Resumen de Derecho de Los Contratos UNNE

Resumen de Contrato.
Catedra “A”
Caceres, Carlos Alejo.-
BOLILLA I:
TEORÍA DEL CONTRATO Y TUTELA CONSTITUCIONAL
a) Contrato: concepto y naturaleza jurídica. Función socio - económica e
importancia del contrato. Convención, convención jurídica y contrato.
El contrato dentro de la Teoría de los hechos y actos jurídicos. Tutela
Constitucional. Orden Público en los Contratos. Distinción de la ley, el
acto administrativo, la sentencia y la convención colectiva.
Contrato: Concepto.
ARTICULO 957.- Definición. Contrato es el acto jurídico mediante el cual dos o
más partes manifiestan su consentimiento para crear, regular, modificar,
transferir o extinguir relaciones jurídicas patrimoniales.
La versión clásica o tradicional de la teoría de contratos asienta sobre dos
pilares básicos:
a). Consentimiento, qué es el alma del contrato, y
b). El dogma de la autonomía de la voluntad, desde que el consentimiento
debe ser prestado con libertad.
Los caracteres del contrato son:
a). El principio de autonomía de la voluntad y la libertad individual.
b). El principio de equilibrio entre las prestaciones.
c). El principio de buena fe.
d). El principio de la seguridad del tráfico jurídico.
Naturaleza Jurídica.
El contrato tiene la naturaleza de un acto o negocio jurídico. ARTÍCULO 259.-
Acto jurídico. El acto jurídico es el acto voluntario lícito que tiene por fin
inmediato la adquisición, modificación o extinción de relaciones o situaciones
jurídicas.
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El contrato acto o negocio jurídico, presentas notas distintivas:
 Es bilateral, pues requiere el consentimiento unánime de la dos o más
partes;
 Supone la existencia de un acuerdo;
 Se realiza entre vivos, pues no depende de fallecimiento de las partes
que emanan su voluntad;
 Es patrimonial, esta que tiene un objeto susceptible apreciación
pecuniaria; y,
 Es causado, pues la causa fin es un elemento estructural.
La doctrina, al interpretar el alcance de los contratos, se ha dividido en tres
grandes direcciones:
 Tesis amplia: Entiende que, mediante el contrato, es posible crear,
modificar, transferir o extinguir cualquier clase de derechos
patrimoniales, sean personales, reales o intelectuales. En otras
palabras, se entiende por contrato al acto jurídico bilateral y
patrimonial.
 Tesis restrictiva: Esta posición considera que el contrato sólo tiene
aptitud para crear obligaciones.
 Tesis intermedia: Sostiene que el contrato no sólo puede crear, sino
también modificar, transferir o extinguir obligaciones, pero no otros
derechos patrimoniales, como los reales o intelectuales.
Función socio - económica e importancia del contrato.
Mediante los contratos propios del tráfico mercantil el hombre Procura
satisfacer todas las necesidades materiales, espirituales, científicas,
esparcimiento, etc., recurriendo a la empresa productora y distribuidora de
bienes y servicios que lanzan al mercado dicho fin.
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El hombre desde su nacimiento hasta su muerte y durante todas las etapas de
su vida, necesita, de un modo u otro, recurrir a los contratos comerciales.
Aunque nadie se detiene a pensar que cuando compra su comida Está
celebrando contrato que cae dentro de una esfera del derecho mercantil, lo
mismo cuando se adquieren medicamento, se compra un libro.
La función social que desempeñan los contratos comerciales determina, para
su estudio, la necesidad de analizar las fases corresponde a su celebración,
interpretación y ejecución teniendo en cuenta dicha función. Como
consecuencia de ello, además recurrir a legislación específica, deben aplicarse
les los principios generales propio de estos contratos, tales como los referidos
a la agilización de su celebración sin someterlo a formalismos rigurosos.
Convención, convención jurídica y contrato.
Tradicionalmente, se entiende que la convención es el acuerdo de voluntades
sobre las relaciones ajenas al campo del derecho, cómo puede ser un acuerdo
para jugar un partido de fútbol o formar un conjunto de música entre
aficionados. La convención jurídica, en cambio, se refiere a acuerdo cómo
puede ser, por ejemplo, el acuerdo sobre la forma de ejercer denominada
responsabilidad parental respecto a los hijos. El contrato, como ya se ha
dicho, es un acuerdo de voluntades destinado a reglar los derechos
patrimoniales.
Con todo, cabe señalar que otras leyes y autores no distinguen entre contrato
y convención jurídica, pues ambos comprenderían todo tipo de acuerdo, tenga
o no un objeto patrimonial.
Nuestro código se inclina por formular la distinción antes señalada, pues el
artículo 957 se refiere las relaciones jurídicas patrimoniales, en tanto en el
1003 Establece que el objeto del contrato debe ser susceptible a valoración
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económica. Sin embargo, es necesario señalar que el código no ha sido prolijo
en esta cuestión; a veces se refiere a convención, sin ningún calificativo,
aunque de la lectura de las normas surge claro que se trata de convenciones
que tienen contenido jurídico y que muchas veces configuran en verdaderos
contratos.
El contrato dentro de la Teoría de los hechos y actos jurídicos.
El contrato es un acto jurídico bi o plurilateral, que se desenvuelve el campo
de lo patrimonial.
La noción de acto jurídico y de sus elementos ha sido estudiada en la parte
general, por lo que remitimos a lo allí expuesto.
Pero nuestro código civil y comercial vuelve sobre los elementos de “sujeto,
objeto, causa y forma” en las disposiciones de los capítulos dentro de la parte
de contrato. Por lo que hay una distinción de estos.
La parte general otro código civil y comercial regula los elementos de las
relaciones jurídicas, por ello, aunque dentro del contrato haya disposiciones
complementarias, se deben tener en cuenta las disposiciones pera parte
general como los vicios de la voluntad y de actos jurídico.
Tutela Constitucional.
Entrando particularmente al tema de los contratos, entre los tratados de
Derechos Humanos es necesario destacar Convención Americana sobre
Derechos Humanos y a la Declaración Universal de los Derechos Humanos.
ambas contienen normas económicas declarando indispensables para la
dignidad y desarrollo de la personalidad.
Estos tratados, entre otros, tienen particular relevancia para el derecho de los
contratos. Es que, si los objetivos se encuentra el desarrollo económico de las
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personas, una de las vías para lograrlo es el contrato, que resulta central para
facilitar la circulación de bienes y servicios.
Orden Público en los Contratos.
En la materia contractual adquieren relevancia las nociones de orden público
económico y orden público social, también llamado orden Público de dirección.
El orden público económico importa que el estado puede regular, por vía de
jurisdicción es excluyente de la voluntad privada, ciertos aspectos de la
economía, aún en lo tocante aspecto que normalmente queda remitido a la
voluntad de las partes.
En función de este orden público se ha declarado por la Corte Suprema que
son legítimas ciertas restricciones a los derechos emanados de los contratos,
siempre que sean razonables y limitadas en el tiempo.
La doctrina argentina también señala la existencia de un orden Público de
coordinación, concebido como un conjunto de normas imperativas que
controla la licitud de lo pactado por las partes, principalmente su adecuación
a los valores esenciales del ordenamiento jurídico.
Distinción de la ley, el acto administrativo, la sentencia y la convención
colectiva. FALTA lo último.
Para precisar la naturaleza del contrato, veamos sus puntos de contacto y
diferencias con la ley, el acto administrativo y la sentencia.
Con la ley, tienen sus semejanzas En qué ambos constituyen una regla
jurídica la cual deben someterse las personas. La diferencia es que la ley la
regla general a la cual están y a todas las personas, ella se establece teniendo
en mira un interés general o colectivo; el contrato en cambio es una regla sólo
obligatoria para las partes que lo han firmado y sus Sucesores, se contrae
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teniendo en mira un interés individual. la ley no requiere de prueba, y difiere
del contrato en sus efectos y vigencia.
Con el acto administrativo, estos tienen efectos a la ley. Si se trata de actos
administrativos de naturaleza contractual, hay que distinguir entre ellos en los
cuales el estado actúa como poder público, y aquellos que actúa como persona
de derecho privado. En el primer caso, el estado y el concesionario no se
encuentra en un plano de igualdad, ya que el estado puede exigir una mejora
de servicio, o Modificar el contrato cuando guste. En el segundo caso, se
aplicará la norma del derecho común.
Con la sentencia, tienen semejanzas con el contrato en que los dos definen y
precisan los derechos de las partes. pero se diferencian en que el contrato es
un acuerdo de dos o más personas y la sentencia es una decisión de un
órgano judicial; que el contrato señala es generalmente el comienzo en la
relación jurídica, y la sentencia soluciona divergencias; en que la sentencia es
ejecutoria, y el contrato carece de él; y que la sentencia resuelve cuestiones
patrimoniales y no patrimoniales, diferencia del contrato que solamente puede
ser de apreciación pecuniaria.
b) Los contratos en el Código Civil: contratos paritarios, contratos
celebrados por adhesión a cláusulas generales predispuestas, contratos
de consumo. Contratos conexos. Hipercentros de consumo. Círculos de
ahorro para fines determinados.
Los contratos en el Código Civil: contratos paritarios, contratos celebrados por
adhesión a cláusulas generales predispuestas, contratos de consumo. FALTA
(Borda)
La forma clásica del contrato es aquella que supone la una deliberación y
discusión de sus cláusulas, hecha por personas que gozan de plena libertad
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para consentir y disentir. Es lo que se denomina contrato paritario. En
nuestro código civil y comercial está estructurado en la parte general.
El contrato por adhesión es aquel en el cual una de las partes fija todas las
condiciones, mientras que la otra sólo tiene alternativa de rechazar o
consentir. El código civil y comercial regula este tipo de contrato al referirse a
la formación de consentimiento, pero dentro de las normas generales del
contrato.
Se ha llamado contrato de consumo, que muchas veces, erróneamente, es
vinculado con el contrato por adhesión, pero que no pueden ser asimilados,
toda vez que existen contrato de consumo que no son celebrados por adhesión
y ahí en estos últimos que no son de consumo.
El contrato de consumo tiene por objeto la defensa de los consumidores o
usuarios, normalmente la parte débil de la relación contractual. El código civil
y comercial define al contrato de consumo en como el celebrado entre el
consumidor o usuario final con una persona humana o jurídica que actúe
profesional u ocasionalmente o con una empresa productora de bienes o
prestadora de servicios, pública o privada, que tenga por objeto la adquisición,
uso o goce de los bienes de servicio por parte de los consumidores o usuarios,
para el uso privado, familiar social.
Contratos conexos.
El artículo 1073 prevé que hay conexidad cuando dos o más contratos
autónomos se hallan vinculados entre sí por una finalidad económica común
previamente establecida, de modo que uno de ellos ha sido determinante del
otro para el logro del resultado perseguido. Seguidamente aclara el origen de
dicha finalidad supra-contractual: la ley, el acuerdo de las partes; o la más
importante: la propia lectura de dichos contratos colegiados.
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La dos primeras son novias alusiones que, en rigor de verdad, no agrega nada
nuevo. Si la finalidad supra-contractual o su efecto, la conexidad, se
encuentra prevista de manera expresa a lo sumo podría llegar a cuestionar su
alcance. Es por ello que el punto más interesante aquí es el caso de dicha
conexidad no surja explícitamente del negocio y deba ser indagada,
descubierta y expuesta a la hora de solucionar un conflicto.
Hipercentros de consumo. Círculos de ahorro para fines determinados. Falta
c) Clasificación de los contratos en el Código Civil y Comercial. Otras
clasificaciones: según la función social y económica, según la protección al
orden público, según la cooperación de las partes, según la duración.
Clasificación de los contratos en el Código Civil y Comercial.
El código civil y comercial conserva algunas de las clasificaciones clásicas de
los contratos que provienen de los códigos del siglo 19: unilaterales y
bilaterales, a título oneroso y gratuito, nominados e innominados. Y agrega lo
que estaba previsto en el código civil, a las categorías de conmutativos y
aleatorios y formales y no formales.
1. Contratos unilaterales y bilaterales.
ARTICULO 966.- Contratos unilaterales y bilaterales. Los contratos son
unilaterales cuando una de las partes se obliga hacia la otra sin que ésta
quede obligada. Son bilaterales cuando las partes se obligan recíprocamente la
una hacia la otra. Las normas de los contratos bilaterales se aplican
supletoriamente a los contratos plurilaterales.
El contrato -siempre acto jurídico bi o plurilateral- esa su es unilateral o
plurilateral según las obligaciones que nacen de él. es unilateral si una sola de
las partes resulta obligada y bilateral sí las dos partes lo son.
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Son unilaterales La donación, la fianza, el mandato gratuito, mutuo gratuito,
la renta vitalicia.
Contratos plurilaterales. El artículo 966 dice en su último párrafo que las
normas de los contratos bilaterales aplican supletoriamente a los contratos
plurilaterales. Por regla general el contrato plurilateral se identifica con el de
sociedad, pues múltiples partes coinciden una declaración de voluntad
común, consistente en la creación de una persona jurídica distinta.
2. Contratos onerosos y gratuitos.
ARTICULO 967. - Contratos a título oneroso y a título gratuito. Los contratos
son a título oneroso cuando las ventajas que procuran a una de las partes les
son concedidas por una prestación que ella ha hecho o se obliga a hacer a la
otra. Son a título gratuito cuando aseguran a uno o a otro de los contratantes
alguna ventaja, independiente de toda prestación a su cargo.
Contratos onerosos son aquellos en qué las partes procuran ventajas
recíprocas. Por ventajas se entienden atribuciones y la distinción reposa en
que en los contratos onerosos esa ventaja es concedidas a la otra parte porque
quien las hace a su vez recibe otra. En cambio, en el contrato gratuito, una de
las partes atribuye una ventaja a la otra sin recibir ninguna.
Todo contrato bilateral es oneroso. Los unilaterales pueden ser gratuitos u
onerosos; así un mutuo puede ser oneroso o gratuito según se pagan o no los
intereses por el capital prestado.
3. Contratos conmutativos y aleatorios.
ARTICULO 968.- Contratos conmutativos y aleatorios. Los contratos a título
oneroso son conmutativos cuando las ventajas para todos los contratantes son
ciertas. Son aleatorios, cuando las ventajas o las pérdidas, para uno de ellos o
para todos, dependen de un acontecimiento incierto.
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Estos son una subespecie de los contratos onerosos. En los conmutativos las
ventajas dadas y recibidas son ciertas. En los aleatorios tales ventajas para
una o para todas las partes depende de un acontecimiento incierto.
De lo expuesto se desprende que puede ser aleatorio para una de las partes y
conmutativo para la otra, como sucede en el seguro. O puede ser aleatorio
para ambas partes, cómo contesta el juego y la renta vitalicia.
4. Contratos formales y no formales.
ARTICULO 969.- Contratos formales. Los contratos para los cuales la ley exige
una forma para su validez son nulos si la solemnidad no ha sido satisfecha.
Cuando la forma requerida para los contratos, lo es sólo para que éstos
produzcan sus efectos propios, sin sanción de nulidad, no quedan concluidos
como tales mientras no se ha otorgado el instrumento previsto, pero valen
como contratos en los que las partes se obligaron a cumplir con la expresada
formalidad. Cuando la ley o las partes no imponen una forma determinada,
ésta debe constituir sólo un medio de prueba de la celebración del contrato.
El artículo no dice qué es un contrato formal o la distinta manera de la
formalidad puede presentarse, sino que entra directamente a establecer los
efectos que produce el incumplimiento de las formas exigidas por la ley.
Contratos nominados e innominados.
ARTICULO 970. - Contratos nominados e innominados. Los contratos son
nominados e innominados según que la ley los regule especialmente o no. Los
contratos innominados están regidos, en el siguiente orden, por:
a) la voluntad de las partes;
b) las normas generales sobre contratos y obligaciones;
c) los usos y prácticas del lugar de celebración;
d) las disposiciones correspondientes a los contratos nominados afines que
son compatibles y se adecuan a su finalidad.
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el artículo mantiene la tecnología del código, pero el criterio de distinción
reposa en que la ley lo regule o no. con lo cual lo que hizo fue adoptar la Pauta
de distinción entre contratos típicos y atípicos.
La doctrina ha señalado que pueda ver contratos que tienen con un contenido
completamente extraño los tipos legales. El código establece entonces que el
contrato atípico se rige en el primer lugar por los estipulados por las partes,
luego por las normas generales de los contratos y obligaciones, los usos y
prácticas del lugar de celebración y la distinta disposición correspondiente los
contratos afines aducen a su finalidad.
Otras clasificaciones: según la función social y económica
los contratos pueden ser extinguidos en una función social y económica que
tengan.
Hay contrato que tienen la función de crédito. son contrato de préstamo, sean
esto de consumo o de uso. es el caso de préstamo de dinero.
El contrato que tiene una función de garantía; esto es, tiene como fin asegurar
el cumplimiento de una obligación. Es el caso del contrato de fianza.
Hay contrato que tiene una función de custodia o cuidado. Es el caso del
contrato de depósito.
Hay contrato que tiene una función de cooperación, como ocurre con el
contrato de sociedad.
Y finalmente, hay contrato que tiene una función de previsión, qué son
celebrados frente a los daños que puedan llegar a producirse.
Según la protección al orden público,
según la cooperación de las partes, según la duración. FALTA
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BOLILLA II:
ELEMENTOS, PRESUPUESTOS Y CIRCUNSTANCIAS DEL
CONTRATO
a) Los elementos de los contratos. La distinción tradicional:
elementos esenciales, naturales y accidentales. Distinción
moderna: elementos y presupuestos de validez. Teorías
modernas: dinámica y sistémica.
Los elementos de los contratos.
El código civil y comercial no ha formulado de la clasificación de
elementos que concurren a integrar la estructura contractual a título de
esenciales. Con el hombre genérico de los elementos de los contratos se
designan las condiciones o requisitos que lo integran y que contribuyen
a la formación y validez de este.
Para la doctrina clásica los elementos se suben en esenciales, naturales
y accidentales. En cambio, para la doctrina moderna, distinguen en
presupuestos, elementos y circunstancias.
La distinción tradicional: elementos esenciales, naturales y
accidentales.
Los elementos esenciales son aquellos en los cuales el contrato no
puede existir. ellos son: el consentimiento, la causa y el objeto. En
apartada síntesis, el consentimiento es la conformidad o acuerdo que
resulta de las manifestaciones intercambiadas por las partes; el objeto
es la prestación (bien o hecho) prometido por las partes; y la causa es la
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finalidad perseguida por las partes que ha sido determinante de su
voluntad.
Por otro lado, los elementos naturales son aquellas consecuencias que
se siguen del negocio, aún ante el silencio de las partes; así, la
gratuidad es un elemento natural de la donación; las garantías por
evicción por vicios redhibitorios, un elemento natural de los contratos a
título oneroso.
Por último, los elementos esenciales son las consecuencias nacidas de
la voluntad de las partes, no prevista por el legislador, por ejemplo, la
condición, el plazo, el cargo.
