo, cuando es
realizado por una empresa de depsito, de acuerdo con lo que establece el art. 7o. inciso 4."
"Tambin la calidad profesional de la persona que lo realiza hace que sea comercial el acto,
dado que, por el art. 5o. , los actos de los comerciantes se presumen, siempre actos de comercio,
salvo la prueba contraria."
"Agrega luego el Cdigo, en el art. 722: "El depositario puede exigir, por la guarda de la
cosa depositada, una comisin estipulada en el contrato, o determinada por el uso de la plaza". Y
agrega: "Si ninguna comisin se hubiese estipulado, ni se hallase establecida por el uso de la
plaza, ser determinada por arbitradores". Y que (y sto tiene suma importancia): "El depsito
gratuito no se considera contrato de comercio"."
"Debe ser, adems, a ttulo oneroso; si es a ttulo gratuito, no se considera mercantil. Como
vemos, es distinto al contrato de prstamo, que admita, segn hemos visto, una posibilidad de
gratuidad, aunque se discuta, como vimos, por la doctrina."
"Algunos autores, sin embargo, entienden que la onerosidad es la de la naturaleza, y no de
la esencia del contrato, puesto que sera en realidad, dicen, un derecho renunciable y podra
convenirse entre las partes que fuera a ttulo gratuito, sin perder por eso su carcter de comercial.
El contrato no es consensual sino real."
Aun cuando se sostuviera que, no obstante ser gratuito, el contrato de depsito que nos
ocupa igualmente tiene carcter mercantil porque la onerosidad es de la naturaleza y no de la
esencia del contrato ; ello no trascendera a los efectos definitorios de la causa en proceso por lo
que dir infra, en ocasin de analizarse el cuarto agravio (v. Considerando 2. 4.).
2.3. En el tercer agravio se expresa que "el documento de fs. 7 y 12 es negativo de la
existencia de un contrato de depsito vigente a la fecha de la promocin de la accin. El Banco ...
dice que se celebraron contratos de depsito y que ellos se cumplieron con la entrega de los
valores y, por lo tanto, tales contratos no estn vigentes a la fecha de producida su declaracin. No
se reconoce, no se confiesa, que existe un contrato de depsito vigente, por lo contrario, se
confiesa que existi hace ms de 30 aos contratos de depsitos y que esos contratos quedaron
sin efecto, en razn de la devolucin de lo depositado. En una confesin indivisible el Banco
confiesa o en un documento privado indivisible declara que los contratos celebrados fueron
cumplidos con la transferencia del oro a Suiza en 1962".
Concretndose el agravio en los siguientes trminos: "En razn de ello, el Tribunal, a fs. 25,
no debi acceder a la apertura del proceso. Fue correcta la sentencia de primera instancia y
errneo, en nuestro concepto la sentencia que la revoc y que admite la apertura del proceso
sobre la base de ese documento, que no prueba los sucesivos contratos de depstos celebrados
con la parte actora. Nos agraviamos de la sentencia de fs. 101, que ahora recurrimos, por cuanto
mantiene el criterio de la sentencia de fs. 25".
Como fundamento jurdico del agravio se postula la aplicacin de los arts 1586 y 2247 del
C. Civil.
En opinin del Tribunal no es aplicable en el sublite el a. 1586 C.C.
El Dr. Gelsi Bidart, en memorndum citado, fs. 46, lit. d) del numeral 5, ha expresado al
respecto, lo que se comparte: "en cuanto al contenido del medio de prueba y a su divisibilidad o
indivisibilidad; cabe sealar que en el proceso de entrega de la cosa, la existencia del depsito
inicial, no es tema probatorio por cuanto hay coincidencias de ambas partes al respecto y,
tratndose de derechos disponibles, no se requiere otro medio de prueba para tenerlos por ciertos
123
(CGP art. 137; CPC arts. 330 y 329)."

"Por otra parte, aun la divisibilidad o indivisibilidad de la confesin, se plantea cuando es el
nico medio probatorio, no as cuando otros elementos pueden ratificar parte de la misma,
quedando as aislado, lo que carece de medios de sustentacin. Aqu, como se dijo la parte
existencia del depsito cuenta con la afirmacin de ambas partes. La 2a., "que esos valores
fueron remitidos" al Banco extranjero, es lo nico que requiere prueba y por parte de quien lo
aduce (CPC art. 329 CGP, art. 139)."
"Pero adems, se requiere probar, no meramente la remisin, sino (1) la entrega al Banco
aludido y (2) el referido encargo por parte del titular de la mercadera, de hacer entrega de la
misma al Banco extranjero."
El art. 2247 C. Civil, a cuya aplicacin acude la parte demandada, ante la imposibilidad de
probar que restituy el oro recibido en depsito, no tiene incidencia en el ocurrente, porque no se
discute que dicho oro fue enviado a un Banco de Suiza. Lo que se controvierte es que dicho oro
fue remitido en base a autorizacin de la depositante; y como el Banco Comercial ha afirmado en
todo instante que ello sucedi as, entonces le gravaba la carga de probar que la transferencia del
oro se efectu por orden (mandato) o solicitud (requerimiento) de la titular del depsito o de
persona hbilmente autorizada por sta (a. 284, 313, 329, 330 y 331 CPC; a. 12, 137, 139, 547 y
548 CGP).
Es decir que debi justificarse que la obligacin restitutoria se hizo efectiva en forma
idnea, conforme a los a. 2262 C. Civil y 731 Cd. Com. Y en el caso, aun cuando se admitiera la
transferencia del oro depositado a un Banco de Suiza, no existe prueba alguna de que dicha
remisin se concretara por orden o solicitud de la depositante o de la persona a cuyo nombre se
hizo el depsito o al que fue indicado para recibirla.
Como seala Supervielle, al indicar que por el a. 192 C.Com. es aplicable al "depsito
bancario" el a. 2247 C. Civil: "Debe sealarse que siendo el banco, por su propia actividad y
profesin, un comerciante, todos esos elementos (los que enuncia el a. 2247 C. Civil: el hecho del
depsito, las cosas que forman su objeto y su restitucin) se encontrarn en los libros de la
institucin, regularmente llevados" (Supervielle Saavedra, Bernardo: "El Depsito Bancario", ed.
Fac. Der. y C. Sociales, Montevideo, 1960, p. 172, No. 218; todo SIC).
Parece inslito que el Banco demandado carezca de documentacin plena sobre el contrato,
especialmente si se repara que el oro, presuntamente enviado a Suiza, configura una partida de
muy importante valor (28 lingotes de oro de diversos "fines" y 369 monedas de oro "Vrenelis" de
Francos Suizos).
2.4. El cuarto agravio se funda en esta circunstancia: que en la sentencia apelada ni
siquiera se plantea la cuestin del no pago de las comisiones "se condena a la restitucin de las
cosas depositadas, sin exigir que los actores hayan acreditado su pago". Es decir, en la recurrencia
se afirma la falta del segundo presupuesto de la accin de entrega de la cosa (art. 1309
CC.: que el actor cumpli con las obligaciones a su cargo).
La exigencia que el actor pruebe que ha cumplido el contrato "por su parte", opera "en su
caso", segn el sentir de toda la doctrina procesalista, porque tal requisito procede cuando el
reclamante es deudor de alguna prestacin derivada del contrato vinculante. Esto, en la especie,
no fue invocado en el excepcionamiento, lo que es lgico, toda vez que la "estrategia procesal" de
la parte demandada se bas en que el depsito ces o se extingui en mayo 1962, con la presunta
remisin de valores a Suiza.
Si bien el agravio no puede reputarse intempestivo, al referir a un presupuesto del juicio de
la entrega de la cosa (a. 1309 C.C.), por tratarse de un contrato bancario u operacin bancaria, el
depsito puede ser gratuito (a. 722 C. Com.), por cuya virtud la circunstancia ahora aducida debi
invocarse al promoverse el "contradictorio de impugnacin".
Siendo as hay que calificar al depsito de autos como gratuito; no era necesario acreditar
que el actor hubiera cumplido con las obligaciones a su cargo (no existan stas; as es dable
124
inferir por la ausencia de excepcionamiento al respecto) lo cual es por s suficiente para repeler el
agravio y viabilizar el juicio de entrega de la cosa (aun cuando se sostenga que en el caso el
contrato no habr perdido la calidad de mercantil, en la posicin de quienes sostienen que la
onerosidad es de la naturaleza y no de la esencia del contrato) (v. Considerando 2.2.).
2.5. Por ltimo corresponde ingresar a la consideracin del 5o. agravio, el que est
focalizado en este aspecto: el rechazo de la excepcin de prescripcin.
La tesis de Planiol Ripert, segn la exposicin de la parte actora es en cierta forma
recogida por Spota quien, aludiendo al ejercicio de los derechos facultativos, seala: "En todos
estos supuestos, el no ejercicio de la facultad reconocida por la ley no queda sometido a la
prescripcin. Su extincin slo sobreviene cuando un derecho contrario o incompatible con el
ejercicio de esa facultad ha sido adquirido por otra persona" (Spota, Alberto: "Tratado de
Derecho Civil, t. I, parte general, Vol. 3o.: Prescripcin y Caducidad Ed. Depalma, Bs. Aires, 1959,
p. 61, par. 2165).
As, analizando la pretensin de restitucin de la cosa prendada, expresa: "...no es la
reivindicatoria la pretensin que se extingue por prescripcin, sino que ha mediado usucapin por
parte del ex-acreedor prendario.
La reivindicatoria, aun tratndose de cosas muebles, subsiste... Frente a ese derecho de
reivindicar, surge el dominio adquirido por usucapin y en cuanto medien actos posesorios que
desvirten la condicin de depositario del acreedor prendario. . .; en consecuencia, se extingue el
dominio que al deudor le asista sobre la cosa prendada..." (ob. cit. pgs. 84/85, pr. 2166 ter.).
Finalmente Spota seala que: "se reputa "anmalo" el supuesto de la adquisicin de un
derecho real mediante la prescripcin extintiva" (Ob. cit. pg. 96, pr. 2168 bis).
Por consiguiente, en esta posicin, de afirmarse la prescripcin de la accin sub-examine,
implcitamente se estara alegando la propiedad (invocando un derecho real) de las especies antes
depositadas, por parte del depositario, lo cual no es factible tcnicamente al no mediar ni
alegarse una hiptesis de prescripcin adquisitiva (usucapin). Esta prescripcin adquisitiva,
adems, mal podra aceptarse en el sub judice desde que el Banco accionado sostuvo en todo
momento que en 1962 se haba desprendido de los bienes depositados en virtud de orden
emanada de la depositante.
La jurisprudencia italiana, pronuncindose sobre un caso de devolucin de un depsito en
caja de ahorro, sostuvo (posicin del tribunal de Sciacca, 2da. instancia) que: "La sentencia
recurrida no ha admitido que se haya operado la prescripcin extintiva de la accin por efecto del
tiempo transcurrido sin haberse realizado ninguna operacin de depsito en la libreta de ahorro.
La solucin es exacta, si bien debe rechazarse, por su evidente inaplicabilidad al caso, la
invocacin que se hace en la sentencia del principio sancionado por el art. 2115 del Cd. Civil. En
efecto, el banco depositario de una suma de dinero, no es propietario de sta tiene la obligacin
de restituir el tantumdem al depositante, al vencimiento del trmino pactado, o, si no existe
trmino cuando se solicite por lo tanto en los depsitos llamados irregulares, el depositario no
puede considerarse un poseedor en nombre de otro de la suma o de los ttulos depositados, en
que sea aplicable el principio sancionado en el artculo que la sentencia invoca fuera de lugar... El
contrato de depsito cualquiera sea el caso da lugar entre depositante y depositario a una
relacin jurdica que, necesariamente, es continua y duradera en el tiempo ya que el derecho del
depositante para obtener la restitucin de la cosa y de la suma depositada (en su identidad o en
su equivalencia) y la correspondiente obligacin del depositario para proceder a tal restitucin
subsiste y se prolonga por todo el tiempo mientras dura el depsito por voluntad concorde de
las partes. Ahora bien, aplicando a esa relacin la conocida regla en materia de prescripcin, esto
es, que ella no comienza a correr sino desde que nace la accin, se deduce que no puede hablarse
de transcurso del trmino de prescripcin en materia de depsitos, mientras dura la relacin, ya
que la accin nace de la violacin del derecho y esta hiptesis es incompatible con una situacin
de hecho conforme al derecho. Es recin desde el momento en que el demandante solicita la
125
restitucin de la cosa depositada (o su tantumdem) o desde el vencimiento del trmino pactado