Distinción moderna: elementos y presupuestos de validez. Teorías
modernas: dinámica y sistémica. FALTA.
b) Consentimiento: concepto y modos de manifestación. Los
términos del consentimiento: oferta y aceptación. Concepto y
requisitos. Tratativas contractuales. Consentimiento entre
presentes y ausentes. Acuerdo parcial. Contratos preliminares.
Contratos celebrados por adhesión a cláusulas generales
predispuestas. Requisitos. Cláusulas particulares.
Consentimiento: concepto y modos de manifestación.
ARTICULO 971.- Formación del consentimiento. Los contratos se
concluyen con la recepción de la aceptación de una oferta o por una
conducta de las partes que sea suficiente para demostrar la existencia
de un acuerdo.
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La doctrina señala que cuando se habla de consentimiento en los
contratantes está aludiendo de manera relativamente promiscua a tres
cosas:
 La voluntad interna de cada uno de los contratantes;
 La declaración de esa voluntad; y
 Lo que puede llamarse la zona de coincidencia entre las
voluntades declaradas, qué constituye entonces la declaración de
voluntad común o intención común, que propiamente se
constituye el consentimiento contractual.
El contrato es definido como acto jurídico mediante el cual dos o más
partes "manifiestan su consentimiento"
Obviamente el acto jurídico es un acto voluntario y como tal debe ser
obrado con discernimiento, intención y Libertad (art. 260), sólo no es
suficiente, sino que esa voluntad "interna" ha de manifestarse " por un
hecho exterior" (art. 260, in fine).
La manifestación de la voluntad puede tener lugar "oralmente, por
escrito, por signos inequívocos o por la ejecución de un hecho material;
el silencio no es -por regla general- esterilización de la voluntad, salvo
en caso excepcional es previsto en el artículo 263, y finalmente, el
código prevé lo que se denomina expresión tácita de la voluntad (art.
264).
El artículo 979 trata la manifestación de la aceptación de una oferta y
contiene una regla particular sobre el valor del silencio que es necesario
compaginar con la previsión del artículo 263.
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Los términos del consentimiento: oferta y aceptación. Concepto y
requisitos.
Oferta.
ARTICULO 972.- Oferta. La oferta es la manifestación dirigida a persona
determinada o determinable, con la intención de obligarse y con las
precisiones necesarias para establecer los efectos que debe producir de
ser aceptada.
La norma establece el concepto de oferta, que es la manifestación de
voluntad unilateral que da inicio al proceso de formación de un
contrato, para lo que debe ir dirigida a persona determinada o
determinable y contener las precisiones básicas necesarias para
establecer los efectos que se producirán en caso de ser aceptada por el
destinatario. (Lorenzetti).
La oferta es una manifestación unilateral de la voluntad de una de las
partes, encaminada a la aceleración de un determinado contrato,
concebida modo tal que la conclusión de este sólo depende de la
aceptación de destinatario (Aparicio).
De acuerdo con el texto legal son requisitos de la oferta:
 Que sea dirigida a persona determinada o determinable:
 Con intención de obligarse;
 Que contenga las precisiones necesarias sobre los efectos que
debe producir de ser aceptada.
Aceptación.
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ARTICULO 974.- Fuerza obligatoria de la oferta. La oferta obliga al
proponente, a no ser que lo contrario resulte de sus términos, de la
naturaleza del negocio o de las circunstancias del caso.
La oferta hecha a una persona presente o la formulada por un medio de
comunicación instantáneo, sin fijación de plazo, sólo puede ser
aceptada inmediatamente.
Cuando se hace a una persona que no está presente, sin fijación de
plazo para la aceptación, el proponente queda obligado hasta el
momento en que puede razonablemente esperarse la recepción de la
respuesta, expedida por los medios usuales de comunicación.
Los plazos de vigencia de la oferta comienzan a correr desde la fecha de
su recepción, excepto que contenga una previsión diferente.
el artículo 974 tiene un acápite expresivo: " fuerza obligatoria de la
oferta", claramente indicativo de lo que el código civil y comercial
entiende por oferta: una declaración de voluntad vinculante, por lo que
de ser aceptada el contrato queda perfeccionado. ella está claramente
explicado el primer párrafo del artículo en tanto Afirma: "la oferta obliga
al proponente, a no ser que el contrario resulte de sus términos, de la
naturaleza del negocio o de la circunstancia del caso".
Este artículo habilita una vía de escape al ofertante absolutamente
inédita y formulada en términos tan laxos que viene a desvirtuar el
principio del efecto vinculante (Rivera)
La norma se refiere a la oferta a persona determinada, categoría dentro
de la que es posible distinguir tres tipos básicos de formulación:
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a) Oferta simple. La oferta simple no está sujeta a modalidad alguna,
por lo que puede ser revocada en cualquier momento. Si no hay
ninguna precisión del oferente, se entiende que pierde vigencia cuando
transcurre el tiempo razonable necesario para recibir la aceptación, de
acuerdo con las circunstancias del caso y del medio de comunicación
empleado. Es susceptible de retractación en los términos del artículo
975.
b) Oferta a plazo. Por ella el emisor se compromete a mantener los
términos de la oferta por un lapso determinado, cuyo cómputo se
formula desde la recepción de la propuesta por el destinatario.
c) Oferta irrevocable. La determinación de la irrevocabilidad de la oferta
es una facultad del oferente, quien renuncia unilateralmente a la
prerrogativa de retractación que le acuerda el artículo 975. En este caso
no se fija un plazo por el que el emisor se obliga a mantener la
propuesta, sin embargo, no puede pensarse que tal compromiso vaya a
prolongarse eternamente, por lo que, si un límite temporal razonable no
surge de la naturaleza del negocio del que se trate, el-oferente- o sus
herederos pueden solicitar su fijación (art. 887).
Si se parte del concepto normativo de oferta contenido en el artículo
972, la atribución de fuerza obligatoria a la hecha a persona
determinada o determinable guarda lógica sistémica.
Se prevé en el artículo que la oferta pueda ser formulada sin carácter
obligatorio, ello en razón de sus términos, de la naturaleza del negocio
de las circunstancias del caso. La disposición resulta la contracara de lo
establecido en el artículo 973.
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Es claro que la intención de los redactores del Código ha sido la de dar
la mayor libertad posible a las partes en el manejo de sus operaciones y
que para ello, como es razonable, se han valido de fórmulas de textura
abierta cuyas previsiones lejos están de encorsetar la conducta de
quienes encaran la concreción de un vínculo contractual, la que deben
llevar adelante con sujeción a los deberes inherentes al obrar de buena
fe (arts. 90, 961, 991 y concs.). (Lorenzetti)
Aceptación.
ARTICULO 978.- “Aceptación. Para que el contrato se concluya, la
aceptación debe expresar la plena conformidad con la oferta. Cualquier
modificación a la oferta que su destinatario hace al manifestar su
aceptación, no vale como tal, sino que importa la propuesta de un
nuevo contrato, pero las modificaciones pueden ser admitidas por el
oferente si lo comunica de inmediato al aceptante.”
ARTICULO 979.- “Modos de aceptación. Toda declaración o acto del
destinatario que revela conformidad con la oferta constituye aceptación.
El silencio importa aceptación sólo cuando existe el deber de expedirse,
el que puede resultar de la voluntad de las partes, de los usos o de las
prácticas que las partes hayan establecido entre ellas, o de una relación
entre el silencio actual y las declaraciones precedentes.”
La aceptación es una declaración unilateral de voluntad, emitida por el
destinatario de una oferta, recepticia, dirigida al proponente con la
finalidad de perfeccionar el contrato. Los modos en los que puede
producirse la aceptación se encuentran regulados en el artículo 979.
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Quien recibe una oferta dispone de varias posibilidades: guardar
silencio, rechazarla, proponer una reformulación de sus términos o
aceptarla. El silencio sólo podrá ser considerado como manifestación
asertiva en conexión con una anterior relación entre las partes que así
lo autorice.
El rechazo interrumpe el iter de formación del consentimiento. La
propuesta de reformulación importa el enunciado de la oferta de un
nuevo contrato, el que puede quedar concluido, si los cambios son
inmediatamente aceptados por el oferente originario. Finalmente, la
aceptación plena y sin observaciones ni cuestionamientos perfecciona el
vínculo contractual.
Requisitos que debe reunir la aceptación para ser considerada tal:
 Debe ser lisa y llana, para concluir el contrato debe limitarse a
admitir los términos de la oferta recibida, expresando plena
conformidad con ella.
 Debe ser oportuna, pues debe producirse durante el lapso de
vigencia de la oferta; ello sin perjuicio de la posibilidad de
considerar a la aceptación tardía como una oferta formulada por
el destinatario de la propuesta anterior.
La aceptación puede producirse por diversos modos:
 Aceptación expresa. Ella se produce por manifestación verbal, por
escrito o por signos inequívocos que dan cuenta de una
declaración afirmativa.
En el caso de los mensajes verbales o por escrito, sus términos deben
ser claros en cuanto a la intención de asumir compromisos
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obligacionales de parte del destinatario de la oferta. En el caso de los
signos, debe tratarse de exteriorizaciones que no ofrezcan lugar a
equívocos desde el punto de vista semiológico y se correspondan con
prácticas sociales reconocidas.
 Aceptación tácita. La aceptación tácita se da cuando el
destinatario lleva adelante una conducta compatible con la
aceptación de la oferta e incompatible con su rechazo. Se trata de
actos que permiten conocer con certidumbre la existencia de la
admisión de la propuesta negocial contenida en la oferta; como
ocurre si el destinatario ejecuta una prestación que no habría
satisfecho de no haber aceptado la propuesta contractual. Los
Principios de Unidroit reconocen este tipo de comportamientos
como manifestaciones de aceptación de la oferta (art. 2.6 D.D.
Ello se produce, por ejemplo, cuando una parte ejecuta, y la otra
recibe, la prestación ofrecida o pedida o cuando el mandatario
ejecuta la obligación a su cargo, lo que, por expresa previsión del
Código, importa aceptación, aun sin mediar declaración expresa
(art. 1319). c) Aceptación por el silencio. De acuerdo con lo
establecido en este artículo, y en el artículo 263 del Código, el
silencio guardado por el destinatario de la oferta no puede ser en
principio considerado como aceptación, salvo que, por la relación
existente entre las partes o de la vinculación entre el silencio
actual y las declaraciones precedentes, tuviera el receptor de la
oferta el deber de expedirse. Puede que la relación existente entre
los sujetos intervinientes en la comunicación de la oferta, la
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práctica de su dinámica de vinculación previa autorice a
considerar como válida entre ellos una estipulación del oferente
en el sentido de que, de no rechazar el aceptante la propuesta
dentro de determinado lapso razonable, ésta se considerará
aceptada, lo que carecería de fuerza obligatoria de no ser el
indicado el contexto en el que se formulara la aserción (art. 1065,
inc. a).
 Aceptación por el silencio en la Convención de Viena. Dado que la
convención es un derecho argentino, merece señalar que el
artículo 18 de la misma Establece que "Toda declaración o acto
del destinatario que indiquen sentimiento a una oferta constituirá
aceptación. El silencio o la inacción por sí solo no constituirán
aceptación". La diferencia es más aparente que real con nuestro
código civil y comercial, Pues el silencio vendrá como aceptación,
" si las partes acordarán que el silencio Se considerará
aceptación, en el supuesto de que exista negociaciones previas o
usos"
Tratativas contractuales.
ARTICULO 990.- Libertad de negociación. Las partes son libres para
promover tratativas dirigidas a la formación del contrato, y para
abandonarlas en cualquier momento.
Constituyen diálogos preliminares que, en el iter negocial, se ubican en
una etapa que precede al perfeccionamiento del contrato, lo que
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significa que el período precontractual se extiende a partir de las meras
tratativas, hasta el cierre de las negociaciones.
Predominan en los contratos discrecionales, con menor alcance en los
contratos de consumo que no se forman por adhesión a cláusulas
predispuestas y no existen en la contratación predispuesta.
En ésta sólo son factibles las tratativas preliminares en punto a
cuestiones muy puntuales ajenas al contenido de las cláusulas
predispuestas, las modalidades de pago, la delimitación del objeto del
contrato, etcétera.
El contenido de las tratativas varía según la función económico social
de la operación jurídico-económica en gestación. Es probable que, si
presentan un relevante interés económico para ambas partes, se
extiendan en el tiempo y en intensidad. Si no es así, como, por ejemplo,
en los contratos de consumo, generalmente suelen ser innecesarias o
inconducentes y, en ocasiones, de breve duración.
Se las identifica por el accionar positivo que realizan quienes participan
en ellas, consistente en: (a) la formulación de interrogantes o sondeos
que se realizan para obtener respuestas; (b) enunciación de necesidades
a fin de verificar que una ulterior contratación satisfaga su interés
contractual, preservándose así el principio de utilidad del negocio o de
satisfacción del interés contractual; (c) el envío de ofertas, el pedido de
precisiones, discusiones, contraofertas, etcétera" Como se advierte, el
común denominador del contenido del accionar de las partes en el
período de tratativas se relaciona con el deber (recíproco) de informar".
Cuando se interroga o se realizan sondeos o se enuncian necesidades,
23
no existe otro propósito que no sea el de obtener información. Cuando
se responde al interrogatorio o se suministran mayores precisiones, la
finalidad práctica no es otra que la de informar.
En el curso de las tratativas, que pueden ser escritas o verbales, las
partes discuten no sólo las condiciones económicas del acuerdo, sino,
además, el contenido total de los preceptos de autonomía que habrán
de vincularlas si el contrato se concluye.
Intentan alcanzar una regulación que satisfaga las exigencias de
ambas, lo que es factible en virtud de renuncias recíprocas. En suma,
se intenta alcanzar el equilibrio deseado.
Si se lo logra, el contrato se perfecciona porque las partes habrían
alcanzado una declaración de voluntad común. Caso contrario, si las
tratativas fracasan, se frustra la posibilidad de alcanzar un acuerdo
vinculante".
Lo que significa que las tratativas preliminares no son vinculantes,
pudiendo las partes retirarse sin incurrir en responsabilidad, siempre
que no se vulnere el principio de buena fe". Como dice este artículo 990,
"las partes son libres para promover tratativas dirigidas a la formación
del contrato, y para abandonarlas en cualquier momento".
Las tratativas preliminares permiten, al cabo, un juicio de valor en tomo
a la conveniencia o no del perfeccionamiento del contrato".
La importancia que adquieren las tratativas se manifiesta en dos
capítulos relevantes: a) uno de ellos está referido a los efectos que se
derivan de aquellas situaciones en que se frustran dañosamente para
una de las partes, y b) la restante es el relieve que alcanzan en punto a
24
la interpretación del contrato ya perfeccionado, en caso de ulterior
conflicto. (Lorenzetti)
Es un proceso de negociación que pretende, o puede pretender, a la
formación de un contrato y que se lleva a cabo con esa finalidad. este
proceso tiene determinar si el negocio se realiza o no y, como regla,
cualquiera de las partes puede abandonar la negociación. (Rivera).
Consentimiento entre presentes y ausentes.
Existe consentimiento cuando ambas o todas las partes del contrato
han manifestado su voluntad absolutamente coincidente. Esto surge de
la propia definición del Artículo 954 cuando dice que el contrato es un
acto jurídico por el cual dos o más partes manifiestan su
consentimiento para crear, modificar relaciones jurídicas patrimoniales.
Cuando hablamos de consentimiento o consenso estamos expresando
que dos o más partes han expresado su voluntad plenamente
coincidente.
De allí que el consentimiento ha sido caracterizado con un contrato
bilateral, lo que implica rechazar la idea de que son dos actos
unilaterales que se encuentran.
Los legisladores han tratado de desentrañar cuál es el momento en el
que se produce la confluencia de la oferta y su aceptación y por lo tanto
existe el contrato. La dificultad radica en los contratos celebrados entre
los presentes y ausentes, en los cuales hay que terminar Cuál es el
tiempo de espera para conocer lo que la otra parte dice.
25
Ese "esperar" ha revelado que lo importante no es la presencia o la
distancia, sino que haya un lapso de tiempo entre las declaraciones de
voluntad de una y otra parte.
El código civil y comercial comienza disponiendo que los contratos se
concluyen con la recepción de la aceptación de una oferta o por una
conducta de las partes que suficiente para demostrar la existencia del
acuerdo" (art. 971).
Ellos se complementan con el artículo 980 que reza:
"Perfeccionamiento. la aceptación perfecciona el contrato: a). entre
partes, cuando es manifestada; b). entre ausentes, si es recibida por el
proponente durante el plazo de vigencia de la oferta."
Con ello el código civil se afilia al grupo de legisladores que siguen el
sistema de recepción de la aceptación como momento de
perfeccionamiento del contrato.
Dicho criterio, sostiene que el contrato concluye cuando el oferente
recibe la aceptación. Genera el problema de determinar cuándo se
produce la recepción, considerándose en general que ello sucede
cuando la aceptación llega al círculo de sus intereses: domicilio,
establecimiento o dirección postal. Es un régimen vigente en muchas
legislaciones, ya qué es la convención adoptada por la convención de
Viena.
Acuerdo parcial.
ARTICULO 982.- Acuerdo parcial. Los acuerdos parciales de las partes
concluyen el contrato si todas ellas, con la formalidad que en su caso
corresponda, expresan su consentimiento sobre los elementos
26
esenciales particulares. En tal situación, el contrato queda integrado
conforme a las reglas del Capítulo 1. En la duda, el contrato se tiene
por no concluido. No se considera acuerdo parcial la extensión de una
minuta o de un borrador respecto de alguno de los elementos o de todos
ellos.
El código civil y comercial crea una fuerte presunción de que existe un
contrato. Es una solución a contramano del sistema general del código
civil y comercial que exige la plena y total coincidencia entre oferta y
aceptación. De allí que el artículo 982 habrá de asignarles ilimitado
efecto de la mera presunción legal, aplicable solamente cuando las
partes no se hubieran pronunciado claramente respecto al alcance de la
voluntad de vincularse, aunque hubieran acordado sobre los elementos
esenciales particulares.
Los elementos esenciales particulares dependen del negocio que estén
elaborando. Cuanto más complejo sea el negocio más difícil
identificarlos, así como concluir que se han puesto de acuerdo en todo
ellos, pues si no hay acuerdo sobre uno solo de los elementos esenciales
es obvio que no hay contrato.
Los principios unidroit Establece que cuando en el curso de las
negociaciones una de las partes hiciste que en el contrato no se
entenderá perfeccionado hasta lograr un acuerdo sobre los asuntos
específicos o una forma en particular, el contrato no se considerará
perfeccionado mientras no se llegue a ese acuerdo.
27
La norma 982 no es imperativa y las partes pueden llegar a suprimir la
y acordar que sólo existirá contrato cuando exista coincidencia en todos
los aspectos del negocio o en alguno en concreto.
Ante la existencia de otras directivas en el código civil, los jueces y
árbitros deberán 2 situaciones que la doctrina y la jurisprudencia
comparadas conocen:
-El comienzo de ejecución de las prestaciones del presunto contrato y
-La existencia, o no, de un documento firmado o iniciado por las partes
conteniendo los acuerdos parciales.