para esa restitucin (dies interpellat pro homine) que la negativa o inercia del depositario en
proceder a la restitucin determina un estado de hecho contrario al derecho, que por efecto de
la prescripcin habr de ser legitimado cuando la accin para hacerlo cesar no fuese interpuesta
dentro del trmino asignado para su ejercicio. El vencimiento del trmino pactado para la
restitucin del depsito o (a falta de pacto) el requerimiento del depositante, constituye el hecho
necesario para la realizacin de su derecho; por lo tanto, es recin desde ese momento que nace
la accin y comienza la prescripcin" (Rivista del Diritto Commerciale. Miln, 1939, 2a. parte, pg.
245) (v. "La Ley" T. 15, Jul. Ag. Set. de 1939, Seccin Jurisprudencia Extranjera, ps. 10/11;
Indice Secc. Jurisprudencia Extranjera, Voz "Depsito"; e Indice General, Depsito, pg. 64).
En la especie, no se pact plazo de depsito, porque tal extremo no fue alegado por el
demandado, por cuya virtud rige a plenitud el principio que el plazo de prescripcin, de ser
procedente este instituto, comenz a correr cuando los sucesores "mortis causae" de la
depositante solicitaron (requirieron) al Banco Comercial la restitucin de los objetos depositados.
Como ste, adems, no pudo hacerse propietario de dicha mercadera por imperio del a.
653 C.C., es obvio que mal poda el banco accionado esgrimir la prescripcin extintiva del derecho
a obtener la restitucin de la cosa depositada. Y cabe observar que el a. 653 C.C. se remite al a.
199 del mismo cdigo; y este articulo, a su vez, tiene como fuente, entre otras disposiciones, la
del a. 2115 del Cod. Civil Italiano, que se cita en la sentencia recin mencionada para descartar su
aplicacin en el caso juzgado por el tribunal de Sciacca. Cabe precisar que aun en Italia eran
escasos y remotos los precedentes jurisprudenciales; y en contra de la procedencia de la
prescripcin en casos como el sealado, se pronunci la Casacin de Roma, el 13.1.1905 (Rep.
Foro Ital., 1905, col. 319) y la Corte de Apelaciones de Miln, el 10. 6.1908 (Rep. Foro Ital., 1908,
col. 309).
Es decir, en suma, que la prescripcin extintiva en el supuesto de prescriptibilidad de la
accin, no puede prosperar en el caso porque: a) no habindose pactado plazo de restitucin, en
cualquier momento podr la depositante requerir la devolucin de las especies; b) en tal caso, a
partir de la fecha de tal requerimiento, empezara a correr el plazo de prescripcin
correspondiente; c) admitir en el caso, que se extingui por prescripcin el derecho de los titulares
del depsito a exigir la restitucin de la cosa depositada, significara bloquear el derecho real de
dominio de stos, lo cual slo es viable de invocarse la prescripcin adquisitiva, lo que no ocurri
en la especie, y sta, a su vez, difcilmente podra prosperar por aplicacin de los a. 653 y 1199
C.C. (en todo caso debise alegar y probar la interversin del nimo).
En la audiencia a que refiere el acta de fs. 147 la parte demandada, siguiendo a Supervielle
(op. cit.) expres que el contrato de depsito confiere al depositante una accin personal y el
plazo de prescripcin corre desde la fecha de la constitucin del depsito, porque desde esa
misma fecha el depositante puede reclamar la devolucin de lo depositado; expresando, adems,
que si no se llegara a admitir la tesis doctrinaria antes mencionada, el trmino de prescripcin
corre desde 1962 en que el Banco Comercial entrega las cosas al Despachante de Aduana.
Tal fundamentacin ser repelida; la posicin de Supervielle, de ser admitida, no es
aplicable en el sub lite, porque el citado doctrino estudia el depsito de dinero, sin referirse al tipo
de depsito a que refieren estas actuaciones (v. gr.: op. cit. p. 125, No. 147; p. 128, No. 152; p.
175, No. 122; p. 462/463, No. 688). Tampoco puede tomarse como fecha, en que se "dispara" la
prescripcin, el ao 1962, porque si bien no puede discutirse que los depsitos existieron y que
luego el Banco los remiti al exterior (Suiza) circunstancia esta ltima que viene a corroborarse a
partir de lo manifestado por Pez (fs. 66/67 y 93 y documento de fs. 65), siempre queda hurfana
de toda probanza lo que se constituye en la piedra de toque de este caso: que la orden de
transferencia eman de la depositante (o se persona autorizada para ello por sta).
3. Sintetizando: pese a haberse "ordinarizado este "juicio sumario", no prob el
depositario el cumplimiento idneo y suficiente de su obligacin restitutoria, obligacin de
126
RESULTADO de que slo pudo exonerarse justificando su ejecucin (lo que no ocurri) o
acreditando que no cumpli por causa que no le era imputable (a. 1342 CC)" (Cf. Gamarra:
"Tratado..." t. I ps. 210/211).
Ningn sentido tendra la solucin de estimar que no se verifican todos los requisitos del
juicio de entrega de la cosa y que, por ende, corresponde que los interesados hagan valer sus
derechos en va ordinaria. Porque se considera que los presupuestos del a. 1309 CPC acceden "in
casu"; y porque, adems, el proceso devino segn el tracto del proceso ordinario y, ello
no obstante, no se prob la extincin del depsito en forma hbil (con particular referencia a la
aludida remisin de los bienes depositados en base a autorizacin de la depositante).
4. Costas y costos de precepto (a. 1315 CPC).
Por tales fundamentos, el Tribunal FALLA:
Confirmase, con costas y costos, la sentencia apelada. Y, oportunamente, devulvase.
Mercant ; Bermdez ; Olage Garca (redactor).- Harriague Saccone
J ROU. Sobre cuenta corriente bancaria. Sentencia N 171.- Min. Red.: Dr. Gutirrez.
Montevideo, 2 de octubre de 2002.

VISTOS:
Para sentencia definitiva de segunda instancia estos autos caratulados "Cristales C & R
Ltda. c/ Banco de Crdito S.A. - Daos y Perjuicios" (ficha: 35/2002), venidos a conocimiento de
este Tribunal en virtud del recurso de apelacin interpuesto por la parte demandada contra la
sentencia N 51/2001 dictada por el Sr. Juez Letrado de Primera Instancia en lo Civil de Quinto
Turno.
RESULTANDO QUE:
1 .- Por la recurrida -a cuya relacin de antecedentes procesales tiles se hace remisin-
se hizo lugar parcialmente a la demanda y, en su mrito, se conden a la demandada a abonar a
la actora el 50% de la suma reclamada y su reajuste de acuerdo con el D.L. N 14500 desde el 1/
IX/998 e intereses legales del 6% anual desde la demanda de 18/VIII/2000; sin especial condena
procesal (fs. 138/145).
2 .- Contra ella se alz la demandada que a fs. 146/148 interpuso el recurso de
apelacin en base a que: a) de autos -especialmente de las actuaciones del Banco Central del
Uruguay- surga que su parte no haba incurrido en violacin alguna de las disposiciones legales y
bancocentralistas en materia de apertura de cuentas corrientes, por lo que no era posible sostener
que su accionar hubiera sido ilcito y, por ende, no corresponda imputarle responsabilidad
extracontractual; b) tampoco haba actuado con negligencia, pues el haber sido vctima de una
maniobra "muy bien montada" como se afirmaba en la apelada, con documentacin falsa, le haba
sido imposible prever consecuencia daosa alguna; c) no corresponda hacer prevalecer las
opiniones de los funcionarios del B.C.U. sobre la constatacin acerca de que su parte no haba
incumplido norma alguna; y d) por ltimo, no haba existido nexo causal entre la actividad
cumplida por su parte (apertura de cuenta corriente) y el evento daoso alegado en autos por la
actora, desde que no se haba alegado siquiera que la concesin del crdito para el pago de las
mercaderas entregadas por la actora se hubiera efectuado teniendo en cuenta que el comprador
tuviera o no una cuenta corriente en el Banco de Crdito. Solicit que en definitiva se revocara
la recurrida y, en su lugar, se desestimara la demanda, con costas y costos.
3 .- Conferido traslado del recurso interpuesto (fs. 149) fue evacuado por la actora a fs.
153/156 abogando por la confirmacin de la recurrida.
4 .- A fs. 157 se franque la alzada para ante este Tribunal que, tras el estudio de
precepto (fs. 163 y v.), a fs. 164 convoc a las partes a la audiencia de fs. 168, que se prorrog
127
para el da de la fecha a efectos del dictado de la presente.