Contratos preliminares.
ARTICULO 994.- Disposiciones generales. “Los contratos preliminares
deben contener el acuerdo sobre los elementos esenciales particulares
que identifiquen el contrato futuro definitivo.
El plazo de vigencia de las promesas previstas en esta Sección es de un
año, o el menor que convengan las partes, quienes pueden renovarlo a
su vencimiento.”
El contrato preliminar es el que obliga a celebrar un contrato definitivo;
causa por lo tanto una obligación de hacer, y para que sea eficaz debe
contener los elementos esenciales particulares del contrato definitivo.
además de contener un plazo, Qué es de un año o menos, aunque las
partes puedan renovarlo.
Contratos celebrados por adhesión a cláusulas generales predispuestas.
28
ARTICULO 984.- Definición. “El contrato por adhesión es aquel
mediante el cual uno de los contratantes adhiere a cláusulas generales
predispuestas unilateralmente, por la otra parte o por un tercero, sin
que el adherente haya participado en su redacción.”
Como resulta de la lectura de lo que dispone el artículo 984, al referirse
a esta categoría, el Código alude a "contrato", por lo que suprime todo
debate en tomo a la naturaleza jurídica de su contenido, o sea, de las
cláusulas predispuestas.
En segundo lugar, se desprende de la definición la existencia de dos
partes: por un lado, el predisponente, que es quien redacta el
documento contractual o se sirve de la redacción efectuada por un
tercero; por otro lado, la contraparte del predisponente es el adherente,
que no sólo no ha participado en la creación del texto contractual, sino
que tampoco ha influido en su contenido.
Y ello se explica, y así se señala, de modo complementario, en que uno
de los caracteres salientes de la noción del contrato por adhesión se
halla constituido por el hecho de que el adherente carece de poder de
negociación a tal punto que no puede redactar ni influir en la redacción
de la cláusula. Dicho de otro modo, las cláusulas se presentan al
adherente ya redactadas por el predisponente.
Requisitos.
ARTICULO 985.- Requisitos. Las cláusulas generales predispuestas
deben ser comprensibles y autosuficientes.
La redacción debe ser clara, completa y fácilmente legible.
29
Se tienen por no convenidas aquellas que efectúan un reenvío a textos o
documentos que no se facilitan a la contraparte del predisponente,
previa o simultáneamente a la conclusión del contrato.
La presente disposición es aplicable a la contratación telefónica,
electrónica o similares.”
Sobre el particular, cabe señalar y repetir que a la claridad se unen la
legibilidad y, más ampliamente, la inteligibilidad para que las cláusulas
predispuestas que contienen restricciones dirigidas al adherente no
pasen desapercibidas y, para ello, deben aparecer destacadas del resto
del documento contractual.
Justamente, los contratos impresos en formularios se destacan por su
inusitada extensión, traducida en un inagotable y profuso clausulado,
en ocasiones ininteligible, por lo que para favorecer su edición se
emplean textos redactados en pequeños caracteres. Pero, considerando
que no todo el articulado se halla constituido por cláusulas lesivas, se
concluye que sólo las que consagran sanciones por inobservancia de
cargas de conducta deben ser redactadas en caracteres notorios,
ostensibles, lo suficiente como para llamar la atención del adherente
consumidor. Deben aparecer patentes, ostensibles, visibles, aparentes,
palmarias, evidentes en el contexto total, fácilmente advertibles, lo que
requiere una impresión en caracteres más considerables y de apariencia
más visible que el resto del texto, con una tinta destacada o
subrayadas, aisladas o enmarcadas. Es ineludible que se noten.
Y ello debe ser así, al punto que la consecuencia que, como directiva de
interpretación, debe aparejar el defecto de legibilidad de una cláusula
30
restrictiva, leonina, gravosa o abusiva es el de su inoponibilidad al
adherente-consumidor. Lo expresado constituye el efecto que apareja
asumir la responsabilidad de redactar unilateralmente el documento
contractual: la obligación de redactar claro constituye la fuente de la
responsabilidad civil en que incurre quien efectúa una defectuosa
declaración.
Cláusulas particulares.
ARTICULO 986.- Cláusulas particulares. Las cláusulas particulares son
aquellas que, negociadas individualmente, amplían, limitan, suprimen o
interpretan una cláusula general. En caso de incompatibilidad entre
cláusulas generales y particulares, prevalecen estas últimas.”
Para el código civil y comercial una cláusula particular es aquella que
reúne dos condiciones:
- ha sido negociada individualmente; Ósea es producto del acuerdo
libre de las partes precedido la negociación entre ellas;
- amplia, suprime, limita o interpreta una cláusula general.
La cláusula particular prevalece sobre la cláusula general, aunque
esta no haya sido cancelada expresamente. De modo tal que el
intérprete (juez o árbitro) deberá determinar existe tal incompatibilidad
o no. (Rivera)
En efecto, en la discrepancia entre una cláusula general y otra
particular, habrá de estarse a esta última, en razón no sólo de que
apunta a alterar, suprimir o aclarar el contenido de la primera,
suministrándole un contenido más concluyente y concretamente
31
adaptado al caso de que se trata, sino que es tarea relevante del
intérprete no perder de vista que la cláusula manuscrita o
mecanografiada se estipula al tiempo de la conclusión del contrato,
mientras que la cláusula predispuesta general viene formulada
(redactada) previamente por el predisponente sin consideración al
negocio concreto, por lo cual cabe concluir que la regla de autonomía
particularmente concertada revela la auténtica y real intención de las
partes de derogar, en el caso singular, la cláusula general redactada por
el profesional uniformemente para sus futuros contrato. (Lorenzetti).
c) Incapacidad e inhabilidad para contratar. Efectos de la
invalidez del contrato. Inhabilidades especiales.
Incapacidad e inhabilidad para contratar. Efectos de la invalidez del
contrato.
ARTICULO 1000.- Efectos de la nulidad del contrato. “Declarada la
nulidad del contrato celebrado por la persona incapaz o con capacidad
restringida, la parte capaz no tiene derecho para exigir la restitución o
el reembolso de lo que ha pagado o gastado, excepto si el contrato
enriqueció a la parte incapaz o con capacidad restringida y en cuanto se
haya enriquecido.”
La declaración de nulidad de un contrato celebrado por un incapaz de
ejercicio produce efectos específicos que se diferencian de las reglas
generales establecidas para la nulidad de los actos jurídicos. El artículo
390 del Código establece que la nulidad de un acto jurídico vuelve las
cosas al mismo estado en que se hallaban antes del acto. En cambio, en
32
materia de nulidad de contratos celebrados por personas incapaces de
ejercicio o 'con capacidad restringida, el artículo 1000 condiciona lo que
la persona incapaz pudiera haber recibido en razón del contrato nulo.
El ámbito de aplicación de esta disposición alcanza a aquellas
situaciones en que la nulidad es originada por que uno de los
celebrantes es una persona incapaz de ejercicio o con capacidad
restringida. Los casos de incapacidad de ejercicio para la celebración de
contratos comprenden a los siguientes sujetos: a) las personas menores,
que son aquellas que no han cumplido dieciocho años, pudiendo
tratarse de menores (que son quienes no han cumplido trece años) o
adolescentes (personas que tienen entre trece y dieciocho años) (art.
25); b) las personas con capacidad restringida por razón de padecer
alguna adicción o por alteración mental permanente o prolongada (art.
32); c) las personas inhabilitadas por prodigalidad (art. 48).
No obstante, la determinación de la capacidad contractual de las
personas incapaces de ejercicio no es pasible de una mirada
simplificadora o reduccionista dado que el propio sistema, inspirado en
la creciente autonomía que reconoce a las personas menores y
adolescentes como así también a las personas con adicciones o
alteraciones mentales, deja abierta la posibilidad de que estos sujetos
puedan celebrar algunos contratos que no están alcanzados por nulidad
alguna. Así: a) la persona menor de edad se presume autorizada por sus
representantes para la celebración de contratos de escasa cuantía de la
vida cotidiana (art. 684); b) la persona menor de edad que ha obtenido
título habilitante para el ejercicio de una profesión cuenta con
33
capacidad de administración y disposición de los bienes que adquiere
con el producto de su profesión (art. 30); c) el adolescente que ha
cumplido dieciséis años y ejerce empleo, profesión o industria se
presume autorizado por sus progenitores para la realización de todos
los actos o contratos concernientes a dichas actividades (art. 683); d) la
persona menor de edad emancipada por haber celebrado matrimonio
adquiere capacidad para contratar, excepto para realizar los actos
enumerados por el artículo 28; e) la persona declarada incapaz de
ejercicio o con capacidad restringida por padecer alguna adicción o
alteración mental puede realizar aquellos actos que estén permitidos en
la sentencia declarativa o que estén dentro de las posibilidades de
realización de acuerdo al sistema de apoyo que se hubiere fijado (arts.
38- y 43); f) la persona inhabilitada puede realizar aquellos actos que
no sean de disposición o que no [hayan estado mencionados en la
sentencia (art. 49) o los que posteriormente se autoricen para el caso de
restablecimiento que no sea total (art. 50).
En caso de que el acto realizado por la persona incapaz de ejercicio con
capacidad restringida no esté dentro de los descriptos anteriormente, el
contrato será nulo de nulidad relativa y su declaración tiene por efecto
que deba devolverse al incapaz aquellos bienes que entregó en razón del
contrato o las sumas que pagó.
En cambio, la parte capaz no tendrá derecho a exigir la devolución de
aquellos bienes que entregó al incapaz o de las sumas que pagó, salvo el
supuesto de que el contrato haya enriquecido al incapaz. El Proyecto de
1998 contenía una redacción, en su artículo 941, que dejaba en claro
34
que la demostración de dicha circunstancia era colocada en cabeza de
la parte capaz.
No obstante que el artículo 1000 en comentario no indica expresamente
que corresponde a la parte capaz demostrar el enriquecimiento de la
persona incapaz, igualmente tal carga probatoria pesa sobre la parte
capaz. Es que al contener el precepto legal una disposición limitativa
del derecho a reclamar la devolución de lo dado o pagado, la
acreditación de las condiciones para recuperar lo pagado o entregado,
como regla, queda supeditada a que el interesado justifique el
enriquecimiento.
El enriquecimiento de la parte capaz supone la subsistencia del bien
recibido en el patrimonio de la persona incapaz de ejercicio o con
capacidad restringida, la subsistencia de las sumas que pudieren
haberse pagado o la existencia de un bien adquirido con tales sumas
(subrogación real). Solamente corresponde limitar el enriquecimiento a
aquellos incrementos patrimoniales generados por razón del contrato y
no por causas ulteriores a él.
La previsión del artículo 1000 que limita el efecto restitutorio de la
nulidad del contrato con finalidad protectoria para la persona incapaz
de ejercicio no tiene aplicación en otros supuestos diferentes de
nulidades que tienen por causa, verbigracia, las inhabilidades
consideradas por los artículos 1001 o 1002
ARTICULO 1001.- Inhabilidades para contratar. No pueden contratar,
en interés propio o ajeno, según sea el caso, los que están impedidos
para hacerlo conforme a disposiciones especiales. Los contratos cuya
35
celebración está prohibida a determinados sujetos tampoco pueden ser
otorgados por interpósita persona.”
Las limitaciones en la aptitud de una persona para poder celebrar un
contrato pueden provenir de circunstancias diferentes a su madurez
psicofísica —comprendidas éstas dentro de la incapacidad de ejercicio
por minoridad, alteración mental, padecimiento de adicción o
prodigalidad—, tomando en cuenta la posición que una persona puede
tener respecto de otras o con relación a determinadas funciones y de
ciertos bienes. Estas limitaciones para celebrar un contrato
tradicionalmente fueron estúdiadas por la doctrina bajo la
denominación de "incapacidades de derecho para contratar". Más
recientemente se ha entendido que mejor designa esta diversidad de
situación la expresión de "falta de legitimación para contratar'''. El
Código, manteniendo la terminología del Proyecto de 1998, designa a
estas situaciones como "inhabilidades para contratar", terminología que
resulta adecuada y no excluyente del encuadramiento técnico de
algunas de estas inhabilidades como casos de falta de legitimación para
la celebración de determinados contratos.
Las inhabilidades comprenden la actuación del contratante si actúa en
interés propio o ajeno. Las razones que dan sustento al establecimiento
de una inhabilidad de una persona para celebrar un contrato son
idénticas ya sea si el sujeto inhabilitado pretende beneficiarse con el
contrato como si aspira a realizar el interés de un tercero. Poco importa
si un padre aspira a beneficiarse con la compra de un inmueble de su
hijo como si pretende realizar de mejor modo el interés de un amigo. La
36
disposición legal prohíbe así en forma expresa la posibilidad de
autocontratación en aquellos casos en que la inhabilidad tiene su causa
en el ejercicio de funciones de representación legal provenientes de la
responsabilidad parental, de la tutela o de la curatela.
Inhabilidades especiales.
ARTICULO 1002.- Inhabilidades especiales. “No pueden contratar en
interés propio:
a) los funcionarios públicos, respecto de bienes de cuya administración
o enajenación están o han estado encargados;
b) los jueces, funcionarios y auxiliares de la justicia, los árbitros y
mediadores, y sus auxiliares, respecto de bienes relacionados con
procesos en los que intervienen o han intervenido;
c) los abogados y procuradores, respecto de bienes litigiosos en procesos
en los que intervienen o han intervenido;
d) los cónyuges, bajo el régimen de comunidad, entre sí.
Los albaceas que no son herederos no pueden celebrar contrato de
compraventa sobre los bienes de las testamentarias que estén a su
cargo.”
Los funcionarios públicos tienen inhabilidad para contratar sobre
bienes cuya enajenación o administración tienen encargada.
Corresponde entender que la inhabilidad comprende a quienes tienen
potestad decisoria para conformar válidamente la voluntad estatal. Los
jueces, funcionarios y auxiliares de justicia, como así también los
árbitros y mediadores, no pueden contratar sobre bienes relacionados
37
con los procesos en que han intervenido. Para que un bien se relacione
con el proceso tiene que haber recaído sobre él decisión sobre su
situación jurídica en la etapa declarativa o de ejecución. En cuanto a
los abogados y procuradores se requiere que el bien en sí mismo haya
sido objeto del litigio. En cuanto a los cónyuges bajo el régimen de
comunidad corresponde adoptar un criterio hermenéutico finalista y
sistemático para limitar el alcance de la inhabilidad a aquellos
supuestos en que el acto posibilita la transmisión de un bien.
d) Objeto: concepto y requisitos. Posibilidad. Licitud.
Determinación. Patrimonialidad. Casos especiales: bienes
ajenos, inexistentes, futuros, litigiosos y sujetos a gravamen.
Herencia futura. Contratos de larga duración. Derechos sobre
el cuerpo humano.
Objeto: concepto y requisitos.
ARTICULO 1003.- Disposiciones generales. “Se aplican al objeto del
contrato las disposiciones de la Sección 1a, Capítulo 5, Título IV del
Libro Primero de este Código. Debe ser lícito, posible, determinado o
determinable, susceptible de valoración económica y corresponder a un
interés de las partes, aun cuando éste no sea patrimonial.”
Las disposiciones previstas en el Capítulo 5 sobre el objeto del contrato
ratifican la consolidada corriente de pensamiento en la doctrina
nacional que ubica entre los elementos esenciales o estructurales del
contrato al objeto, juntamente con el consentimiento y la causa.
38
El artículo 1003 efectúa una remisión a las disposiciones sobre el objeto
del acto jurídico. Encontrándose contenida la regulación sobre los actos
jurídicos en la Parte general del Código y siendo el contrato una especie
de acto jurídico, la coordinación orgánica que dispone el artículo bajo
comentario es necesaria. El precepto legal que establece los requisitos
del objeto del acto jurídico en el artículo 279 presenta importantes
puntos de contacto con lo que se dispone en materia de objeto del
contrato, sin perjuicio de lo cual se advierte una regulación más
detallada en sede del objeto del contrato.
Para ser válido el objeto del contrato tiene que adecuarse a los
requisitos establecidos por el artículo 1003. El objeto debe ser lícito,
posible, determinado o determinable y susceptible de valoración
económica. (Lorenzetti)
Posibilidad.
Este requisito ha sido tradicionalmente considerado como presupuesto
de validez del objeto del contrato, distinguiéndose la denominada
posibilidad material de la posibilidad jurídica.
Posibilidad material o física: Este requisito supone que los hechos que
pueden integrar el programa de conducta determinado por las partes en
el contrato deben ser de cumplimiento realizable. Aquello que no está al
alcance de las personas poder realizar no satisface una elemental
exigencia de seriedad del objeto en razón de que el contrato no podría
constituirse en instrumento válido para la exigencia de un
comportamiento ajeno a las posibilidades del hombre.
39
Posibilidad jurídica: En la doctrina se ha sostenido que el requisito de la
posibilidad jurídica debería ser suprimido porque se confunde con el
presupuesto de la licitud. Sin embargo, otros autores han considerado
que se trata de requisitos diferentes porque en los casos de
imposibilidad jurídica el ordenamiento no prohíbe la prestación, sino
que simplemente la ignora quitándole todo valor. Ej.: Los patrimonios
culturales. (Lorenzetti)
Licitud.
La licitud supone adecuación del objeto del acuerdo al ordenamiento
jurídico considerado integralmente. A partir de la exigencia de licitud
del objeto del contrato el ordenamiento jurídico discrimina dentro del
campo de lo negocial aquellas manifestaciones de la autonomía de la
voluntad que confrontan con la regulación del sistema.
Los diferentes modos de disconformidad del objeto del contrato con el
ordenamiento jurídico han sido denominados según los diversos tipos
de comparación que ellos suponen: el contrato ilegal consiste en la
existencia de una operación económica prohibida por la ley; el contrato
imhoral instrumenta una ruptura con la concepción ética media de una
sociedad y con aquellos procederes mínimos que pueden esperarse en el
campo de la contratación de quien actúa con corrección; el contrato
contrario al orden público. (Lorenzetti)
Determinación.
40
Otro requisito del objeto es que de sus términos sudan las indicaciones
para identificar adecuadamente cuál será el alcance de las obligaciones
asumidas por las partes y sobre qué bienes y hechos ha de recaer la
conducta debida. En los artículos 1005 y 1006 se explicitan los
alcances del requisito de determinación del objeto del contrato.
(Lorenzetti)
Patrimonialidad.
Se requiere que los bienes o hechos que se toman como objeto del
contrato sean susceptibles de valoración económica. Tal asignación de
valor económico dependerá del ambiente jurídico social en el que los
bienes sean considerados en un momento histórico determinado. La
patrimonialidad del objeto no mira únicamente la dimensión sociológica
en cuanto a la predisposición de asignar valor a un bien, sino que
contrasta que tal valoración económica se corresponda con los
principios básicos del orden jurídico. Se consagra la tesis admitida en la
doctrina nacional consistente en que los intereses que las partes
pueden satisfacer a través del contrato no tienen necesariamente que
ser patrimoniales.