CONSIDERANDO QUE:
1 .- El Tribunal, con el voto coincidente de sus miembros (art. 61 de la Ley N 15750),
se pronunciar por confirmar la sentencia apelada, desestimando los agravios articulados en su
contra.
2 .- A criterio de la Sala la circunstancia de que el Banco Central del Uruguay no
sancionara al Banco de Crdito, por haber concluido que en lo formal (fs. 92) no haba habido
violacin a las disposiciones legales y bancocentralistas en materia de cheques (fs. 119), no resulta
vinculante en el mbito jurisdiccional, mxime si se considera que en lo sustancial, de la
informacin obtenida para la apertura de la cuenta corriente contra la cual se libraron los cheques
de pago diferido en definitiva impagos de autos, surgan los elementos calificados como
"llamativos" por el tcnico interviniente de la Superintendencia de Instituciones de Intermediacin
Financiera (fs. 92 in fine) relevados a fs. 93, que condujeron a la Resolucin de fs. 100 que aprob
el proyecto de fs. 98/99 y consign que en la apertura de la cuenta corriente a nombre de U.Z.B.
"...se ha determinado la existencia de debilidades en los procedimientos utilizados para la apertura
de cuentas corrientes y entrega de libretas de cheques de pago diferido ya que: a) no se verifica la
coherencia de los datos proporcionados por el cliente con otras fuentes de informacin; b) se
limitan a las inexistencia de antecedentes negativos; c) no existe evidencia clara y concluyente de
un adecuado conocimiento de los clientes; d) no se verifica la existencia de un adecuado promedio
en cuenta corriente para la entrega de libretas de pago diferido...".
De manera que es el propio Banco Central del Uruguay quien si bien no sancion al Banco
demandado, constat que ste no se comport con la diligencia media correspondiente, al no
efectuar los controles debidos, pasando por alto incluso detalles como por ejemplo el estado civil
del cuentacorrentista (que surga del informe de fs. 71) y sin verificar todos los datos aportados
por ste, ya que no ubic a dos de las referencias ofrecidas y, en tal guisa, contribuy a que se
consumara la maniobra en perjuicio de la actora.
3 .- Las previsiones del art. 145 de la R.N.R.C.S.F., que establece los requisitos para la
apertura de cuentas corrientes en el caso de personas fsicas, imponen "identificar adecuadamente
a los titulares y ordenatarios, pues el banco, antes de abrir una cuenta corriente debe efectuar
un adecuado estudio evaluativo de la credibilidad y solvencia -moral y econmica- del potencial
cuentacorrentista" (conf. Fernndez - Gmez Leo: "Tratado terico-prctico de Derecho
Comercial", T. III-D p. 167), pues la cuenta corriente puede ser -como en definitiva result en el
caso de autos- instrumento (o receptculo, en otros casos) de operaciones ilcitas. Ello
explica la aparente paradoja de que quien lleva su dinero a un banco para convertirlo en un simple
derecho de crdito a su restitucin, necesite, adems, demostrar que es persona recomendable
(conf. Rev. jurdica argentina La Ley, 120, 143).
Y la evidente negligencia de la institucin bancaria demandada en la verificacin de las
condiciones de su co-contratante, constituye proceder antijurdico (verificacin de las condiciones
de co-contratante) que compromete su responsabilidad extracontractual (art. 1319 CC) por los
daos y perjuicios causados (conf. Fernndez - Gmez Leo: "Tratado..." cit., T. cit. ps. 182/183).
Mxime teniendo en cuenta que como se ha dicho en la jurisprudencia argentina: "Los bancos
deben extremar la cautela para dar cumplimiento a las normas reglamentarias del Banco Central,
verificando de modo particular la identificacin de los solicitantes, en la apertura de una cuenta
corriente" (La Ley, C. 447 con nota de F. Highton).
4 .- Y el hecho de que la actora haya contribuido, con su propia negligencia o torpeza,
no excluye la responsabilidad concurrente del banco (La Ley, 1983 C. 69 con nota de Garca
Cafaro), cuya negligencia coadyuv para facilitar el doloso accionar del cuentacorrentista,
dotndolo del instrumento para cometer su fraude: cuenta corriente bancaria y libreta de cheques;
siendo que, con el grado de empirismo que supone toda determinacin de alcuotas de
participacin causal, la efectuada en la apelada aparece como razonable, por lo que tambin en
128
este aspecto se la confirmar.

5 .- La correcta conducta procesal observada en el grado, conduce a la no imposicin de
especiales sanciones causdicas (arts. 261 CGP y 688 CC).
Por tales fundamentos el Tribunal FALLA:
Confrmase la sentencia de primera instancia apelada, con las costas del grado por su
orden. Y devulvase.
Salvo - Gutirrez Vzquez.- Esc. da Misa, Sec.
129
CLASE 54 - Mercado de Valores. Contratos burstiles
PROGRAMA
4.5. El mercado de valores y los contratos burstiles.
4.5.1. Generalidades, las Bolsas, los valores.
4.5.2. Sistema de mercado de valores
4.5.3. Modalidades de contratacin
ESQUEMA
Bolsas de Valores.
Contratos burstiles.
* Bolsas de Valores
Ley 16.759, art. 13 - entidades que tienen por objeto proveer a sus miembros los medios
necesarios para que pueden realizar eficazmente las transacciones de valores mediante
mecanismos de subasta pblica y para que puedan efectuar las dems actividades de
intermediacin que proceden de acuerdo a la ley.
* Oferta de valores
PUBLICA - La invitacin dirigida al pblico en general o a ciertos sectores o a grupos especficos de
ste, a efectos de adquirir dichos valores.
PRIVADA - aqullas de carcter privado, intervenga o no un intermediario, no se cotiza en Bolsa ni
se hace publicidad para su colocacin.
* Valores
Bienes o derechos transferibles, incorporados o no a un documento, que cumplan con los
requisitos que establezcan las normas vigentes.
Acciones, obligaciones negociables, futuros, opciones, cuotas de fondos de inversin, ttulos
valores y, en general, todo derecho de crdito o inversin.
* Intermediario de valores
Aquellas personas fsicas o jurdicas que realizan en forma profesional y habitual operaciones de
corretaje, de comisin y otras tendientes a poner en contacto a oferentes y demandantes de
valores objeto de oferta pblica
* OPERACIONES DE BOLSA
Al contado
para maana o a das
a plazo
diferenciales
EVALUACIN
* En qu consiste la operativa del Mercado de Valores?
* Qu controles tienen las Bolsas de Valores en el Uruguay?
130
* Explique al menos dos operativas burstiles.
LINKS
Normativa uruguaya. Banco Central del Uruguay
http://www.bcu.gub.uy/Acerca-de-BCU/Normativa/Paginas/Lista-de-Informes.aspx?SID=45
Anlisis comparativo del sistema probatorio en materia de insider trading en Argentina y en

USA, Fernando Gabriel FALASCA
http://www.derecho-comercial.com/Doctrina/itrafalasca.pdf
Bolsa Electrnica de Valores SA (Uruguay)

https://web.bevsa.com.uy/bevsaintranet2008/error.html?
aspxerrorpath=/BEVSAIntranet2008/inicio/default.aspx
Bolsa de Valores de Montevideo (Uruguay)

http://www.bvm.com.uy/bolsa/index.php
JURISPRUDENCIA
J ROU. Tribunal de lo Contencioso Administrativo. Caso referido a negociacin de

puesto de Corredor de Bolsa. Sentencia N 417.- Min. Red.: Dr. Bermdez.
Montevideo, 22 de julio de 2002.