Casos especiales: bienes ajenos,
ARTICULO 1008.- Bienes ajenos. “Los bienes ajenos pueden ser objeto
de los contratos. Si el que promete transmitirlos no ha garantizado el
éxito de la promesa, sólo está obligado a emplear los medios necesarios
para que la prestación se realice y, si por su culpa, el bien no se
41
transmite, debe reparar los daños causados. Debe también
indemnizarlos cuando ha garantizado la promesa y ésta no se cumple.
El que ha contratado sobre bienes ajenos como propios es responsable
de los daños si no hace entrega de ellos.”
El Código establece la posibilidad de que las cosas ajenas sean objeto de
los contratos en general, adoptando idéntico criterio en materia de
compraventa al disponer que la venta de la cosa total o parcialmente
ajena es válida. Esta solución descansa en la exigencia de que las
partes hayan considerado la contratación sobre un bien ajeno como
ajeno, es decir, a sabiendas de que el referido bien no pertenecía a
quien pretende disponer de él. Excepcionalmente el artículo 1551
prohíbe que la donación recaiga sobre cosas ajenas.
La contratación sobre un bien ajeno puede celebrarse bajo dos
modalidades: a) obligándose quien promete transmitir la cosa a
emplearlos medios a su alcance para que el verdadero dueño la
transmita, o b) garantizando el éxito de la promesa.
En el supuesto en que no se garantizó el éxito de la promesa, el
promitente asume una obligación de medios, obligándose a desplegar la
conducta diligente para que la prestación se realice. La actividad del
promitente tiene que orientarse a lograr que el dueño de la cosa la
transfiera.
La obligación es de medios, lo que quiere decir que el promitente tiene
que desplegar una conducta diligente para que la transmisión desde el
verdadero dueño al adquirente se pueda lograr.
42
En caso de omisión de una conducta diligente por parte del promitente
deberá responder por el daño generado a la contraparte. Si se garantizó
el éxito de la promesa, el solo hecho de la no concreción de la
transferencia del bien a la fecha acordada justifica la responsabilidad
por daños del promitente, lo que comprenderá las consecuencias
determinadas en el artículo 1728.
En los supuestos en que se contrató sobre un bien ajeno como propio,
el Código simplifica las consecuencias de tal situación, estableciendo
que el vendedor será responsable de los daños que se generen a quien
compró de buena fe. (Lorenzetti)
inexistentes, futuros, (¿Existentes y Futuros?)
ARTICULO 1007.- Bienes existentes y futuros. “Los bienes futuros
pueden ser objeto de los contratos. La promesa de transmitirlos está
subordinada a la condición de que lleguen a existir, excepto que se trate
de contratos aleatorios.”
Pese a referir el texto a bienes existentes y futuros, en realidad la
regulación se limita a estos últimos. La posibilidad de contratar sobre
bienes futuros supone que ambas partes conocen que el bien no existe
aún y pactan sobre él en el entendimiento de que su existencia acaecerá
en el futuro.
Cuando se contrata sobre un bien futuro el contrato es considerado
como celebrado bajo la condición suspensiva de que la cosa llegue a
existir. Expresamente refiere al carácter suspensivo de la condición el
artículo 1131, en materia de compraventa. Si la cosa no llega a existir,
43
el acuerdo quedará sin efecto. La parte que aspira a la adquisición de la
cosa no asume el riesgo de su existencia dado que no deberá cumplir
las obligaciones a su cargo si no se cumple la condición. Si bien el
contrato es condicional esto no quiere decir que la parte vendedora
quede desobligada de realizar toda aquella actividad necesaria para que
la cosa llegue a existir. Debe realizar las tareas y esfuerzos que resulten
del contrato para que la cosa llegue a existir (art. 1131). En los
Fundamentos presentados por la Comisión Redactora se considera que
con esta solución hay prácticamente una asimilación entre la venta
conmutativa de cosa futura con el contrato de obra. (Lorenzetti)
Litigiosos y sujetos a gravamen.
ARTICULO 1009.- “Bienes litigiosos, gravados, o sujetos a medidas
cautelares. Los bienes litigiosos, gravados, o sujetos a medidas
cautelares, pueden ser objeto de los contratos, sin perjuicio de los
derechos de terceros.
Quien de mala fe contrata sobre esos bienes como si estuviesen libres
debe reparar los daños causados a la otra parte si ésta ha obrado de
buena fe.”
A través de la presente disposición quedan abarcados tres tipos de
bienes que pueden ser objeto de los contratos:
a) Bienes litigiosos: son aquellos cuya-titularidad-o extensión está
sometida a un proceso. Pueden ser cosas o derechos litigiosos
(arts. 1618, inc. b, y 1628).
44
b) Bienes gravados: se ubican dentro de esta categoría los bienes
que están sometidos a prenda (art. 2219), hipoteca (art. 2205) o
anticresis (art. 2212).
c) Bienes sujetos a medidas cautelares: tradicionalmente se
menciona el embargo de los bienes como medida típica. Puede
tratarse de otro tipo de medida cautelar, verbigracia, la
inscripción litigiosa.
La contratación sobre este tipo de bienes supone que ambas partes
conocen y expresan el carácter del bien de modo tal que quien adquiere
el bien no puede desconocer los derechos del tercero en razón de las
mencionadas situaciones jurídicas que pueden afectarlo.
La contratación sobre bienes litigiosos, gravados o sometidos a medidas
cautelares no puede perjudicar los derechos de los terceros que podrán
hacer valer sus derechos ante el comprador dado que la cosa fue
transmitida en esas condiciones estuviesen libres debe reparar los
daños causados a la otra parte si ésta ha obrado de buena fe.
La norma legal permite reconocer el derecho al resarcimiento de la parte
que adquirió bienes litigiosos, gravados o sometidos a medidas
cautelares cuando se le manifestó por su cocontratante que eran bienes
libres o que su disposición era plena. Se trata de un supuesto de
responsabilidad subjetiva que requiere la mala fe del enajenante y que
el adquirente haya ignorado sin culpa la existencia de cualquiera de
45
estas condiciones del bien. Los daños pueden consistir en aquellas
erogaciones necesarias para obtener la liberación de los gravámenes o
cautelares que pueden afectarlo como así también de los gastos que
tales gestiones puedan insumir. (Lorenzetti)
Herencia futura.
ARTICULO 1010.- Herencia futura. “La herencia futura no puede ser
objeto de los contratos ni tampoco pueden serlo los derechos
hereditarios eventuales sobre objetos particulares, excepto lo dispuesto
en el párrafo siguiente u otra disposición legal expresa.
Los pactos relativos a una explotación productiva o a participaciones
societarias de cualquier tipo, con miras a la conservación de la unidad
de la gestión empresarial o a la prevención o solución de conflictos,
pueden incluir disposiciones referidas a futuros derechos hereditarios y
establecer compensaciones en favor de otros legitimarios. Estos pactos
son válidos, sean o no parte el futuro causante y su cónyuge, si no
afectan la legítima hereditaria, los derechos del cónyuge, ni los derechos
de terceros.”
El fundamento clásico de esta prohibición radica en qué se pretende
excluir el deseo de provocar la muerte del causante, aunque es bastante
relativo pues sobre esa base también debería excluirse el seguro de vida
pues el beneficiario querría la muerte del asegurado. Se sostiene
también que es inmoral hacer contratos sobre bienes de otras personas
que aún están vivas. (Rivera, primer párrafo del art.)
46
Lucchini Guastalla, en clara síntesis, indica al analizar esta norma que
el Derecho Sucesorio es totalmente indiferente respecto al contenido
económico y a la calidad de los bienes que forman parte de la sucesión.
Recuerda que las empresas familiares son referentes en una medida
importante en la realidad económica de cada país. Advierte que cuando
una empresa es objeto de la sucesión, generalmente no interesa sólo a
sus herederos, sino a toda la sociedad, porque trabajan miles de
empleados o cotizan en bolsa, interesando así a trabajadores e
inversores. De tal modo, observa que cuando muere el dueño, el
fundador o el director de la sociedad, pueden existir conflictos entre los
herederos. "Cuando una empresa forma objeto de la sucesión, no es
sólo un tema económico, sino también de gestión, directa o
indirectamente". Fundado en ello destaca el valor de la continuidad en
la gestión de la empresa y precisa que la doctrina duda mucho que el
testamento sea el acta más apta para solucionar estos problemas, sino
que se cree que es el contrato, como instrumento más apto para su
objeto. Subraya que la norma en comentario permite, en cierto sentido,
que se puedan redactar contratos en los cuales el objeto sea una
sociedad en la medida que no afecten la porción de legítima. Distingue
también entre las atribuciones monis causa y las atribuciones post
mortem, relacionando ello con los instrumentos alternativos para llevar
a cabo una sucesión antes de la muerte. El distinguido profesor italiano
advierte sobre la vinculación de tales instrumentos con las figuras de la
donación y el mandato.
47
La norma contenida en la última parte del artículo en comentario
responde también a las cláusulas de consolidación, mediante las cuales
los socios deciden si cuando uno de ellos muera los herederos se
incorporan a la sociedad porque tienen confianza en que los herederos,
futuros sean capaces o la consecuencia es la contraria. Quedan
comprendidas también en la normativa las cláusulas de continuación
facultativa y la de opción recíproca para todos, por la cual, en caso de
muerte de un socio, el socio supérstite tiene la opción sobre la
participación que forma objeto de la sucesión. (Lorenzetti, solamente
sobre el último párrafo del art.)
Contratos de larga duración.
ARTICULO 1011.- “Contratos de larga duración. En los contratos de
larga duración el tiempo es esencial para el cumplimiento del objeto, de
modo que se produzcan los efectos queridos por las partes o se
satisfaga la necesidad que las indujo a contratar.
Las partes deben ejercitar sus derechos conforme con un deber de
colaboración, respetando la reciprocidad de las obligaciones del
contrato, considerada en relación a la duración total.
La parte que decide la rescisión debe dar a la otra la oportunidad
razonable de renegociar de buena fe, sin incurrir en ejercicio abusivo de
los derechos.”
Los contratos de larga duración se asemejan a los contratos de
ejecución diferida, porque en ambos el tiempo es jurídicamente
relevante.
48
Sin embargo, la clasificación es distinta, porque en la ejecución diferida,
el tiempo es considerado como "distancia", porque separa distintos
actos: la celebración se aleja de la ejecución. Esta clasificación pone el
acento en el hecho de que el tiempo es tomado en cuenta por las partes
para separar la ejecución de la celebración.
En los contratos de larga duración, el tiempo es esencial para el
cumplimiento, y no accesorio, como ocurre en la ejecución diferida. En
estos últimos, la temporalidad se incorpora a través de modalidades
accidentales de la obligación, como el plazo o el cargo, o bien a través de
la falta de presupuestos que tienen entidad como para separar la
celebración del cumplimiento. En cambio, en la duración, el interés del
acreedor no es satisfecho sino-a través de una prestación continua o
reiterada en el tiempo.
Por ello se dice que el tiempo se vincula con el objeto del contrato, ya
que el mismo no puede cumplirse sino a través de una prolongación
temporal.
El contrato de larga duración es "aquel en que el dilatarse del
cumplimiento por cierta duración es condición para que el contrato
produzca los efectos queridos por las partes y satisfaga la necesidad
(durable o continuada) riñe las indujo a contratar; la duración no es
tolerada por las partes, sino querida por ellas, por cuanto la utilidad del
contrato es proporcional a su duración".
En los contratos de duración, no hay una "presentificación" del
contenido sustancial del acuerdo, ya que no es posible hacerlo. Las
partes pretenden satisfacer sus intereses a lo largo de una vinculación
49
prolongada, y por ello no establecen su acuerdo definiendo
materialmente los bienes, sino estableciendo normas procedimentales.
De tal modo, no establecen el precio definitivo, porque suponen que
habrá cambios inflacionarios; no disponen las características definitivas
de las cosas, porque saben que habrá cambios tecnológicos; no
aseguran una obligación de hacer determinada, porque seguramente
hará distintas maneras de prestar esa obligación a lo largo del tiempo.
Las partes se mueven en un tiempo prolongado y ello los pone frente a
los desafíos del cambio económico, tecnológico, o de las expectativas
recíprocas. Por esta razón, la "presentificación" definitiva de los
términos del intercambio sería imprudente. Es por ello que optan por
definir las reglas procedimentales para definir el contenido de una
obligación que se deja indeterminado.
Existe una reciprocidad dinámica: los contratos se reformulan en su
contenido en la medida del cambio de tecnologías, precios, servicios, y
sería insensato obligar a las partes a cumplir puntualmente con lo
pactado en el sinalagma original.
Hay un objeto temporalmente extenso que requiere de una comprensión
dinámica.
Hay una adaptación constante y para obtener esa característica, el
objeto debe desmaterializarse: no se trata de una cosa o un bien, sino
de reglas procedimentales para determinarlo.
El juzgamiento se centra en la licitud de las reglas de determinación del
contenido del contrato: se analiza la validez de la cláusula de
50
determinación del precio, de la fijación del contenido por tercero,
etcétera.
La idea de que, en el consentimiento, o en la adhesión a condiciones
generales de la contratación, se define de una vez y para siempre el
contenido de las obligaciones de las partes no puede ser sostenida en
este tipo de vínculos. El problema se deriva del hecho de que las partes
determinan el objeto, pero lo hacen utilizando reglas de contextura
abierta y normas procedimentales, a fin de ser permeables a los
cambios externos. La mayoría de las obligaciones son de contenido
determinable. (Lorenzetti).
Los contratos de larga duración son aquellos en los cuales las
inversiones de las partes requieren un tiempo para ser amortizadas, lo
que puede ir desde la explotación de un bosque a la construcción y
alquiler de una estación de servicios o el suministro de gas para una
planta de fertilizantes una fábrica de aluminio. (Rivera)
Derechos sobre el cuerpo humano.
ARTICULO 1004.- Objetos prohibidos. “No pueden ser objeto de los contratos
los hechos que son imposibles o están prohibidos por las leyes, son contrarios
a la moral, al orden público, a la dignidad de la persona humana, o lesivos de
los derechos ajenos; ni los bienes que por un motivo especial se prohíbe que lo
sean. Cuando tengan por objeto derechos sobre el cuerpo humano se aplican
los artículos 17 y 56.”
El texto del artículo 1004 surge claro que no hay regla general de la
prohibición de contratos que tengan por objeto derecho sobre el cuerpo
humano.
51
Por el contrario, ha de entenderse que esos contratos están permitidos, a
condición de que se ajusten a las previsiones del artículo 17 y 56.
Cabe apuntar en primer lugar que la posibilidad que existan contratos cuyo
objeto sea derechos sobre el cuerpo humano es una clara anomalía dentro del
sistema legal.
El artículo 1003 exige que el objeto sea susceptible de valoración económica,
Mientras que el artículo 17 dice que los derechos sobre el cuerpo humano y
sus partes no tienen valoración comercial sino afectiva, terapéutica, científica,
humanitaria o social.
Con lo cual la autorización para que derechos sobre el cuerpo humano sean
objeto de los contratos supone una excepción a la exigencia de que el objeto
sea susceptible a la valoración económica.
Algunos autores consideran que la persona puede ser objeto del negocio
jurídico; sean las personas ajenas, como en el derecho de familia, cuánto la
persona propia atendiendo a ciertas manifestaciones suyas.
Por nuestra parte entendemos que la persona no puede ser objeto del negocio
jurídico y por lo tanto no puede ser objeto de los contratos.
Los denominados actos jurídicos familiares, la persona actúa como sujeto, y el
objeto estará dado por las relaciones jurídicas que se crean, modifican o
extinguen. Así en el matrimonio no es la persona del objeto del negocio; allí los
contrayentes son sujetos del negocio jurídico, y el objeto estará dado por los
hechos o bienes materia de los derechos y deberes generados por las
relaciones conyugales.
En los actos de disposición de los derechos de la personalidad espiritual,
habrá conductas, que constituyen el objeto del contrato. (Rivera).
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BOLILLA III:
CAUSA, FORMA Y PRUEBA
a) Causa: Clases y conceptos. Antecedentes históricos: Doctrina clásica de
la causa, anticausalismo y neocausalismo. Importancia y efectos.
Necesidad y Presunción de causa. Causa ilícita.
Causa: Clases y conceptos.
ARTICULO 1012.- Disposiciones generales. “Se aplican a la causa de los
contratos las disposiciones de la Sección 2ª, Capítulo 5, Título IV, Libro
Primero de este Código.”
Cuando se habla de causa, es preciso determinar como Punto de partida de
las distintas acepciones que la palabra tiene.
En primer lugar, se habla de causa fuente, con lo que se pretende aludir al
hontanar del cual emana un determinado efecto jurídico.
La noción de causa fuente es fecunda del plano de las obligaciones, y con ello
se identifica las causas que generan un vínculo jurídico obligacional.
En segundo término, se habla de causa final, noción que originalmente estuvo
dirigida expresar aquello que las partes persiguen al realizar un acto jurídico.
A su vez, la causa final se ha indicado también con la causa motivo o
impulsiva, qué trata identificar interés concreto que ha motivado a las partes
de la realización de un negocio jurídico.
Hay que descartar, en primer lugar, qué nos referimos a la causa Fuente, la
cual tiene trascendencia en el ámbito obligacional.
De modo, Pues, en otro discurso versará sobre la causa final la que constituye
un elemento de todos los negocios jurídicos, incluye los contratos, pero
también los actos jurídicos patrimoniales unilaterales.
53
Se dice por los autores que, para que el contrato tenga tal fuerza, y autoriza
constreñir a la otra parte a cumplir aun forzadamente aquello que se ha
comprometido, es necesario que ese contrato tenga una causa que merezca ser
amparada por el ordenamiento jurídico.
En otras palabras, que ese contrato tienda a realizar -persiga, busque, tenga
como finalidad- un interés que el ordenamiento considere merecedor de tutela
y protección. O, como lo hemos dicho antes, el derecho reconoce a la voluntad
como fuente productora de consecuencias jurídicas, cuando se manifiesta
lícitamente y dentro de las buenas costumbres.
Por ello, esa finalidad deberá ser lícita y acorde con la moral y las buenas
costumbres; en estos campos donde la jurisprudencia ha hecho una
aplicación fructífera noción de causa final.
Antecedentes históricos:
Doctrina clásica de la causa.
El elaborador de la doctrina moderna de la causa es Domat, quien sostenía
que los contratos onerosos y bilaterales, cada una de las prestaciones
encuentra su fundamento en la que corresponde a la otra parte.
De modo que la prestación del vendedor -entrega de la propiedad de la cosa-
encuentra su causa o fundamento en la prestación del comprador -pago del
precio-.
En los contratos unilaterales, como puede serlo el mutuo, la obligación del
mutuario ha sido precedida, como antecedente indispensable, te la entrega
hecha por el prestamista; es decir que la obligación del prestatario de restituir
encuentra su causa en la entrega hecha por el mutuante.