VISTOS:
Para sentencia definitiva, estos autos caratulados: "BOLSA DE VALORES DE MONTEVIDEO
con ESTADO (MINISTERIO DE EDUCACIN Y CULTURA) - Accin de Nulidad" (Fa. No. 210/00).
RESULTANDO:
I) Que la parte actora promueve demanda de nulidad contra la resolucin del Ministerio
de Educacin y Cultura, de fecha 11/3/99, por la cual se intima a la accionante la adecuacin de
los estatutos, cuya modificacin se pretende, a la naturaleza propia de las asociaciones civiles,
bajo apercibimiento de tenerse por desistida la reforma estatutaria presentada (fs. 2 a 3vta.).
Expresa que dicha resolucin es ilegal en cuanto intima la modificacin y adecuacin de los
Estatutos propuestos cuando los estatutos vigentes contenan, disposiciones idnticas o similares,
basndose simplemente en que esa solucin es incompatible con la esencia de las asociaciones
civiles.
Seala que la modificacin pretendida y no aceptada es la que hace referencia al importe
131
lquido de la venta en subasta del derecho vacante en caso de renuncia, fallecimiento o eliminacin
de un socio activo de la Bolsa de Valores (lo cual no constituye capital social ni ganancias, son
sumas exclusivamente del socio), no existiendo norma legal que prohiba la solucin prevista.
Agrega que ese reintegro posee una naturaleza jurdica, econmica financiera y contable,
diversa, ajena y extraa a la propia participacin social en la asociacin civil, no afectando ni
incidiendo en el principio no lucrativo de la Bolsa de Valores de Montevideo.
Por ltimo, seala que el carcter desinteresado de la participacin del asociado, no alcanza
a las actividades individuales, ya que la actividad de los corredores de bolsa siempre tuvo carcter
lucrativo; lo cual fue admitido por la Ley 16749, reguladora del mercado de valores.
II) La parte demandada, evacuando el traslado conferido, contesta que las asociaciones
civiles se diferencian de las sociedades comerciales en la finalidad de lucro de estas ltimas, lo
cual se concreta en el momento de la disolucin y liquidacin, en donde se reparte el remanente
de su patrimonio entre los socios.
Expresa que, por el contrario, las asociaciones civiles, cuando son disueltas o liquidadas, no
reparten las ganancias, sino que ellas se destinan a obras de beneficencia o al Estado (lo que
ocurre con la accionante pasando sus bienes a la Bolsa de Comercio).
Por ltimo, agrega que el lucro directo o indirecto para los asociados, es incompatible con la
naturaleza jurdica de las asociaciones, entendiendo que todo el debate es un punto claramente de
derecho.
III) Abierto el juicio a prueba se produjo la que obra certificada a fs. 32; alegando las
partes por su orden a fs. 35 a 36vta. y 39 a 40, respectivamente.
IV) Odo el Sr. Procurador del Estado en lo Contencioso Administrativo (Dictamen No.
409/2001), se llam para sentencia, pasando los autos a estudio de los Sres. Ministros, quienes la
acordaron y dictaron en forma legal.
CONSIDERANDO:
I) Que en la especie se han acreditado los extremos legales habilitantes requeridos por
la normativa vigente para el correcto accionamiento de la accin de nulidad.
II) Que la Corporacin, por unanimidad y compartiendo el excelente dictamen del Sr.
Procurador del Estado en lo Contencioso Administrativo (fs. 43v./46, Nrales. III, IV y V), se
pronunciar por el amparo de la pretensin anulatoria movilizada, sin perjuicio de reconocer la
complejidad y opinabilidad del caso ocurrente en funcin de slidos dictmenes o informes
producidos en va administrativa.
El acto residenciado es la resolucin dictada el 11/MAR/99 por el Ministerio de Educacin y
Cultura, en cuanto INTIMA a la asociacin denominada "BOLSA DE VALORES", con sede en el
Departamento de Montevideo, bajo apercibimiento de tenerse por desistida la reforma estatutaria
presentada, la adecuacin de sus Estatutos a la naturaleza propia de las asociaciones civiles sin
fines de lucro (arts. 26, 31, 32 y concordantes del Estatuto propuesto) de acuerdo a lo consignado
en la parte expositiva de la presente resolucin (Nral. 1 del texto dispositivo) (fs. 468/469, en
rojo, antecedentes administrativos; y fs. 2/3 de autos).
Dicha volicin fue correctamente recurrida (fs. 471/474v., Ibid.; y fs. 4/7v. y 8 de autos). Y
si bien dictamin la Direccin General de Registros en slida pieza jurdica (fs. 498/501, Ib.) y el
Fiscal de Gobierno se limit a incursionar en el importante problema de la procesabilidad del acto
(1er. otros), ya que no poda expedirse en cuanto al mrito por razones legales de oportunidad
procesal (fs. 504./505, Ib.), ello no obstante la Administracin no se pronunci expresamente
sobre el recurso de Revocacin interpuesto, como tampoco lo hizo transcurridos los sesenta (60)
das inmediatos siguientes a la configuracin de la denegatoria ficta, operando en consecuencia la
presuncin "simple o relativa" "juris tantum" favorable al interesado (arts. 5 y 6, Ley 15869, en
las redacciones dadas por el art. 41 de la ley 17292, de 25/ENE/01). Presuncin que, empero, no
tiene mayor proyeccin sobre la dilucidacin del subjudice en razn de que ste, como se reconoce
en autos, propone una tpica "quaestio iuris" (fs. 20, nums. 5; 26 y 29).
132
La razn determinante de que el referido Ministerio no aprobara la reforma estatutaria