En cuanto los contratos gratuitos, como la donación, dice Domat que el mero
hecho de carta vida a lo convenido, haciendo que la obligación del donante
54
encuentra fundamento en cualquier motivo razonable y justo, como lo sería la
prestación de algún servicio, un mérito cualquiera del donatario o
sencillamente, el deseo de realizar un bien.
La doctrina elaboró una teoría de causas típicas, fundamentaciones genéricas
del querer de los contratantes, que prescindían de las razones individuales
existentes en las partes de cada contrato.
Es conveniente tener en cuenta que en esta doctrina ubica la causa en el
momento de la celebración del contrato, sin considerar siquiera su
subsistencia o importancia en la etapa fundacional del negocio jurídico.
Anticausalismo.
Esta doctrina puntualizó las siguientes objeciones a la formulación de Domat:
 En los contratos bilaterales, la causa, se identifica con el objeto;
 En los contratos gratuitos, el llamado "animus donandi” identifica con
el consentimiento;
 No hay un concepto uniforme de causa, pues depende tipo de contrato
según la clasificación que hiciera Domat;
 No hay ninguna referencia a la causa móvil o impulsiva, salvo
incipientemente materia de actos gratuitos como la adoración en que se
alude al ánimo de beneficiar;
 La causa funcionaría sólo en la tapa genérica del contrato y no la etapa
funcional;
 Domat ha tratado sólo de los contratos de los que nacen obligaciones,
pero no ha tratado la cuestión en los que modifican o extinguen las
relaciones jurídicas.
Neocausalismo.
55
La obra de Capitant, en 1923, constituye delito sobre el que se construye el
neocausalismo. en lo que se puede Resaltar los siguientes aspectos:
 La causa se ubica en el ámbito de la voluntad; junto con el
consentimiento constituyen de los dos elementos subjetivos del
contrato;
 Pero la causa no es lo mismo que el consentimiento; este tiene
importancia solo en la etapa de formación del contrato, mientras que la
causa subsiste durante toda la etapa funcional del contrato. Esto es
uno de los grandes avances debido a que Capitant, pues la concepción
de la causa como elemento que subsiste durante todo el lapso de
cumplimiento permite fundar instituciones como el pacto comisorio, la
excepción de incumplimiento, la imprevisión, etc.;
 La causa tampoco se confunde con el objeto; en los contratos bilaterales
la causa es la voluntad de obtener el cumplimiento de la prestación
debida por la otra parte;
 De allí que la causa falta o sólo cuando la obligación no nace, sino
también cuando la otra parte no cumple. Ello, como decíamos,
fundamenta la suspensión de cumplimiento y el pacto comisorio;
 En la concepción de Capitant la causa se presenta de la misma manera
en cada tipo de negocio, es decir que aparece concebida de manera
objetiva;
 Capitant consideraba que los motivos no forman parte de la causa; sin
embargo, en ciertos casos admite la relevancia de los motivos ilícitos y
el vicio del error sobre la cualidad de la cosa o de la persona.
Importancia y efectos.
56
La doctrina europea ha afirmado que la teoría de la causa, la doctrina y la
jurisprudencia recientes, es en realidad la teoría de los móviles y fines
tomados en consideración por el derecho, exponiéndose una concepción
unitaria de la causa, agregando que ella responde a una doble preocupación:
hacer respetar el orden público y las buenas costumbres y permitir la
anulación de operaciones concluidas con la finalidad ilícita o en función de
móviles ilícitos; asegurar la protección de la voluntad individual y la
preeminencia de la voluntad real. Pero esos fines deben haberse integrado al
campo contractual, no por el mero conocimiento de la otra parte, sino por el
acuerdo expreso o tácito de las partes.
En esta orientación el código civil y comercial, al tratar de la causa motivo en
los actos jurídicos, la considera un elemento del negocio cuando expresamente
ha sido incorporada al contrato; pero también el motivo finalidad particular
puede formar parte tácitamente del campo contractual cuando es esencial a
ambas partes. volviendo a La regulación del tema de los actos jurídicos, el
código civil y comercial existe la causa motivo sea lícita; y cuando trata de este
elemento en los contratos, la vincula justamente con la causa ilícita.
De todos modos, la sola consideración de los motivos causalizados cómo pauta
moralizadora del contrato implica una visión parcial del tema.
En efecto: los motivos causalizados lícitos y que por lo tanto son causa fin del
contrato, tienen relevancia en la etapa funcional, en la que deben subsistir Y
ser satisfechos con la ejecución del negocio. de allí que su frustración por la
alteración de circunstancias existentes al tiempo de contratar ajena a las
partes y que no es un riesgo asumido por ninguna de ellas, da derecho a
requerir la función del contrato.
Necesidad de Causa.
57
ARTICULO 1013.- Necesidad. “La causa debe existir en la formación del
contrato y durante su celebración y subsistir durante su ejecución. La falta de
causa da lugar, según los casos, a la nulidad, adecuación o extinción del
contrato.”
La disposición legal comprende dos etapas iniciales en las que la causa asume
un papel protagónico: la formación del contrato y su celebración. La causa en
período formativo del contrato puede estar definida o en proceso de gestación
como el contrato mismo. Reconocer la existencia del elemento causal en el
momento formativo puede resultar de gran utilidad para analizar los
supuestos de rupturas de tratativas y de consecuente responsabilidad
precontractual porque ello contribuirá a juzgar el grado de seriedad y
razonabilidad de la conducta de los precontratantes.
Presunción de causa.
ARTICULO 282.- Presunción de causa. “Aunque la causa no esté expresada en
el acto se presume que existe mientras no se pruebe lo contrario. El acto es
válido aunque la causa expresada sea falsa si se funda en otra causa
verdadera.”
De ello se deriva la causa expresada es falsa, ello no provoca necesariamente
la nulidad del acto jurídico, sino que invierte la prueba; vale decir que una vez
demostrado que la causa es falsa, quién pretenda conservar la validez del acto
debe demostrar que el negocio tiene causa y que ella es lícita.
Causa ilícita.
ARTICULO 1014. - Causa ilícita. “El contrato es nulo cuando:
58
a) su causa es contraria a la moral, al orden público o a las buenas
costumbres;
b) ambas partes lo han concluido por un motivo ilícito o inmoral común. Si
sólo una de ellas ha obrado por un motivo ilícito o inmoral, no tiene derecho a
invocar el contrato frente a la otra, pero ésta puede reclamar lo que ha dado,
sin obligación de cumplir lo que ha ofrecido.”
Para que una causa ilícita produzca la nulidad del contrato es preciso que ella
sea común a ambas partes. no es necesario que exista un proyecto común a
ambos contratantes, pero si se requiere, en todo hipótesis, que el móvil ilícito
que ha motivado a una de las partes haya sido no sólo conocido por la otra
sino que hay acuerdo Expreso o tácito sobre tal finalidad, de modo que haya
entrado en el "campo contractual", con lo que se evita que el contratante de
buena fe debe soportar una nulidad por una causa ilícita que no ha formado
parte de su consentimiento.
b) Forma: Concepto. Principio general. Excepciones. Clasificación.
Modificaciones al contrato. Escritura pública. Otorgamiento pendiente
del instrumento.
Forma: Concepto.
El contrato es un acto jurídico y la forma del contrato es una manera que se
exterioriza la voluntad de las partes. Todo contrato posee una forma; punto
clave es precisar la que mente idónea para producir los efectos queridos por
las partes del negocio.
La noción de forma es susceptible a ser analizada desde un sentido amplio y
otro estricto. El primer refiere a la exteriorización de la voluntad. Y el segundo,
en cambio, saludo de las formalidades del acto, esto es, a la manera específica
a fin de exteriorizar una determinada declaración de voluntad.
59
Principio general.
ARTICULO 1015.- Libertad de formas. “Sólo son formales los contratos a los
cuales la ley les impone una forma determinada.”
El criterio general del ordenamiento jurídico es que los contratos son no
formales como regla y sólo deben cumplir exigencias de forma por excepción,
cuando ellas provienen impuestas por la ley o por el acuerdo de las partes.
(Lorenzetti)
Excepciones. Clasificación.
a) Contratos formales solemnes absolutos ("ad solemnitatem" absolutos):
En esta categoría de contratos la forma está impuesta para la validez del acto.
El no otorgamiento de la formalidad causa la nulidad. El criterio legal
establece ahora que el modo de determinar si una forma es exigida con
carácter ad solemnitatem absoluto reside en que ella sea impuesta bajo pena
de nulidad (art. 969).
Son contratos de esta categoría: Las donaciones de bienes inmuebles, de
cosas muebles registrables y las de prestaciones periódicas o vitalicias (art.
1552).
b) Contratos formales solemnes relativos ("ad solemnitatem" relativos): En
los contratos formales ad solemnitatem relativos el no cumplimiento de la
solemnidad determina que el acto no produce sus efectos propios, no
quedando concluidos como tales mientras no se otorgue el instrumento
previsto, pero valen como contratos en los que las partes se obligaron a
cumplir con la expresada formalidad (art. 969). Esta categoría de contratos
tiene lugar cuando se impone una forma para la obtención de los efectos
propios del acto, es decir para su eficacia, no sancionándose con la nulidad la
60
falta de cumplimiento de la solemnidad exigida". En caso de no cumplirse con
la formalidad requerida estos contratos no quedan concluidos como tales
mientras no se otorgue el instrumento previsto, pero valen como contratos en
los que las partes se obligaron a cumplir con la expresada formalidad (art.
969).
Son contratos de esta categoría: Los contratos enumerados en el artículo
1017; el leasing (art. 1234); el contrato oneroso de renta vitalicia (art. 1601); la
cesión en general y la de derechos hereditarios, litigiosos o de derechos que
constan en escritura pública (art. 1618); la transacción (art. 1643); el
fideicomiso (art. 1669); la hipoteca (art. 2208).
c) Contratos con forma exigida "ad probationem": En esta categoría la
forma es requerida únicamente a los fines probatorios. Al decir de López de
Zavalía en estos casos la forma es aconsejada. Ni la validez ni los efectos del
negocio aparecen condicionados por el cumplimiento de la solemnidad
requerida por la ley.
Son contratos de esta categoría: El contrato de locación de inmueble o
mueble registrable (art. 1188); los contratos bancarios (arts. 1380 y 1386);
las agrupaciones de colaboración (art. 1455) y las uniones transitorias (art.
1464); el contrato de agencia (art. 1479) y la fianza (art. 1579).
Modificaciones al contrato.
ARTICULO 1016.- Modificaciones al contrato. “La formalidad exigida para la
celebración del contrato rige también para las modificaciones ulteriores que le
sean introducidas, excepto que ellas versen solamente sobre estipulaciones
accesorias o secundarias, o que exista disposición legal en contrario.”
Escritura pública.
61
ARTICULO 1017. -Escritura pública. “Deben ser otorgados por escritura
pública:
a) los contratos que tienen por objeto la adquisición, modificación o extinción
de derechos reales sobre inmuebles. Quedan exceptuados los casos en que el
acto es realizado mediante subasta proveniente de ejecución judicial o
administrativa;
b) los contratos que tienen por objeto derechos dudosos o litigiosos sobre
inmuebles;
c) todos los actos que sean accesorios de otros contratos otorgados en
escritura pública;
d) los demás contratos que, por acuerdo de partes o disposición de la ley,
deben ser otorgados en escritura pública.”
La enumeración de los contratos que requieren el otorgamiento de escritura
pública para su celebración es enunciativa. La adquisición, modificación o
extinción de derechos reales sobre inmuebles deberá hacerse por escritura
pública. Debe tomarse en cuenta la regulación de nuevos derechos reales,
como el tiempo compartido, el derecho de superficie. (Lorenzetti)
Otorgamiento pendiente del instrumento.
ARTICULO 1018.- Otorgamiento pendiente del instrumento. “El otorgamiento
pendiente de un instrumento previsto constituye una obligación de hacer si el
futuro contrato no requiere una forma bajo sanción de nulidad. Si la parte
condenada a otorgarlo es remisa, el juez lo hace en su representación, siempre
que las contraprestaciones estén cumplidas, o sea asegurado su
cumplimiento.”
De acuerdo con el artículo el otorgamiento pendiente de un instrumento
previsto constituye una obligación de hacer si el futuro contrato no requiere
62
una forma bajo sanción de nulidad. Si la parte condenada a otorgarlo es
remisa, el juez lo hace en su presentación siempre que las contraprestaciones
estén cumplidas, o sea asegurado su cumplimiento.
El código responde una necesidad por cuanto es propio de la práctica negocial
que las partes de un contrato que exige la escritura pública celebran el
contrato por instrumento privado.
c) Prueba: Concepto. Diferencia entre forma y prueba. Sistemas de
valoración de la prueba. La prueba de los contratos. Medios y modos de
prueba. Prueba de los contratos formales. Firma Digital.
Prueba: Concepto.
ARTICULO 1019.- Medios de prueba. “Los contratos pueden ser probados por
todos los medios aptos para llegar a una razonable convicción según las reglas
de la sana crítica, y con arreglo a lo que disponen las leyes procesales, excepto
disposición legal que establezca un medio especial.
Los contratos que sea de uso instrumentar no pueden ser probados
exclusivamente por testigos.”
El Código se enrola en un criterio abierto para la demostración judicial de los
contratos admitiendo todos aquellos medios probatorios que son admitidos por
la legislación procesal.
Históricamente la prueba de los contratos fue considerada una cuestión que
merecía regulación específica de la legislación de fondo en tanto se establecían
criterios limitativos en cuanto a los medios probatorios usuales. El
instrumento escrito era el medio principal requerido para la prueba de los
contratos. Sólo de manera excepcional se abría la posibilidad de demostrar la
63
celebración de un contrato por testigos, cuando existían causas previstas
legalmente que así lo autorizaban (v. gr., comienzo de ejecución del contrato).
Ahora, la regla general consiste en la admisión de todos los medios de prueba
contemplados en las legislaciones procesales, mereciendo destacarse que
inclusive existe un principio residual de admisión de medios probatorios
atípicos.
La excepción viene dada por la limitación de la prueba testimonial cuando los
usos indiquen que el contrato suele instrumentarse. La necesidad de
demostración por escrito —u otros medios que no sean declaraciones
testimoniales—, que antes era establecida por el legislador fijando un valor
económico mínimo a partir del cual regía, ahora será exigible cuando conforme
a los usos el tipo de contrato de que se trate se concierte en la práctica por
escrito. En estos casos no es que no se admitirá la prueba testimonial, sino
que lo que ocurre es que no puede probarse el contrato únicamente por este
medio. (Lorenzetti).
La prueba civil es la verificación jurídica que realiza las partes son
magistrados para acceder a la verdad o a la certeza de lo que se controvierte
en una causa o litigio. probar un contrato es demostrar la existencia de una
relación jurídica entre partes; es también establecer la naturaleza y el
contenido exacto de los derechos y obligaciones emergentes del mismo.
Diferencia entre forma y prueba.
La forma es la manera de expresar la voluntad de los sujetos: en cambio la
prueba, son los objetos mediante los cuales se puede demostrar los hechos.
La forma es un elemento esencial del contrato, mientras que la prueba puede
ser acreditada por elementos posteriores al nacimiento del acto.
64
La forma es el elemento externo del contrato y la prueba es para demostrar
qué fue celebrado. sin embargo, la forma y la prueba no aparecen
desconectadas, Pues en los actos o los contratos formales solemnes, la
formalidad para facilitar la prueba de su existencia. (…)
Sistemas de valoración de la prueba.
Consiste en el examen del valor y la eficiencia de la prueba producida en el
proceso, con relación a los hechos discutidos el juicio, que debe ser hecha por
el juez al dictar sentencia. la doctrina distingue, en líneas generales, tres
sistemas de valoración de las pruebas:
 Sistema legal o de la prueba tasada o tarifada: consiste en que es el
legislador el que estas al valor de las pruebas, señalándole al juez con
fuerza de vinculación de una sentencia, las condiciones deben reunir
para ser eficaces, así como el criterio que para la apreciación al utilizar
aún con prescindencia de su convicción personal sobre cada uno de los
elementos de prueba arrimados al expediente.
 Sistema de la libre convicción: según este sistema, la misión del juez
consiste, en un examen mecánico de la prueba, siendo un examen
lógico y racional; no estaba atado a la necesidad de tener por probado
un hecho por más que concurran determinadas circunstancias; él
puede formar su criterio sobre convicción y tener por probado, o no, un
hecho.
 Sistema de la sana crítica: funciona sobre el esquema de la libre
convicción, pero exige que el juez exhiba el proceso de razonamiento
que lo ha llevado a su conclusión.
65
Este sistema es el adoptado por nuestra legislación: en este sentido el artículo
386 del código procesal civil y comercial establece que, salvo disposición legal
en lo contrario, los jueces formarán su convicción respecto a la prueba de
conformidad con las reglas de la sana crítica. también el artículo 1019 del
código civil y comercial menciona que los contratos pueden ser probados por
todos los medios aptos para llegar a una razonable convicción según la regla
de la sana crítica. (…)
La prueba de los contratos.
Conforme al artículo 75 de la Constitución nacional corresponde al
congreso nacional dictar los códigos de fondo, dejando los códigos
procesales a las provincias.
Nuestro código civil y comercial contiene ambas jurisdicciones
aclarando que todo lo relativo a la admisibilidad de un medio de prueba
y su eficacia probatoria en materia del propia del código civil y
comercial porque se vincula con el reconocimiento de derechos
sustantivos; en cambio forma de producción de la prueba es materia
propia de los códigos locales.
En este sentido, es coincidente con la Corte Suprema declarado que el
congreso tiene facultad para dictar normas procesales en tanto de ello
sea necesario para asegurar la eficacia de las instituciones reguladas
por el código de fondo. (Borda)
Medios y modos de prueba.
66
Los contratos pueden probarse por todos los medios aptos, a menos que
una ley disponga un medio especial. Así ocurre con la escritura pública qué es
el único medio que existe para poder probar una donación de un inmueble.
En general, los contratos pueden probarse:
 Por indumentos públicos, es decir, por aquellos instrumentos que usan
de autenticidad, porque ha actuado el oficial público en los límites de
sus atribuciones y de su competencia territorial y porque está firmado
por ese oficial público, las partes, y en su caso, sus representantes. (art.
290).
 Por instrumentos particulares firmados o no firmados. los instrumentos
particulares pueden estar firmados o no. Sí lo están, se llaman
instrumentos privados; ellos deben estar firmados por las partes
contratantes. si no lo están, se lo denomina y prometo particulares no
firmados; qué son instrumentos particulares los impresos, los registros
visuales o auditivos de las cosas o hechos y, cualquiera que sea el
medio empleado.
La autenticidad de la firma puede probarse por cualquier medio. si el
contratante no sabe o no puede firmar, el contrato puede celebrarse
dejando constancia de la impresión digital o recurriendo a dos testigos
que deben suscribir el instrumento. Cuando el documento ha sido
designado con la impresión digital, vale como principio de prueba por
escrito.
 Por los libros y demás registros contables. las personas jurídicas
privadas y quienes realizan actividad económica organizada son
titulares de una empresa o establecimiento comercial, industrial,
agropecuario o de servicios, deben llevar determinados libros y registros
contables.