promovida por la Bolsa de Valores de Montevideo en Asamblea General Extraordinaria de 27/MAY/
98 (fs. 423 y 433/472 y 473/476, lb.), con la finalidad de adecuar o ajustar sus Estatutos a las
prescripciones de la Ley 16749, de 30/MAY/96, aparece concretada en el RESULTANDO II y en los
CONSIDERANDOS I y II del acto en causa, mencionndose all los arts. 26, 31 y 32 y ccs. del
estatuto proyectado, como obstculos para acceder a la aprobacin de los mismos.
Ya, inicialmente, la Asesora Letrada formul observaciones (fs. 439/440v., Ib.), pero luego
de evacuada la vista respectiva por la Bolsa de Valores de Montevideo (fs. 442/445v., lb.), la
Asesora Letrada estim que quedaban levantadas casi todas esas observaciones, ya que se
exceptu la referida al art. 26 (fs. 447).
El Sr. Fiscal de Gobierno de 2do. Turno insisti en la observacin que la misma Fiscala (con
otro soporte o "trger") haba formulado en Dictamen No. 54/991, de 11/MAR/991, producido por
el entonces Fiscal de Gobierno de 2do. Turno, Dr. Ral BLENGIO BRITO (fs. 323/323vto., Ib.),
compartiendo los dictmenes de la Direccin de Justicia (Personera Jurdica), de 14/DIC/90 (fs.
202/203, especialmente fs. 202, nm. 3, observacin relativa a los arts. 20 y 22 de los Estatutos);
y de 17/ENE/91 (fs. 255v., Ib.). Todo lo cual culmin con el dictado, por el Ministerio de Educacin
y Cultura, de la resolucin de 25/ABR/91, que, sin perjuicio de aprobar la reforma de los Estatutos
de la Bolsa de Valores (Nral. 1), dispuso notificar a la misma que "...en la prxima reforma
estatutaria que proyecte, habr de tener en cuenta las observaciones formuladas por la Direccin
de Justicia..." (SIC) (nral. 2) (fs. 324/325, lb.).
De all que, pese a la vista evacuada por la ahora accionante (fs. 451/452, Ib.), el Sr. Fiscal
de Gobierno de 2do. Turno, en extenso dictamen, mantuviera la observacin esencial que en 1991
efectuara o formulara la Direccin de Justicia, referida a la inconveniencia de que el fondo lquido
remanente de la venta del cargo se entregue al ex titular, por cuanto ello contravendra ... la no
finalidad de lucro de la Institucin. Dicho remanente debera quedar para la Institucin (fs. 202
cit., Ib. num. 3), y dictaminara sugiriendo la intimacin recogida por el acto impugnado (ver
dictamen de fs. 454/465v., Ib.).
Este requerimiento o conminacin plantea un primer problema de relevancia, fincado en la
procesabilidad del acto que dispone la intimacin de reformulacin de algunas disposiciones
estatutarias proyectadas, como "conditio sine qua non" para la aprobacin de tal normativa.
El Sr. Fiscal de Gobierno avizor agudamente el problema y lo abord pronuncindose en
forma positiva (fs. 504./505, 1er. otros).
Y el Tribunal se expedir en igual forma.
Porque si bien en principio y de conformidad al encuadre de la INTIMACIN como mero
ACTO PREPARATORIO, insusceptible de suyo de crear situaciones jurdicas lesivas por s mismas
y, por consecuencia, quedara excluida de la categora que privilegia el art. 309 de la Constitucin
(en cuanto exige que se trate de actos "DEFINITIVOS"), categora sta sometida al contralor
jurisdiccional de este Tribunal, con lo que cabra concluir en el rechazo de la demanda por no
existir ACTO PROCESABLE, en razn de su naturaleza (acto administrativo de carcter preparatorio
y, en principio, NO DEFINITIVO y, por ende, improcesable -GIORGI, Hctor: "El Contencioso
Administrativo de Anulacin", Montevideo, 1958, pg. 159 ), las particularidades del caso en
examen, como tambin sucede en otras situaciones, determinan una solucin diversa.
Y ello, porque el acto aqu encausado determina una concreta toma de posicin de la
Administracin (M.E.C.) respecto de la cuestin sustancial generadora de la intimacin,
circunstancia que origina, desde ese momento, una situacin jurdica lesiva de los derechos e
intereses de la interesada, lo cual legitima a sta para resistir, desde ese momento, la
conminatoria cursada y le habilita, en consecuencia, para recurrir el acto que la ordena y, en su
oportunidad, para acudir a la instancia anulatoria jurisdiccional. Es decir que esa intimacin,
apariencias aparte y por razones de concepto, exterioriza una postura definitiva de la
Administracin sobre una cuestin de fondo (observacin del mecanismo de "venta del cargo" de
133
Corredor de Bolsa y, en particular, del destino a otorgar al "fondo lquido remanente" de tal venta),
conformando esa conducta un status jurdico pasible de lesionar derechos o intereses calificados
de la parte actora.
En tales casos, como puntualiza el Dr. GIORGI y en ello concuerda el Prof. Enrique
SAYAGUS LASO: "Las resoluciones de trmite e interlocutorias pueden ser, en ciertos casos,
lesivas de derechos e intereses legtimos.
Entonces es aconsejable su impugnacin sin esperar a la decisin final. El Consejo de Estado
francs admite, por aplicacin de la "teora del prejuzgamiento", la interposicin del recurso por
exceso de poder contra aquellos actos interlocutorios que exterioricen la posicin adversa de la
Administracin a los intereses del administrado sobre el fondo de la cuestin" (SAYAGUS LASO:
"Tratado...", t. II, Montevideo, Edic. 1959, pg. 567, No. 1047, y Nota No. 4 al pie de pgina;
GIORGI: Ob. cit., pg. 159 cit., Nota No. 261 al pie) (Cf. Sentencia No. 841, de 30/OCT/96; Sent.
1017, de 27/XI/95; Sents. 57 y 439/986; 175, 532 y 742/989; 581 y 598/989, etc.).
Si bien este problema de orden formal o adjetivo no fue propuesto por las partes,
quedando por ende exiliado del debate litigioso, su consideracin no poda ser soslayada por el
Tribunal por referir a una cuestin estrictamente vinculada con el alcance y apertura de su
jurisdiccin y de examen oficioso.
III) Que, en cuanto a la cuestin de mrito, ya el Tribunal ha preanunciado su posicin
favorable al amparo de la pretensin anulatoria actuada.
Se comparte, plenamente, el examen que efecta el Sr. Procurador del Estado en lo
Contencioso Administrativo en cuanto a las dos sustanciales diferencias (que l anota siguiendo al
Prof. Rodolfo MEZZERA LVAREZ) entre los conceptos de "asociacin" y "sociedad" (arts. 21, inc.
2, y 1875, Cd. Civil; y 387, Cd. Comercio y Ley 16060): fin de lucro, mediante una actividad
comn, pero con un destino individual. Lucro y riesgo se consideran las dos notas finales del
concepto de sociedades en cuanto, segn la ley, los socios participan de los beneficios o ganancias
y soportan las prdidas, porque ello atae primordialmente a la naturaleza de la sociedad
(comercial) y a la calidad de socio (MASCHERONI, Fernando E.: "Ley de Sociedades y nuevo
rgimen de control", ed. Plus Ultra, 3era. ed. actualizada, Bs. Aires, 1981, pg. 27).
Las partes comparten el criterio de que la Bolsa de Valores de Montevideo "...es una
asociacin civil sin finalidad de lucro fundada el 4 de noviembre de 1921..." (art. 1 del Estatuto
proyectado, lo cual es una constante del Estatuto primigenio pese a las mltiples reformas que se
le formularon) (fs. 1 a 326, antecedentes administrativos cits.). Y la cuestin litigiosa se confina
a determinar si el producido de la subasta en caso de venta del cargo de Corredor de Bolsa
(siempre que no operen los mecanismos de detencin de la venta durante un trmino, art. 30
proyectado; o de ocupacin preferente del cargo dejado por retiro o fallecimiento de un Corredor
de Bolsa, por sus hijos legtimos o naturales, art. 33 proyectado, previas las deducciones
correspondientes, arts. 31 y 32), y concretamente el remanente lquido que quedare, al ser
entregado al ex-socio activo con derecho a actuar como Corredor de Bolsa (arts. 4, 5 y ccs.),
desnaturaliza o no el carcter de "asociacin civil sin finalidad de lucro", especialmente en el
marco de una ley que, como la de Mercado' de Valores (Ley No. 16749 ya citada), precepta que
las dos nicas formas jurdicas que pueden adoptar las Bolsas de Valores son: las de sociedad
annima por acciones nominativas; o la de asociacin civil, precisamente.
En opinin del Cuerpo el hecho de que el socio activo (Corredor de Bolsa), en caso de
renuncia a su calidad de tal, adquiera el remanente lquido de la venta del cargo en subasta (u
otro procedimiento que pudiera establecerse, segn el ltimo inciso del proyectado art. 26), no
desvirta el carcter que ostenta el Organismo Bolsa de Valores. Y ello, porque lo que realmente
importa es la finalidad de lucro que pudiera perseguir la Institucin, y no la que efectivamente
procuran los socios activos o Corredores de Bolsa, sin que puedan mezclarse esas dos situaciones.
Pero adems, es perfectamente factible que una asociacin sin fines de lucro se halle integrada
por personas que, en forma singular ("nomine proprio"), persiguen una finalidad de lucro que,
134
obviamente, no se proyecta sobre el "cuerpo social".

No debe confundirse la actividad y finalidad de la asociacin Bolsa de Valores de
Montevideo, con la actividad y finalidad de sus socios.
En las sociedades, al concretarse su disolucin y liquidacin los socios se reparten el
remanente del patrimonio comn. Pero ello no sucede en el caso. Porque con la subasta del cargo
mencionado, no se reparte ninguna parte del patrimonio del Organismo (incluso, los arts. 35 a 37
proyectados hablan de los "...Recursos de la Asociacin"), sino que, lo nico que se hace, es
reintegrar al socio activo que cesa, lo que ste aport en su momento, o sea, cuando ingres a
ocupar algn cargo vacante con derecho a desarrollar la actividad que s le permite lograr un lucro.
De modo que ese remanente liquido resultante de la subasta y de las posteriores deducciones, no
es siquiera una UTILIDAD del socio que generare la B.V.M. Es meramente un reintegro por el
desembolso realizado al ingresar como socio. Y no puede ser ms confirmatorio de tal conclusin
el art. 5 proyectado, cuando establece que, para ser SOCIO ACTIVO (CORREDOR DE BOLSA)
debe acreditarse, entre otros extremos: "5. Haber adquirido en venta a la puja el derecho al
desempeo de un cargo de Corredor de Bolsa". Si se concretara un eventual "surplus" entre lo que
pag cuando puj para ingresar y lo que obtuvo por la puja al momento de renunciar, ese mayor
valor no demuestra que el Organismo persiga una finalidad de lucro y que distribuya ganancias
entre sus integrantes.
El Dr. Jos Luis SHAW, citando al Prof. Gustavo RODRGUEZ VILLALBA, seala que: "El fin
de lucro tiene que ver con la finalidad ulterior de reparto de los beneficios que se obtengan o que
puedan obtenerse en el desarrollo de la actividad, entre los titulares de la institucin" (ANUARIO
DE DERECHO TRIBUTARIO, t. I, ed. F.C.U., 1988, pg. 93).
Como la Bolsa de Valores de Montevideo no tiene finalidad de lucro, resulta entonces
evidente que, con la subasta del derecho al cargo, no hay reparto del patrimonio (de sus bienes o
recursos ni del capital social). El producido de la subasta no es una "utilidad" generada por la
actividad lucrativa de la Bolsa de Valores de Montevideo, porque sta no persigue un fin de lucro.
Es meramente una resultante de lo invertido al tiempo del ingreso y de lo que llega o puede llegar
a percibir al tiempo del egreso. Egreso que, por lo dems, no provoca la disolucin ni liquidacin
de la Institucin.
Tampoco se puede confundir fin de lucro con "onerosidad"; ni mezclar los conceptos de
finalidad perseguida con el desarrollo de una actividad y el objeto de esa actividad.
Respecto de la onerosidad seala el Dr. SHAW: "Fin de lucro no es lo mismo que
onerosidad, ya que es perfectamente posible realizar una actividad onerosa sin fin de lucro. El fin
de lucro tiene que ver con la finalidad ulterior de reparto de los beneficios que se obtengan o que
puedan obtenerse en el desarrollo de la actividad, entre los titulares de la institucin. En cambio
la onerosidad es otra cosa completamente distinta. Es lo opuesto a la gratuidad y es
perfectamente posible que se preste un servicio de carcter oneroso sin que exista fin de lucro y
sin que exista siquiera ganancia. Puede haber onerosidad an trabajando a prdida, de modo que
no hay que confundir un concepto con otro".
Y, sobre la segunda confusin anotada, expresa: "La finalidad del sujeto o entidad puede
ser perfectamente la obtencin de ganancias e incluso el reparto posterior de esas ganancias entre
los titulares de la entidad. Por el contrario, el objeto social o empresarial, en su caso, equivale al
giro que se va a desarrollar. No hay que confundir la finalidad con que se realiza una actividad con
el objeto o la naturaleza de esa actividad, que puede ser cultural o de enseanza aun cuando la
finalidad que se persiga por quien la desarrolla sea obtener beneficios" (SHAW: Ob. cit., pg. 93).
En el caso, se aprecian claramente definidos aspectos: en cuanto al "objeto", como bien
seala la parte actora, "...las Bolsas de Valores son entidades que tienen por objeto proveer a sus
miembros los medios necesarios para que puedan realizar efectivamente las transacciones de
valores mediante mecanismos de subasta pblica, y para que puedan efectuar las dems
actividades de intermediacin de valores que procedan de acuerdo a la ley" (art. 13) (fs. 36
135
de autos). Y es claro que no tiene finalidad de lucro (art. 1 del Estatuto proyectado, fs. 388,
antecedentes administrativos cits.; e igual norma del Estatuto primitivo pese a las diversas
reformas operadas a lo largo del siglo XX).
S ostenta finalidad de lucro la actividad de los Corredores de Bolsa, que siempre tuvo esa
finalidad en virtud de la actividad profesional y habitual de intermediacin que cumplen. Pero
nunca ingresaron sus utilidades al patrimonio o capital de la asociacin civil que es la Bolsa de
Valores, lo que, en caso contrario, implicara la realizacin de "aportes de capital" al ente
asociacionista.
Es cierto que el argumento de carcter "histrico", segn el cual siempre o casi siempre se
consagr la venta de los cargos de Corredor de Bolsa (ver art. 6 de fs. 38v.; art, 8 de fs. 43/44;
art. 6 de fs. 57 y 68; arts. 15/20, fs. 88v./90v.; arts. 15/22, fs. 135/138, etc., de antecedentes
administrativos cits.), es de relativa importancia, porque se exhibe como un indicio equvoco en el
sentido de que es susceptible de ms de una interpretacin posible: a) la legitimidad de la norma
no fue puesta en tela de juicio por la Administracin al aprobar el Estatuto primitivo y las sucesivas
reformas del mismo; b) la desnaturalizacin del carcter de asociacin de la Bolsa de Valores, por
efecto del mecanismo de venta mediante puja de los cargas de Corredor de Bolsa, no fue nunca
advertida y s ahora, con motivo de una nueva reforma estatutaria. En tal sentido los antecedentes
vinculados con la prevencin que la Direccin de Justicia, del Fiscal de Gobierno Dr. BLENGIO
BRITO y del propio Ministerio de Educacin y Cultura al aprobar la reforma estatutaria, Res. de 25/
ABR/91, num. 2 del texto dispositivo, (fs. 262/263, 265v., 323/323v. y 324/325, antecedentes
administrativos cits.), apoyaran esta, segunda hiptesis, en tanto que, el largo tiempo transcurrido
desde la vigencia no cuestionada de ese mecanismo de venta, estara avalando el primer supuesto.
De todas formas, es claro que esa prevencin a observar al tiempo de promover otra
reforma estatutaria, carece de fuerza vinculante en el mbito interno de la Administracin y, por
supuesto, para nada obliga a este Tribunal como rgano ajeno a aqulla y que tiene la funcin de
contralor jurisdiccional de la legitimidad de los actos administrativos procesables.
Es tambin exacto que el espectro de cargos de Corredores de Bolsa conforma un crculo
"cerrado", porque slo pueden ser postores en el sistema de venta de cargo "a puja" "...los dems
Corredores de Bolsa", a quienes tambin se les asigna la realizacin de "...la venta a puja", sin
perjuicio de que los hijos legtimos o naturales del socio activo que haya dejado de ser tal por
retiro o fallecimiento tengan preferencia para ocupar el cargo vacante (arts. 26 y 33 del texto
proyectado, fs. 393 y 395, antecedentes administrativos cits.).
Por otra parte, el Consejo Directivo de la Bolsa de Valores puede adquirir puestos de socio activo y
retener los mismos, en forma y condiciones que establece el art. 14 del estatuto proyectado (fs.
391, Ibid.). Pero esa "notoria especificidad" de la institucin (su carcter "cerrado", vale decir, sin
aperturas al exterior del organismo social) puede erigirse en un problema de mrito, oportunidad o
conveniencia exiliado claramente de la jurisdiccin del Tribunal.
Por ende, no obstante el excelente dictamen del Sr. Fiscal de Gobierno de 2do. Turno,
demostrativo de la complejidad y opinabilidad del problema subyacente, el Tribunal comparte la
posicin del Sr. Procurador del Estado en lo Contencioso Administrativo y de la parte actora, por
cuya virtud, segn lo ya anunciado, proceder al amparo de la pretensin anulatoria actuada.
Por los fundamentos expuesto y lo dictaminado por el Sr. Procurador del Estado en lo
Contencioso Administrativo, el Tribunal FALLA:
Acogiendo la demanda y, en su mrito, anulando el acto administrativo impugnado. Sin
especial condenacin procesal. A los efectos fiscales, fjanse los honorarios del abogado de la parte
actora en la cantidad de $ 25.000 (pesos uruguayos veinticinco mil). Oportunamente, devulvanse
los antecedentes
administrativos agregados; y archvese.
Baldi - Bermdez - Mercant - Brito del Pino Rochn.- Dra. Petraglia, Sec. Let.
136
137
ABREVIATURAS UTILIZADAS
(cuando se trata de revistas, hacemos referencia a publicaciones uruguayas, a menos