67
 Por la correspondencia, cualquiera sea el medio empleado para crear o
transmitirla. puede sentarse como prueba por el destinatario, pero la
que es confidencial no puede ser utilizada sin el consentimiento del
remitente. los terceros, en cambio, no pueden valerse de la
correspondencia sin el asentimiento del destinatario, y del remitente si
es confidencial.
(Borda)
Prueba de los contratos formales.
ARTICULO 1020.- Prueba de los contratos formales. “Los contratos en los
cuales la formalidad es requerida a los fines probatorios pueden ser probados
por otros medios, inclusive por testigos, si hay imposibilidad de obtener la
prueba de haber sido cumplida la formalidad o si existe principio de prueba
instrumental, o comienzo de ejecución.
Se considera principio de prueba instrumental cualquier instrumento que
emane de la otra parte, de su causante o de parte interesada en el asunto, que
haga verosímil la existencia del contrato.”
Los contratos formales tienen que ser demostrados por la forma impuesta.
Una de las razones que justifican la imposición de una solemnidad para la
celebración de un contrato consiste en facilitar su demostración. Esa exigencia
por tanto se corresponde con una consecuente limitación probatoria a la hora
de su demostración.
En el caso de los contratos solemnes, la prueba de los contratos tiene que
efectuarse por la forma impuesta por la ley para su celebración.
La disposición legal facilita la demostración de aquellos contratos que tienen
impuesta alguna formalidad ad probationem. En los supuestos en que exista
imposibilidad de obtener la prueba podrá acudirse a medios supletorios
68
equivalentes siempre que se justifique el supuesto de hecho mencionado y
dejando a salvo que debe estar acreditado que el contrato se celebró por la
forma impuesta por la ley.
También podrá acudirse a otros medios probatorios si hay "principio de
prueba instrumental". La denominación viene a suplantar la clásica expresión
"principio de prueba por escrito", comprendiendo ahora el concepto genérico
de instrumento emanado de la otra parte, del causante o de terceros que haga
verosímil la celebración del contrato. En los supuestos en que comenzó la
ejecución del contrato también podrá superarse la exigencia de forma
establecida para prueba, acudiendo a los demás medios probatorios.
(Lorenzetti)
Firma Digital.
El código civil y comercial dispone que la firma prueba la autoría de la
declaración de la voluntad expresada en el texto al cual corresponde. debe
consistir en el nombre del firmante o un signo. En instrumentos generados
por medios electrónicos, el requisito de la firma de una persona que ha
satisfecho si se utiliza una firma digital, que asegure indubitablemente la
autoría e integridad del instrumento. (art. 288). De modo tal que la última
parte del artículo se refiere a la firma en instrumento generado por medio de
electrónicos y para esos casos establece que el requisito de la firma queda
satisfecho si se utiliza la firma digital en los términos que establece la ley
25.506.
Respecto al valor probatorio de los documentos electrónicos sin firma digital,
tiene la misma suerte con documento particular sin firma. en cuánto deben
69
ser apreciados por un juez y determinar una serie de pautas o directivas para
su validación. (Rivera).
70
BOLILLA IV:
EL DOGMA DE LA AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD.
EFECTOS SUBJETIVOS Y OBJETIVOS
a) Efectos. La autonomía de la voluntad. Teorías y fundamentos.
Fuerza obligatoria del contrato teorías. Institutos limitativos de
la autonomía de la voluntad: Teoría de la imprevisión, lesión,
abuso del derecho, enriquecimiento sin causa.
Efectos.
ARTICULO 1021.- Regla general. El contrato sólo tiene efecto entre las
partes contratantes; no lo tiene con respecto a terceros, excepto en los
casos previstos por la ley.
La fuerza efecto vinculante de los contratos establecido en el artículo
959 en el cual dice que todo contrato válidamente celebrado es
obligatorio para las partes. Su contenido sólo puede ser modificado o
extinguido por acuerdo de las partes o en los supuestos en el que la ley
lo prevé. (…)
Se entiende por la relatividad del contrato la limitación de los efectos
contractuales de los sujetos contratantes y sólo concierne a sus
defectos internos, que decir a los derechos y obligaciones que derivan de
acuerdo.
No obstante, en la parte general señala que los contratos pueden tener
repercusiones respecto a ciertos terceros. Por ello, cuando aludimos a
los efectos del contrato y sus limitaciones a las partes nos referimos a
las obligaciones creadas por él; en ese sentido, el contrato usuario
71
puede crear obligaciones a las partes del mismo: Este es el denominado
efecto relativo. (Rivera).
La autonomía de la voluntad.
La autonomía de la voluntad nace en lo previsto en el artículo 958
cuando expresa que la libertad de las partes para celebrar un contrato y
determinar Su contenido, dentro de los límites impuestos por la ley, el
orden público, la moral y las buenas costumbres. este principio, es Útil
para comprender y justificar el efecto vinculante de los contratos.
La autonomía de la voluntad comprende dos libertades que solo pueden
ser ejercidas de común acuerdo por las partes:
 La libertad de modificación de contrato perfeccionado y;
 La libertad de extinción de un contrato ya concluido.
Las estipulaciones de los contratos no pueden ser modificadas sino por
las propias partes, y en principio, los jueces carecen de facultad para
alterar las cláusulas contractuales, con excepción de lo que ha pedido
la parte y cuando la ley la autoriza, o de oficio cuando está en juego el
orden público.
Teorías y fundamentos. Fuerza obligatoria del contrato teorías.
La obligatoriedad de los contratos se ha justificado desde distintas
posiciones doctrinarias:
 El derecho canónico: la regla moral de no mentir y la valorización
de la palabra empeñada fueron los fundamentos de la obligación
de cumplir lo prometido.
72
 El derecho natural: la obligatoriedad de los contratos se fundaría
en un supuesto convenio, primitivo y tácito, otorgando
contemporáneamente la Constitución de la vida social y por lo
cual los hombres habrían obligado a ser fieles a sus promesas.
 El imperativo categórico: para Kant, ISO derivar de ese pacto la
obligación de cumplir lo prometido, no necesitando razones
ulteriores. el hombre debe obrar el bien sólo por deber.
 El utilitarismo anglosajón: Bentham es más beneficioso cumplir
que no cumplir, que al no cumplir surge el decaimiento de la
confianza del propio individuo, o es la propia sociedad de la que
resulta perjudicada.
 La buena fe: Para massineo, la obligatoriedad del contrato surge
del hecho de que las partes han aceptado libremente el contenido
del mismo, aceptando así también la limitación de sus respectivas
voluntades, y surgiendo una expectativa de la promesa de la otra
parte.
 Las nociones de buena fe y la lealtad: son pilares de la fuerza
obligatoria del contrato y, sumados a la libre aceptación de las
cláusulas limitativas de la voluntad, concurre a satisfacer las
necesidades de los contratantes particulares activos del bien
común.
Institutos limitativos de la autonomía de la voluntad: Teoría de la
imprevisión
73
ARTICULO 1091.- Imprevisión. “Si en un contrato conmutativo de
ejecución diferida o permanente, la prestación a cargo de una de las
partes se torna excesivamente onerosa, por una alteración
extraordinaria de las circunstancias existentes al tiempo de su
celebración, sobrevenida por causas ajenas a las partes y al riesgo
asumido por la que es afectada, ésta tiene derecho a plantear
extrajudicialmente, o pedir ante un juez, por acción o como excepción,
la resolución total o parcial del contrato, o su adecuación. Igual regla se
aplica al tercero a quien le han sido conferidos derechos, o asignadas
obligaciones, resultantes del contrato; y al contrato aleatorio si la
prestación se torna excesivamente onerosa por causas extrañas a su
área propia.”
Se regula aquí la figura de la imprevisión mediante una tipificación que,
aunque partiendo del régimen derogado, busca superar los conflictos
habidos en orden a su ámbito de aplicación y principales efectos, en
particular el concerniente a las acciones reconocidas a favor del
perjudicado. Sobre este aspecto clausura el debate al colocar a la
imprevisión como un instrumento de adecuación o extinción. Acepta
también la legitimación a favor del tercero a quien le han sido
conferidos derechos, o asignadas obligaciones, resultantes del contrato
afectado. (Lorenzetti).
Lesión.
El concepto amplio de lesión, es decir, el que incluye sus diversos tipos,
puede expresarse diciendo que el daño es en un contrato a título
74
oneroso que deriva del hecho de no recibir el equivalente de lo que se
da.
Podemos conceptualizar a la lesión como el efecto del acto jurídico
consistente en una desproporción injustificada de las prestaciones,
originada en el aprovechamiento por una de las partes del estado de
inferioridad de la otra. (Rivera)
Abuso del derecho
ARTICULO 10.- Abuso del derecho. El ejercicio regular de un derecho
propio o el cumplimiento de una obligación legal no puede constituir
como ilícito ningún acto.
La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considera tal el
que contraría los fines del ordenamiento jurídico o el que excede los
límites impuestos por la buena fe, la moral y las buenas costumbres.
El juez debe ordenar lo necesario para evitar los efectos del ejercicio
abusivo o de la situación jurídica abusiva y, si correspondiere, procurar
la reposición al estado de hecho anterior y fijar una indemnización.
ARTICULO 11.- Abuso de posición dominante. Lo dispuesto en los
artículos 9° y 10 se aplica cuando se abuse de una posición dominante
en el mercado, sin perjuicio de las disposiciones específicas
contempladas en leyes especiales.”
Enriquecimiento sin causa.
75
ARTICULO 1794.- Caracterización. “Toda persona que sin una causa
lícita se enriquezca a expensas de otro, está obligada, en la medida de
su beneficio, a resarcir el detrimento patrimonial del empobrecido.
Si el enriquecimiento consiste en la incorporación a su patrimonio de
un bien determinado, debe restituirlo si subsiste en su poder al tiempo
de la demanda.”
El enriquecimiento sin causa como fuente ahora legal y autónoma de
las obligaciones tiene lugar cuando se produce un desplazamiento
patrimonial de una persona a otra, de tal modo que esta última
incrementa su activo o disminuye su pasivo, y aquélla se empobrece,
sin una causa jurídica.
La norma dispone la reparación del daño patrimonial causado en tal
supuesto, pero con un doble límite: el perjuicio sufrido por el
empobrecido y el del beneficio obtenido por quien se enriqueció. A su
vez, resulta sugerente de que el enriquecimiento sin causa puede tener
por plataforma fáctica variadas circunstancias, pero regula el caso que
supone la incorporación de un bien al patrimonio del deudor,
estableciendo el deber de restitución, si tal bien persiste en su poder al
momento de la demanda. (Lorenzetti).
b) Efectos Subjetivos: Entre partes y con relación a terceros.
Partes, sucesores universales y particulares. Terceros.
Concepto. Contratos a nombre de terceros, promesa del hecho
de terceros y estipulación a favor de terceros.
Efectos Subjetivos: Entre partes y con relación a terceros.
76
los efectos subjetivos tratan de la determinación de quiénes son los
sujetos que se benefician o soportan los efectos del objetivo del negocio
jurídico.
se entiende por relatividad del contrato la limitación de los efectos
contractuales a los sujetos contratantes y solos concierne a sus efectos
internos, es decir a los derechos y obligaciones que derivan del acuerdo.
Pero la regla del efecto relativo no debe interpretarse como una
afirmación de que las convenciones no repercutirán de distintos modos
sobre terceros, sino simplemente que no hace nada para ellos derechos
ni obligaciones, pues el contrato como ley particular, se circunscribe a
los contratantes, a diferencia de las normas legislativas que todos deben
acatar.
No obstante lo anotado, señalamos en la parte general que los contratos
pueden tener repercusiones con respecto a ciertos terceros; así, si mi
deudor asume una obligación con un banco y en garantía de su deuda
constituye una prenda sobre su automóvil, ese negocio jurídico es ajeno
a mí pero sin duda tiene alguna repercusión en la medida de que esa
hora menos solvente y por lo menos se ha sumado a otro acreedor y
encima munido de una garantía real, con lo que está en mejor situación
que el acreedor quirografario. sin embargo, las disminuciones
acrecentamiento del patrimonio del deudor no es proporcionalmente un
efecto del negocio jurídico sino una mera repercusión del hecho.
Por ello, cuando aludimos a los efectos del contrato y su limitación a las
partes nos referimos a las obligaciones creadas por él; en ese sentido, el
77
contrato sólo puede crear obligaciones a las partes del mismo: Este es el
denominado efecto relativo. (Rivera)
Partes.
Parte es quién interviene en el negocio jurídico ejerciendo una
prerrogativa jurídica propia; tal es la definición de Llambías, seguida
por la mayoría de la doctrina. Para Betti, partes la persona a quien se
refiere la forma y el precepto de negocio. (Rivera)
ARTICULO 1023.- Parte del contrato. Se considera parte del contrato a
quien:
a) lo otorga a nombre propio, aunque lo haga en interés ajeno;
b) es representado por un otorgante que actúa en su nombre e interés;
c) manifiesta la voluntad contractual, aunque ésta sea transmitida por
un corredor o por un agente sin representación.
Sucesores universales y particulares.
Pérez Lasala decía que el acto de suceder no indica el traspaso de un
Derecho, sino la entrada a una relación jurídica o un conjunto de
relaciones jurídicas. Este concepto amplio es todavía el de utilidad para
concebir el fenómeno de sucesiones sentido global, comprendiendo los
distintos tipos de sucesión que pueden darse en una relación jurídica:
universal o particular, por causa de muerte o por actos entre vivos.
El artículo 400 establece que el sucesor universal es quien recibe todo o
una parte indivisa el patrimonio del otro. Sucesor singular es quien
recibe un derecho en particular.
78
La sucesión es a título universal cuando el sucesor tiene vocación al
todo o una parte alícuota del patrimonio de otra persona. En nuestro
sistema jurídico, el único supuesto de sucesión universal es el del
heredero al que se le transmite una universalidad de bienes.
Las sucesiones a título particular o singular, cuando al sucesor se le
transmite la situación que el transmitente tenía en un relación o
situación determinada.
La sucesión particular se puede producir como consecuencia de actos
entre vivos, y en tales casos asume la calidad del sucesor, el comprador,
el donatario, el cesionario. También puede resultar de una sucesión
mortis causa, cuando el testador ha dispuesto en su testamento un
legado particular. El legatario es la típica figura del sucesor particular
mortis causa. (Rivera)
Terceros. Concepto.
Se trata de los terceros porque si bien estos son ajenos a los efectos del
contrato, lo cierto es que caben algunas distinciones entre ellos, según
sean interesados o no interesados.
Los terceros son en principios que no tienen socio jurídico relación
alguna. Los sucesores, hasta el momento que son llamados a suceder,
también son terceros.
Tercero serían aquellos sujetos que quedan afuera de los efectos
directos que el contrato produce, los que no han exteriorizado la
voluntad contractual. Permanecen fuera del vínculo y ninguno de los
terceros asume las obligaciones a su cargo por voluntad de otro.
79
ARTICULO 1022.- Situación de los terceros. El contrato no hace surgir
obligaciones a cargo de terceros, ni los terceros tienen derecho a
invocarlo para hacer recaer sobre las partes obligaciones que éstas no
han convenido, excepto disposición legal.
Ahora bien, puede suceder que, si bien los terceros sean ajenos al
contrato celebrado, tengo sin embargo algún interés en su éxito o su
fracaso. Por ello generalmente se distinguen entre "terceros interesados"
y "terceros no interesados".
La regla general es que todos los actos son oponibles a terceros
interesados o no interesados, lo que significa que han de respetar los
derechos delegaciones causados por el contrato.
Sin embargo, ciertos negocios requieren satisfacer algunos recaudos
para ser oponibles a terceros; tales son los negocios jurídicos que tienen
por finalidad transmitir o constituir derechos reales sobre inmuebles,
qué para ser oponibles, deben ser publicados. (Rivera)
Contratos a nombre de terceros.
ARTICULO 1025.- Contratación a nombre de tercero. “Quien contrata a
nombre de un tercero sólo lo obliga si ejerce su representación. A falta
de representación suficiente el contrato es ineficaz. La ratificación
expresa o tácita del tercero suple la falta de representación; la ejecución
implica ratificación tácita.”
Se trata de un negocio jurídico de eficacia pendiente por estar sujeto a
una conditio Iuris de eficacia, pues el contrato es ineficaz pero sujeto a
la condición suspensiva de la ratificación para producir efectos.
80
La ratificación es un acto jurídico integrativo, posterior aquel que
Integra, en virtud del cual el tercero pasa a ser parte del acto ratificado,
quedando obligado conforme a sus términos y en condiciones de exigir
su cumplimiento. Por este medio conformatorio suple la falta de
representación y, por su intermedio, quién la efectúa aprueba lo que
otra persona hizo en su nombre sin apoderamiento.
Sí el extraño, puesto así en juego su patrimonio como deudor,
aprobarse el ofrecido nombre suyo, se produciría el efecto retroactivo
consiguiente, quedando convalidado el acto. Se jugará que desde el
principio se ligó a lo convenido. En virtud de la naturaleza unilateral de
dicha ratificación no se exigen ni la conformidad del oferente, ni la de
otros cocontratantes.
La ratificación puede ser expresa o tácita que surge de cualquier acto o
comportamiento concluyente que necesariamente importe una
aprobación de lo que haya hecho el que invoca la representación.
(Rivera)
Promesa del hecho de terceros.
Una promesa, sin ejercer ningún tipo de representación, puede
obligarse frente a otra, a conseguir que un tercero de una cosa o preste
un servicio. (Rivera)
ARTICULO 1026.- Promesa del hecho de tercero. Quien promete el
hecho de un tercero queda obligado a hacer lo razonablemente
necesario para que el tercero acepte la promesa. Si ha garantizado que
81
la promesa sea aceptada, queda obligado a obtenerla y responde
personalmente en caso de negativa.
El que acepta la promesa del hecho de un tercero que ha obligado a este
como si él hubiera contratado. en todos los casos, la ratificación el
tercero convierte el acto en un verdadero mandato con todos los efectos
legales.
Estipulación a favor de terceros.
Los contratos pueden contener estipulaciones a favor de terceros, se lo
suele llamar "contratos a favor de terceros". En nuestro derecho son
ejemplos de contrato a favor de tercero: La donación con cargo y la
renta vitalicia.
En estos casos hay una relación base entre el estipulante (quién hace la
estipulación a favor de un tercero) y el promitente (quién se encarga de
realizar la promesa y la puede revocar mientras no se acepta). El tercero
Generalmente llamado beneficiario no es parte del contrato base, ya que
se trata de una facultad de libre ejercicio. Si la acepta debe hacerlo
saber al obligado y puede accionar directamente contra promitente y
contra estipulante. (Rivera)
c) Efectos objetivos o propios: suspensión del cumplimiento y
tutela preventiva. La señal o arras: concepto y función.
Obligación de saneamiento. Disponibilidad. Responsabilidad por
saneamiento y por daños. Evicción y vicios ocultos:
presupuestos, extensión y efectos.
82
Efectos objetivos o propios: suspensión del cumplimiento y tutela
preventiva.