quese indique otro origen)
AADPIC - Acuerdo para los Aspectos de los Derechos de la Propiedad Intelectual

relacionados con el Comercio
ADC - Anuario de Derecho Comercial
ADCU Anuario de Derecho Civil Uruguayo
CUP - Convenio de la Unin de Pars
GATT - General Agreement Trade & Tasks
LJU - La Justicia Uruguaya
OMC - Organizacin Mundial de Comercio
RCED Revista Jurdica del Centro de Estudiantes de Derecho
RDCE - Revista de Derecho Comercial y de las Obligaciones
RDCOE Revista de Derecho Comercial, de las Obligaciones y de la Empresa
RDI - Revista de Derecho Industrial (Argentina)
RDJA - Revista de Derecho Jurisprudencia y Administracin
RDL Revista de Derecho Laboral
RJE Revista Jurdica Estudiantil
RSA Revista de las Sociedades Annimas
RTS Revista de Transporte y Seguros
RUDF Revista Uruguaya de Derecho de Familia
RUDP Revista Uruguaya de Derecho Procesal
138

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Dra.

Beatriz Bugallo, 2011

DERECHO PRIVADO IV DERECHO COMERCIAL I

CLASE 42 - Teora general

CLASE 42 - CC Teora general

* Contrato comercial. Concepto.

* Caractersticas en la contratacin comercial

* Contratacin comercial moderna

* Contrato de adhesin. Nocin.

* Contratacin internacional. Caractersticas.

BIBLIOGRAFA, LINKS, OTROS MATERIALES

OBRAS MONOGRFICAS SOBRE CONTRATOS O TRATADOS GENERALES QUE LOS INCLUYEN

modernas, Bs.As: Astrea, 1992

BIBLIOGRAFA ESPECFICA SOBRE GENERALIDADES DE CONTRATOS COMERCIALES

ARAUJO, Orestes, La clusula de reserva de dominio y el pacto comisorio expreso en la contratacin de

LJU, t. 5, N 1097. (art. 246 CCom)

INTERPRETACION DE LAS CLAUSULAS "A PRIMERA DEMANDA" EN LOS CONTRATOS MERCANTILES,

LAS CLAUSULAS DE INDEMNIDAD EN LOS ACUERDOS COMERCIALES., Eduardo M. FAVIER DUBOIS

TEORA GENERAL DE CONTRATOS COMERCIALES. Introduccin

De todas maneras, en nuestro ordenamiento se encuentran caractersticas especiales (acaso respondiendo a

2. CONTRATOS CIVILES - CONTRATOS COMERCIALES

2.1 Planteo previo

2.2 Antecedentes de unificacin legislativa en el Derecho comparado

Se pueden identificar, como hace Gastaldi2, diversos sistemas de unificacin:

Los instrumentos ms destacables actualmente en este sentido son:

- el Cdigo Suizo de las Obligaciones;

- el Cdigo Civil Italiano de 1942;

- el Cdigo Civil de la Repblica del Paraguay de 1987;

- el Proyecto de Unificacin de la Legislacin civil y Comercial de la Nacin Argentina de 1987.

2.3. Situacin en nuestro pas

2.4. Nocin y criterios posibles de distincin.

Algunas legislaciones tambin han incursionado, histricamente en la formulacin de diferencias entre

Se destacan de este cuerpo normativo7:

a) menores requisitos formales en algunos contratos comerciales;

c) intereses de mora desde el momento del vencimiento de la obligacin;

d) reduccin de los plazos de prescripcin en comparacin con el derecho civil.

Uno de los criterios de distincin ms divulgados en la regin es el de calificacin de los contratos

2.4. Justificacin de su existencia

Ms all de las consideraciones mencionadas respecto de criterio de distincin corresponde plantearnos la

La diferencia se justifica al analizar las distinciones entre unos y otros contratos.

2.5. Contratacin empresarial y contratacin comercial.

tomo II, pg. 5.

empresa sean regulados por el Derecho Comercial.

3. CONTRATOS COMERCIALES EN EL DERECHO URUGUAYO

Podemos encontrar diversas categoras de normas reguladoras de los contratos

1. disposiciones especficas de contratos comerciales;

2. disposiciones comunes a contratos comerciales y contratos civiles.

3.1. Disposiciones especficas

3.1.1. Regulacin exclusivamente comercial

Los contratos comerciales nominados no son numerosos en el Derecho Comercial Uruguayo.

3.1.1.1. Regulacin expresa en el Cdigo de Comercio

Se trata de los siguientes contratos

- Comisin, arts. 335-386

- Cartas de crdito, arts. 625-633

- Seguros, arts. 634-699, 1327-1432

- Transporte, arts. 163-190,

3.1.1.2. Regulacin por leyes posteriores

- Ley N 2.904 de 26 de noviembre de 1904, sobre enajenacin de establecimientos comerciales

- Ley N 6.895 de 24 de marzo de 1919 sobre la cuenta corriente bancaria;

- Decreto Ley N 14.433 de 30 de setiembre de 1975, sobre promesa de enajenacin de establecimiento