Estas dos figuras vienen hacer aplicaciones de criterio según el cual son
procedentes en general las medidas que tienden a evitar la producción
del daño a antes de aquellas que tienen a resarcirlo; y que se ha
convertido en uno de los principios vertebrales del régimen de
responsabilidad civil.
ARTICULO 1031.- Suspensión del cumplimiento. “En los contratos
bilaterales, cuando las partes deben cumplir simultáneamente, una de
ellas puede suspender el cumplimiento de la prestación, hasta que la
otra cumpla u ofrezca cumplir. La suspensión puede ser deducida
judicialmente como acción o como excepción. Si la prestación es a favor
de varios interesados, puede suspenderse la parte debida a cada uno
hasta la ejecución completa de la contraprestación.”
La suspensión del cumplimiento opera todos los contratos bilaterales en
los cuales las partes deben cumplir simultáneamente. Estos pueden ser
-y habitualmente serán aquellos en que más frecuentemente se
invoque- contratos de cambio, pero también pueden ser contratos
asociativos como la misma sociedad, o de goce como la locación.
ARTICULO 1032.- Tutela preventiva. Una parte puede suspender su
propio cumplimiento si sus derechos sufriesen una grave amenaza de
daño porque la otra parte ha sufrido un menoscabo significativo en su
aptitud para cumplir, o en su solvencia. La suspensión queda sin efecto
cuando la otra parte cumple o da seguridades suficientes de que el
cumplimiento será realizado.”

83
Es evidente que los contratos bilaterales no tienen sentido obligar a una
parte a seguir cumpliendo cuando es seguro que la parte contraria no
hará. En definitiva, cómo explica Castán Tobeñas, la causa del contrato
bilateral es la relación de las dos prestaciones con el cambio de un valor
por otro, o sea la bilateralidad, no cada prestación en sí. Por lo que la
prestación de la parte solvente carecería de causas y cumpliera siendo
evidente que la otra parte no lo hará. Como la suspensión del
cumplimiento, la exceptio non adimpleti contractus y el pacto
comisorio, el fundamento último se encuentra, como decimos, en la idea
de contrato. A lo que se adiciona, cómo ha sido señalado, la función
preventiva del sistema de responsabilidad que privilegia la prevención
frente a la producción del daño y consecuente indemnización. (Rivera)
La señal o arras: concepto y función.
ARTICULO 1059.- Disposiciones generales. “La entrega de señal o arras
se interpreta como confirmatoria del acto, excepto que las partes
convengan la facultad de arrepentirse; en tal caso, quien entregó la
señal la pierde en beneficio de la otra, y quien la recibió, debe restituirla
doblada.
ARTICULO 1060.- Modalidad. Como señal o arras pueden entregarse
dinero o cosas muebles. Si es de la misma especie que lo que debe
darse por el contrato, la señal se tiene como parte de la prestación si el
contrato se cumple; pero no si ella es de diferente especie o si la
obligación es de hacer o no hacer.”
84
El nuevo Código no contiene una definición de la figura, lo que no
parece criticable dado que se trata de un instituto sobre el cual existe
un fuerte consenso en nuestra doctrina. Antes de la reforma,
generalmente se entendía que la señal o arras suponía la dación o
entrega de una cosa que una de las partes contratantes realiza a favor
de la otra para asegurar el cumplimiento del contrato o admitir el
arrepentimiento.
Ese concepto podría entendérselo subsistente, en tanto siguen siendo
elementos caracterizantes de la señal, los que a continuación se
indican, a saber: a) entrega de una cosa. Ello exige varias precisiones.
Así, se trata de un negocio real —en tanto no se configura sin la dación
del objeto— vinculado siempre a un contrato al que se incorpora como
efecto accidental del mismo. La reforma, despejando las dudas
generadas en el régimen anterior, aclara ahora que sólo pueden darse
en seña dinero o cosas muebles. En tal sentido, la norma vigente
guarda un correlato directo con aquello que acontece en la realidad; b)
finalidad de asegurar el cumplimiento —lo que ha pasado a ser la regla
— o posibilitar excepcionalmente el arrepentimiento de las partes.
La señal confirmatoria excluye el arrepentimiento. Si se obtiene el
cumplimiento, lo dado. "...se tiene como parte de la prestación, pero no
si ella es de diferente especie o si la obligación es de hacer o no hacer"
(art. 1060, in fine). Por el contrario, si hay incumplimiento y se opta por
la resolución, se aplican allí dichas reglas generales, pudiendo retenerse
la seña sólo si cuenta con un crédito indemnizatorio a su favor que le
permite reclamar daños y perjuicios.
85
Si la seña se ha pactado como penitencial, y se arrepiente quien la
entregó, habrá de perderla en beneficio de la otra; en cambio, si quien lo
hace es la parte que recibió lo dado en señal o arras, deberá restituirla
con otro tanto de su valor. Salvo disposición contractual en contrario,
se presume establecida a favor de ambas partes. Finalmente, cabe
destacar que, respecto de este pacto de displicencia, el legislador no ha
reglamentado supletoriamente las cuestiones concernientes al ejercicio
de la facultad y a su temporalidad. Se entiende, que al igual que sucede
en otros temas, la decisión responde a que las respuestas deben
encontrarse en las normas generales. En tal sentido resultan relevantes
las normas correspondientes a los principios generales, en especial de
buena fe (art. 9 0) y acto propio (art. 1067 in fine) y las relativas a la
mora (art. 886) y extinción por declaración de una de las partes (arts.
1077 y concs.). De todas ellas puede inferirse que el arrepentimiento es
una manifestación recepticia, que no podrá ejercerse habiendo mora o
comienzo de ejecución del contrato, resultando aplicable la misma
experiencia judicial existente hasta la entrada en vigencia del nuevo
Código. (Lorenzetti)
Obligación de saneamiento.
El saneamiento es la forma de aparentar al cliente a título oneroso de
los efectos que tenga la cosa y de la turbación que pueda sufrir por
parte de terceros. Ella se concreta con dos garantías: la evicción y los
vicios ocultos.
86
La evicción es la privación total o parcial del derecho patrimonial que
sufre el adquiriente o sus sucesores, en virtud de un vicio de ese
derecho adquirido, hallándose comprometida dentro la privación de
toda turbación de ese derecho vicioso adquirido, ya sea respecto de la
propiedad del mismo o bien del uso de dicho derecho.
Los vicios ocultos son aquellos defectos graves que hacen a la cosa
impropia para su destino disminuye su valor.
Estas garantías se presentan como un efecto natural del vínculo, pues
quien transmite algo y cobra por ello un precio debe asegurarle a su
adquiriente que no será molestado por otra persona que invoca un
mejor derecho sobre la cosa; también debe entregar una cosa que esté
apta para su destino y que no tenga defectos que disminuyan su valor.
(Rivera)
ARTICULO 1033.- Sujetos responsables. Están obligados al
saneamiento:
a) el transmitente de bienes a título oneroso;
b) quien ha dividido bienes con otros;
c) sus respectivos antecesores, si han efectuado la correspondiente
transferencia a título oneroso.
ARTICULO 1034.- Garantías comprendidas en la obligación de
saneamiento. El obligado al saneamiento garantiza por evicción y por
vicios ocultos conforme a lo dispuesto en esta Sección, sin perjuicio de
las normas especiales.
Disponibilidad.
87
ARTICULO 1036.- Disponibilidad. “La responsabilidad por saneamiento
existe, aunque no haya sido estipulada por las partes. Estas pueden
aumentarla, disminuirla o suprimirla, sin perjuicio de lo dispuesto en el
artículo siguiente.”
ARTICULO 1037.- Interpretación de la supresión y de la disminución de
la responsabilidad por saneamiento. “Las cláusulas de supresión y
disminución de la responsabilidad por saneamiento son de
interpretación restrictiva.”
Este grupo de disposiciones regula el saneamiento como efecto natural
de los contratos onerosos, y consecuentemente admite su disponibilidad
por voluntad de partes. Sin embargo, las cláusulas tendientes a
suprimir o restringir el funcionamiento de esa responsabilidad resultan
objeto de un fuerte control de legitimidad, expresado en la sujeción a
criterios de interpretación restrictiva y a exigencias de la buena fe
negocia (Lorenzetti)
Responsabilidad por saneamiento y por daños.
ARTICULO 1039.- Responsabilidad por saneamiento. El acreedor de la
obligación de saneamiento tiene derecho a optar entre:
a) reclamar el saneamiento del título o la subsanación de los vicios;
b) reclamar un bien equivalente, si es fungible;
c) declarar la resolución del contrato, excepto en los casos previstos por
los artículos 1050 y 1057.”
El acreedor de la obligación de saneamiento tiene derecho a la
subsanación de los defectos del título de la costa transmitida; así, por
88
ejemplo, el vendedor perfecciona el título desinteresado al tercero que
reclama un derecho sobre esa cosa, por lo cual se le reconoce al
adquiriente una acción de cumplimiento de contrato a fin de que lo
subsane.
También puede reclamar la entrega de un bien equivalentes y es
fungible o declarar la resolución total del contrato, excepto cuando el
título se sanea por el transcurso de la prescripción adquisitiva o cuando
el defecto es subsanable y el garante ofrece subsanarlo.
El código civil y comercial aclara que el acreedor puede optar entre las
acciones puestas a su disposición, de modo que optando por una
renuncia a las restantes.
Dicha selección podrá realizarse Hasta que el demandado obligado al
saneamiento se ha notificado judicialmente. el cambio de una acción
por otra podrá hacerse antes de dicha notificación, aun habiendo
notificaciones extrajudiciales, durante el proceso de mediación
obligatoria o habiendo esté concluido. (Rivera)
ARTICULO 1040.- Responsabilidad por daños. “El acreedor de la
obligación de saneamiento también tiene derecho a la reparación de los
daños en los casos previstos en el artículo 1039, excepto:
a) si el adquirente conoció, o pudo conocer el peligro de la evicción o la
existencia de vicios;
b) si el enajenante no conoció, ni pudo conocer el peligro de la evicción
o la existencia de vicios;
c) si la transmisión fue hecha a riesgo del adquirente;
d) si la adquisición resulta de una subasta judicial o administrativa.
89
La exención de responsabilidad por daños prevista en los incisos a) y b)
no puede invocarse por el enajenante que actúa profesionalmente en la
actividad a la que corresponde la enajenación, a menos que el
adquirente también se desempeñe profesionalmente en esa actividad.”
El acreedor de la obligación de saneamiento también puede, al margen
de las alternativas ya explicadas, optar por la reparación de los daños.
Sólo se exime al deudor de ellos en dos supuestos: a) Cuando el
adquiriente conoció o debió conocer el peligro de la emisión o la
existencia de vicios, b) Cuando el enajenante no conocía tampoco esos
extremos. Estás excepciones no funcionan si el enajenante actúa
profesionalmente en la actividad.
Tampoco responde el enajenante cuando la transmisión fue hecha a
riesgo del adquiriente o resulta de una subasta judicial o
administrativa. (Rivera)
Evicción: presupuestos, extensión y efectos.
Por efecto natural del contrato oneroso, todo enajenante es responsable
frente al adquiriente por las consecuencias que se derivan de la
turbación qué un tercero realice invocando un mejor derecho. La
palabra "evicción", en términos generales, cómo aplicaba Vélez
Sarsfield, es toda especie de pérdida, turbación o perjuicio que sufra
quien adquirió una cosa. En un concepto más preciso, evisión implica
que todo enajenante en un acto bilateral oneroso es responsable frente
al adquiriente por las consecuencias que se derivan de la falta de
legitimidad del derecho que se transmite.
90
la garantía de evicción implica entonces que todo es enajenante en el
acto bilateral oneroso es responsable frente al adquiriente por las
consecuencias que se derivan de la falta de legitimidad del derecho que
transmite. Se aplica a todo contrato oneroso pues se trata de proteger la
intangibilidad patrimonial de las partes permite que ellas vuelvan a la
situación en la que se encontraban antes de la celebración del acto
oneroso.
Para que funcione la garantía de evicción, quién adquirió por título
oneroso debe haberse enfrentado a otra persona que ejerce una
pretensión jurídica, por la cual le impida total o parcialmente el
ejercicio del título transmitido, cómo puede ser una acción de
reivindicación. Esa turbación debe encontrar fundamento en la
pretensión jurídica que existe la otra parte pues sí son turbaciones de
hecho el adquiriente puede repeler la por vía policial o judicial.
El requisito de la causa anterior a la adquisición se justifica por el
legislador ha querido proteger a la persona que adquiere un derecho
"integro". Lógico es suponer que, si el adquiriente hubiese conocido el
peligro de la evicción, no hubiera adquirido ese derecho o hubiera
pagado un precio menor. El enajenante sólo puede garantizar la bondad
del derecho que ha transmitido, pero no puede asegurar al adquiriente
contra eventualidad que, con posterioridad a la transmisión, alguien
adquiera un mejor derecho, como por ejemplo que alguien adquiera el
dominio de una cosa por prescripción adquisitiva. (Rivera)
Vicios ocultos: presupuestos, extensión y efectos.
91
La garantía por vicios ocultos o redhibitorios protege al adquirente a título
oneroso, permitiéndole devolver la cosa al enajenante si presentan vicios que
la hacen impropia para su destino o exigir una disminución del precio.
Señala Wayar que aquí, a diferencia de la evicción, desaparece la figura del
tercero, pero esta circunstancia no es suficiente para desconocer el carácter de
"Obligación de garantía" qué le cabe al deber que incumbe a todos enajenante
de asegurar que la cosa enajenada se encuentra en las condiciones pactadas o
en las condiciones normales para el uso que le impone su destino.
Al margen de que conocer apreciado fácilmente, no cualquier vicio puede
hacer funcionar la garantía, sino aquel que la haga impropia para su destino o
disminuya gravemente su utilidad. Es decir, para que funcione la garantía se
requieren dos características del vicio que presenta la cosa:
 Que se encuentra oculto en los términos que hemos analizado.
 Que sea grave, no un defecto irrelevante.
Explica Wayar qué para calificar cuál es el destino específico de la cosa, no
sólo debe valorarse su naturaleza, sino también se atenderá a las previsiones
partes expuestas en el contrato. El juez de apreciar en cada caso particular la
gravedad del vicio en función del destino previsto para la cosa adquirida,
cuando esta finalidad no se ha especificado en el contrato, habrá de estarse al
uso común que Normalmente se le da.
Debe aclararse que antes los vicios no graves, el acreedor no podrá invocar la
garantía, pero siempre podrá Iniciar una acción de cumplimiento contractual,
la que escribe en un plazo de 5 años.
92
BOLILLA V:
INTERPRETACIÓN. CONTRATOS DE CONSUMO. EXTINCIÓN.
RESPONSABILIDAD
a) La interpretación de los contratos. Concepto. Reglas: intención
común, interpretación restrictiva, significado de las palabras,
interpretación contextual, fuentes de interpretación, principio
de conservación, protección de la confianza, expresiones
oscuras. Prelación Normativa. Integración y calificación del
contrato. Principio de la buena fe. Interpretación y prelación
normativa en los contratos celebrados por adhesión a cláusulas
generales predispuestas y en los contratos de consumo.
La interpretación de los contratos. Concepto.
Interpretar una declaración de voluntad es la determinación del
significado que a él corresponde, fijando su alcance.
en esa línea de pensamiento, nuestros tribunales consideran que
interpretar es una actividad lógica encaminada a buscar y fijar el
significado de las manifestaciones de voluntad con el fin de establecer
su contenido. (Rivera)
Reglas: Intención común.
ARTICULO 1061.- Intención común. “El contrato debe interpretarse
conforme a la intención común de las partes y al principio de la buena
fe.”
El contrato supone que ambas partes están contestes en lo que
constituye su objeto, es decir, que las partes coinciden en lo que ambas
93
al otorgar el contrato. de allí que para que exista contrato la aceptación
a la oferta debe ser plena; y cuando el contrato se concluye por vía de
acuerdo parciales es necesario que las partes hayan expresado su
consentimiento sobre los elementos esenciales particulares.
Esta necesaria coincidencia entre todas las partes del negocio hace que
la primera directiva del queda el código civil y comercial es la
interpretación ha de buscar la intención común.
Interpretación restrictiva
ARTICULO 1062.- Interpretación restrictiva. “Cuando por disposición
legal o convencional se establece expresamente una interpretación
restrictiva, debe estarse a la literalidad de los términos utilizados al
manifestar la voluntad. Este artículo no es aplicable a las obligaciones
del predisponente y del proveedor en los contratos por adhesión y en los
de consumo, respectivamente.”
Suele verse este tipo en los contratos internacionales que las partes
tratan de acotar la función interpretativa del juez o del árbitro que
pudiera llegar a intervenir en un conflicto.
En algunas oportunidades es la misma ley que impone la interpretación
restrictiva.
Normalmente la interpretación empieza por las palabras del contrato,
conforme al sentido que les da el uso general, debiendo ponderarse la
finalidad económica, la conducta de las partes, etc.
Pero cuando las partes han pactado precisamente la interpretación
restrictiva -o ella es impuesta por la ley- tales fuentes subsidiarias
94
quedan excluidas. Y la interpretación se limitará entonces a la
literalidad del contenido. (Rivera)
Significado de las palabras, interpretación contextual.
ARTICULO 1063.- Significado de las palabras. “Las palabras empleadas
en el contrato deben entenderse en el sentido que les da el uso general,
excepto que tengan un significado específico que surja de la ley, del
acuerdo de las partes o de los usos y prácticas del lugar de celebración
conforme con los criterios dispuestos para la integración del contrato.
Se aplican iguales reglas a las conductas, signos y expresiones no
verbales con los que el consentimiento se manifiesta.”
ARTICULO 1064.- Interpretación contextual. "Las cláusulas del contrato
se interpretan las unas por medio de las otras, y atribuyéndoles el
sentido apropiado al conjunto del acto.”
Se ha señalado en el comentario anterior que el nuevo Código ha
querido ampliar los horizontes del intérprete, en cuanto dispuso que "El
contrato debe interpretarse conforme a la intención común de las partes
y al principio de la buena fe" (art. 1061), agregando que sólo debe
estarse a la literalidad de los términos utilizados al manifestar la
voluntad cuando se hubiese pactado una interpretación restrictiva —en
tanto ello fuere posible— o fuese ordenada por disposición legal expresa
(art. 1062).
De lo dicho puede inferirse que el legislador sólo ha sentado las
directivas generales antes enunciadas, encaminadas a descubrir la
intención común de las partes, con los ajustes propios de la buena fe
95
evitando una rígida enunciación de cánones legales, al estilo de los
consagrados en el código de comercio derogado'.
En este sentido deben ser entendidas las normas que aquí se anotan,
que dedicadas a las fuentes de interpretación, indirectamente contienen
reglas textuales y extratextuales —presentadas de modo flexible—, a fin
de tornarlas útiles y eficaces para el acto interpretativo. Las mismas se
integran con los principios consagrados en los artículos 1066, 1067 y
1068. (Lorenzetti)
Fuentes de interpretación.
ARTICULO 1065.- Fuentes de interpretación. “Cuando el significado de
las palabras interpretado contextualmente no es suficiente, se deben
tomar en consideración:
a) las circunstancias en que se celebró, incluyendo las negociaciones
preliminares;
b) la conducta de las partes, incluso la posterior a su celebración;
c) la naturaleza y finalidad del contrato.”
En realidad, son medios de interpretación, a los que el juez cuando las
palabras y el contexto no son suficientes.
a). La conducta de las partes.
Sí cuando se interpreta una manifestación de voluntad se trata de saber
cómo ella pudo haber sido entendida por las partes, obrando con
cuidado y previsión, es evidente que la conducta de ellas mismas
posterior a la celebración del negocio constituye un elemento
interpretativo de primer orden.
96
b). Las circunstancias del negocio.
La circunstancia del tiempo y de lugar encuadran la actividad de las
partes. Es razonable, pues qué, para apreciar adecuadamente el
verdadero alcance de la manifestación de voluntad, viva atenderse
circunstancias en la que actuaron los contratantes; ella puede servir,
asimismo, para aclarar el sentido y significado de las palabras.
c). Los usos y prácticas.
El código civil y comercial a lo expresamente a los usos y prácticas del
lugar de celebración como medio de interpretación de las palabras del
contrato cuando de tales usos surja un sentido distinto al que se le da
el uso general.
Es pues una fuente excepcional, y que normalmente ha de funcionar
entre profesionales del área de negocios en que se trate. (Rivera)
Principio de conservación
ARTICULO 1066.- Principio de conservación. “Si hay duda sobre la
eficacia del contrato, o de alguna de sus cláusulas, debe interpretarse
en el sentido de darles efecto. Si esto resulta de varias interpretaciones
posibles, corresponde entenderlos con el alcance más adecuado al
objeto del contrato.”
El principio de conservación se funda en que los contratos se hacen
para cumplirse. de allí que entre dos interpretaciones posibles siempre
a de preferirse aquella que mantiene su eficacia y no la que lo priva de
ella. Idéntico principio rige en materia de nulidades y justifica tanto la
conservación del negocio nulo cuánto su confirmación. (Rivera)
97
Protección de la confianza.
ARTICULO 1067.- Protección de la confianza. “La interpretación debe
proteger la confianza y la lealtad que las partes se deben
recíprocamente, siendo inadmisible la contradicción con una conducta
jurídicamente relevante, previa y propia del mismo sujeto.”
ya hemos visto en esta obra la determinada doctrina de los actos
propios, que impide a una parte volver sobre una conducta anterior que
ha creado en la contraparte una razonable confianza de un actuar
coherente. (Rivera)
Expresiones oscuras.
ARTICULO 1068.- Expresiones oscuras. “Cuando a pesar de las reglas
contenidas en los artículos anteriores persisten las dudas, si el contrato
es a título gratuito se debe interpretar en el sentido menos gravoso para
el obligado y, si es a título oneroso, en el sentido que produzca un
ajuste equitativo de los intereses de las partes.”
Prelación Normativa.
Mientras en la interpretación de la ley las palabras utilizadas deben
entenderse -al menos como regla- en su sentido técnico-jurídico, en las
declaraciones de voluntad las palabras deben ser entendidas en el
sentido que le da el uso general, excepto que tengan un significado
98
específico que surja de la ley, el acuerdo de las partes o de los usos y
prácticas del lugar de celebración. (Rivera)
Integración y calificación del contrato. FALTA.
Principio de la buena fe.
En el ámbito de las relaciones jurídicas nacida de negocio jurídicos, fijé
concepto de buena fe lealtad u objetiva, que impone el deber de actuar
como lo hace la gente honesta, con lealtad y rectitud, tanto en las
tentativas anteriores al negocio, cuánto en su celebración,
interpretación y ejecución. Así lo dispone el artículo 1061.
El Deber de actuar de buena fe se atribuye tanto al declarante cuanto al
receptor de la declaración.
El declarante debe manifestarse de la manera más clara y precisa
posible, de acuerdo con una norma diligencia, teniendo en cuenta las
posibilidades de comprensión de la contraparte.
El receptor de la declaración, a su vez, no puede limitarse a aprender la
declaración en su sentido literal, sino que está obligado a averiguar lo
que ha pretendido decir el declarante, tomando en consideración todas
las circunstancias que pueda conocer y que puedan resultar relevantes
en el caso. (Rivera)
Interpretación y prelación normativa en los contratos celebrados por
adhesión a cláusulas generales predispuestas.
99
Ya hemos dicho que las cláusulas generales deben ser comprensibles,
autosuficientes y su redacción ha de ser Clara, completa y fácilmente
legible.
Esta es una carga de la predisponente cláusula, por lo que en caso de
oscuridad se interpretan en contra suya. la jurisprudencia ha sido uso
de esta regla en múltiples oportunidades, incluso antes de la entrada en
vigencia del código civil y comercial, con fundamento en el principio de
buena fe.
Interpretación y prelación normativa en los contratos de consumo.
El código civil y comercial contiene reglas sobre los contratos de
consumo, sin perjuicio de la vigencia de la ley 24240 y sus reformas.
El código civil y comercial contiene dos preceptos que se refieren a la
interpretación y prelación normativa de las relaciones de consumo y a
la interpretación del contrato de consumo.
En los primeros de esos preceptos se refiere la interpretación de la ley,
que ha de hacerse de acuerdo con el principio de protección del
consumidor y el acceso al consumo sustentable.
Y al que verdaderamente trata interpretación del contrato es el 1095,
que dispone que el contrato se interpreta en el sentido más favorable
para el consumidor; y cuando existan dudas sobre el alcance de su
obligación se adopta la que sea menos gravosa. con lo que rige el
principio de favor debitoris en favor del consumidor.
100
b) Contrato de Consumo. Relación de consumo. Formación del
consentimiento: Deberes de información, seguridad y trato
digno. Publicidad. Modalidades especiales: Celebrados fuera de
los establecimientos comerciales, a distancia, electrónicos.
Oferta. Lugar. Revocación. Gastos. Excepciones. Cláusulas
abusivas. Control Judicial.
Contrato de Consumo.
ARTICULO 1093.- Contrato de consumo. “Contrato de consumo es el
celebrado entre un consumidor o usuario final con una persona
humana o jurídica que actúe profesional u ocasionalmente o con una
empresa productora de bienes o prestadora de servicios, pública o
privada, que tenga por objeto la adquisición, uso o goce de los bienes o
servicios por parte de los consumidores o usuarios, para su uso
privado, familiar o social.”
El contrato de consumo aparece como un género en el cual pueden
incorporarse diversas figuras contractuales siempre que en las mismas
exista una relación de consumo. Así, cualquier contrato considerado "de
consumo", debe regirse En primer término por las normas de la ley de
defensa al consumidor y luego por las normas del código, y si existen
dudas sobre los principios aplicables a esa relación jurídica, los jueces
deben aplicar la ley más favorable al consumidor. (Rivera)
Relación de consumo.
101
ARTICULO 1092.- Relación de consumo. Consumidor. Relación de
consumo es el vínculo jurídico entre un proveedor y un consumidor. “Se
considera consumidor a la persona humana o jurídica que adquiere o
utiliza, en forma gratuita u onerosa, bienes o servicios como
destinatario final, en beneficio propio o de su grupo familiar o social.
Queda equiparado al consumidor quien, sin ser parte de una relación
de consumo como consecuencia o en ocasión de ella, adquiere o utiliza
bienes o servicios, en forma gratuita u onerosa, como destinatario final,
en beneficio propio o de su grupo familiar o social.”
El contrato de consumo es sólo una de las fuentes de la relación de
consumo (Aunque sin duda es la más significativa). Así, también
pueden existir actos unilaterales de consumo (prácticas comerciales que
realiza el proveedor, la oferta a consumidores indeterminados, etc.); y
hechos jurídicos alcanzados por la normativa, por ejemplo, los actos
ilícitos que provocan daños, que tengan un régimen especial de la
responsabilidad dentro de la LDC. (Rivera)
Formación del consentimiento: Deberes de información.
La obligación de informar es un reflejo de la buena fe y por ende no es
un deber de conducta exclusivo del derecho de consumo, pero sin duda,
es en este marco tiene un desarrollo significativo, causado en la
simetría en la relación entre el consumidor y el proveedor.
El artículo 4 de la ley de defensa al consumidor establece deber de los
proveedores de los bienes y servicios de suministrar al consumidor
102
información cierta, clara y detallada sobre todo lo relacionado con las
características esenciales de los bienes y servicios que provee, pero
agregando que se debe brindar a sí misma información acerca de las
condiciones de comercialización. la norma se replica el artículo 1100 del
código.
La falta de cumplimiento de esta obligación ha dado lugar a la
imposición de sanciones a empresas, con total independencia de la
existencia o no de un daño ocasionado al consumidor, pues constituyen
infracciones formales. esta obligación debe estar garantizada antes,
durante y después del celebrado el contrato, y debe complementarse
con las normas de control de la publicidad y el régimen de garantías.
(Rivera)
Seguridad y trato digno.
LDC. ARTICULO 8º bis: Trato digno. Prácticas abusivas. “Los
proveedores deberán garantizar condiciones de atención y trato digno y
equitativo a los consumidores y usuarios. Deberán abstenerse de
desplegar conductas que coloquen a los consumidores en situaciones
vergonzantes, vejatorias o intimidatorias. No podrán ejercer sobre los
consumidores extranjeros diferenciación alguna sobre precios, calidades
técnicas o comerciales o cualquier otro aspecto relevante sobre los
bienes y servicios que comercialice. Cualquier excepción a lo señalado
deberá ser autorizada por la autoridad de aplicación en razones de
interés general debidamente fundadas.
103
En los reclamos extrajudiciales de deudas, deberán abstenerse de
utilizar cualquier medio que le otorgue la apariencia de reclamo judicial.
Tales conductas, además de las sanciones previstas en la presente ley,
podrán ser pasibles de la multa civil establecida en el artículo 52 bis de
la presente norma, sin perjuicio de otros resarcimientos que
correspondieren al consumidor, siendo ambas penalidades extensivas
solidariamente a quien actuare en nombre del proveedor.”
la exposición tienda preservar la dimensión del consumidor como un
ser humano se imponen al proveedor el cumplimiento de conductas
concretas. Así, la observancia del deber puede significar, entre otras
cosas, que el proveedor tenga que contar con la organización y el
personal idóneo para la atención del consumidor; que no lo someta a
largas esperas; que existan habilitados centros de atención de reclamos
con capacidad operativa para dar respuesta al tiempo razonable; que se
cuide la calidad del servicio; que en la atención y la prestación de
servicios se considera la situación de los consumidores más
vulnerables, etc. (Rivera)
Publicidad.
ARTICULO 1101.- Publicidad. “Está prohibida toda publicidad que:
a) contenga indicaciones falsas o de tal naturaleza que induzcan o
puedan inducir a error al consumidor, cuando recaigan sobre elementos
esenciales del producto o servicio;
b) efectúe comparaciones de bienes o servicios cuando sean de
naturaleza tal que conduzcan a error al consumidor;
104
c) sea abusiva, discriminatoria o induzca al consumidor a comportarse
de forma perjudicial o peligrosa para su salud o seguridad.”
Esta es la "publicidad comparativa" que ha dado lugar a controversia.
Alguna vez fue tendencia prohibirla, pero se ha advertido que en
principio es beneficiosa para el consumidor pues implica ampliar su
derecho a la información. De modo que el código sanciona sólo la
publicidad comparativa sólo cuando conduce a error al consumidor.
Modalidades especiales: Celebrados fuera de los establecimientos
comerciales.
ARTICULO 1104.- Contratos celebrados fuera de los establecimientos
comerciales. “Está comprendido en la categoría de contrato celebrado
fuera de los establecimientos comerciales del proveedor el que resulta
de una oferta o propuesta sobre un bien o servicio concluido en el
domicilio o lugar de trabajo del consumidor, en la vía pública, o por
medio de correspondencia, los que resultan de una convocatoria al
consumidor o usuario al establecimiento del proveedor o a otro sitio,
cuando el objetivo de dicha convocatoria sea total o parcialmente
distinto al de la contratación, o se trate de un premio u obsequio.”
Las características de esta clase de contratación son:
 El lugar donde se realiza el contrato no es el habitualmente
reservado al comercio. El domicilio o lugar de trabajo son lugares
en donde el consumidor no espera que se le haga una oferta, por
lo que no se encuentra preparado para recibir al comerciante que
sí lo está para abordarle a él. La especialidad de esta clase de
105
contratación reside precisamente en el lugar donde se produce la
oferta y la aceptación.
 Se dirige normalmente a personas que no han manifestado su
deseo de contratar y se juega por ello con el factor sorpresa.
Cuando el profesional llama a la puerta se halla en una posición
de superioridad por un doble motivo: el momento es escogido por
él y cuenta con una argumentación puesta a punto frente a un
cliente sorprendido, desamparado.
 El comerciante no ofrece habitualmente más que un solo tipo de
producto o una sola marca de productos, a menudo, a un precio
superior al de mercado. Esto impide al consumidor comparar
precios o calidades.
 Dada la rapidez con que tiene lugar la contratación, conduce a
pensar que la decisión tomada por el consumidor no ha sido
adecuadamente madurada y reflexiva, al no disponer de tiempo
suficiente. La premura con la que se suelen llevar estas
contrataciones puede llevar al consumidor a contratar bienes o
servicios sobre los que no tiene una verdadera necesidad.
 Como el contrato suele concluirse sin la existencia de testigos, es
difícil para el consumidor demostrar que ha sido víctima de un
comportamiento abusivo por parte del comerciante.
Se tratarán aquellas propuestas de venta o de servicios que se realizan
fuera de los establecimientos comerciales para viabilizarse en el lugar
de residencia o de trabajo del consumidor, o en el domicilio de un
tercero, no correspondiendo la aplicación de estas previsiones legales a
106
los acuerdos alcanzados en los locales de comercio habituales cuando
simplemente se ha pactado la entrega en un domicilio señalado por el
contratante. (Lorenzetti)
Contratos celebrados a distancia.
ARTICULO 1105.- Contratos celebrados a distancia. “Contratos
celebrados a distancia son aquellos concluidos entre un proveedor y un
consumidor con el uso exclusivo de medios de comunicación a
distancia, entendiéndose por tales los que pueden ser utilizados sin la
presencia física simultánea de las partes contratantes. En especial, se
consideran los medios postales, electrónicos, telecomunicaciones, así
como servicios de radio, televisión o prensa.”
La regulación se refiere a los acuerdos que se celebren a través de
medios que importen la incomparecencia simultánea de las partes al
momento de su perfeccionamiento, lo que supone para el consumidor la
asunción del riesgo de recibir una cosa o un servicio que no se adapta a
lo esperado, mereciendo una atención especial por parte del régimen
tuitivo.
La inteligencia del texto legal radica en que el permanente desarrollo de
la tecnología no justifica un listado cerrado de mecanismos, ya que el
futuro generará otros que hoy no pueden ser contemplados, razón por
la cual se adopta una fórmula general que permite flexibilidad y
supuestos concretos representativos de esta modalidad de contratación.
(Lorenzetti)
107
Electrónicos.
ARTICULO 1108.- Ofertas por medios electrónicos. “Las ofertas de
contratación por medios electrónicos o similares deben tener vigencia
durante el período que fije el oferente o, en su defecto, durante todo el
tiempo que permanezcan accesibles al destinatario. El oferente debe
confirmar por vía electrónica y sin demora la llegada de la aceptación.”
Si bien la regla general en el derecho civil es que si la oferta no reúne
los elementos sustanciales del contrato no puede ser considerada tal,
en el marco del derecho del consumidor debe entenderse que "si lo que
faltan son elementos referidos a las limitaciones, condiciones, etcétera,
que no hacen a la existencia de un contrato, sino a la comprensión del
consumidor, habrá oferta y contrato con incumplimiento del deber de
informar", ya que de interpretarse en un sentido distinto y considerarse
la inexistencia de oferta se estaría premiando al proveedor incumplidor
al no quedar éste obligado frente a los consumidores potenciales.
(Lorenzetti)
Oferta. FALTA… o es oferta electrónica.
Lugar.
ARTICULO 1109.- Lugar de cumplimiento. “En los contratos celebrados
fuera de los establecimientos comerciales, a distancia, y con utilización
de medios electrónicos o similares, se considera lugar de cumplimiento
aquel en el que el consumidor recibió o debió recibir la prestación. Ese
108
lugar fija la jurisdicción aplicable a los conflictos derivados del contrato.
La cláusula de prórroga de jurisdicción se tiene por no escrita.”
El artículo rige tanto para los contratos celebrados fuera del
establecimiento comercial como para los contratos a distancia y con
utilización de medios electrónicos o similares Conforme a esta norma se
considera lugar de cumplimiento del contrato aquel donde el
consumidor recibió o debió recibir la prestación, que también determina
la jurisdicción aplicable a los conflictos derivados del contrato. Por lo
tanto, cuando el contrato se celebra mediante estos procedimientos de
formación, se modifica —favor debilis— la regla supletoria del artículo
874 (según la cual, en caso de silencio de las partes, las obligaciones se
cumplen en el domicilio del deudor) por el lugar de entrega de la
prestación.
Ese lugar, además —dice la norma— fija la jurisdicción aplicable a los
conflictos derivados del contrato.
Si el contrato no se halla bajo la égida del derecho internacional
privado, habrá que estar, en este tema, a los términos de este artículo
1109 y, por lo tanto, el lugar en el cual el consumidor recibió o debió
recibir la prestación determina la jurisdicción aplicable. (Lorenzetti)
Revocación.
ARTICULO 1110.- Revocación. “En los contratos celebrados fuera de los
establecimientos comerciales y a distancia, el consumidor tiene el
derecho irrenunciable de revocar la aceptación dentro de los diez días
computados a partir de la celebración del contrato.
109
Si la aceptación es posterior a la entrega del bien, el plazo debe
comenzar a correr desde que esta última se produce.
Si el plazo vence en día inhábil, se prorroga hasta el primer día hábil
siguiente.
Las cláusulas, pactos o cualquier modalidad aceptada por el
consumidor durante este período que tengan por resultado la
imposibilidad de ejercer el derecho de revocación se tienen por no
escritos.”
El término de diez días se contará desde la fecha de celebración del
contrato o de la entrega del bien, lo último que ocurra, ya que se
contempla el eventual "descalce" temporal entre la entrega de la cosa o
la prestación del servicio y la instrumentación del contrato, por lo que
deberá tomarse en cuenta lo último que suceda. El texto legal hace
mención a la aceptación, lo que no es otra cosa que el
perfeccionamiento del acuerdo, que importa una previa oferta del
proveedor. También se expresa que, si el término venciera en "día
inhábil, se prorroga hasta el primer día hábil siguiente. (Lorenzetti)
Gastos.
ARTICULO 1115.- Gastos. “El ejercicio del derecho de revocación no
debe implicar gasto alguno para el consumidor. En particular, el
consumidor no tiene que reembolsar cantidad alguna por la
disminución del valor de la cosa que sea consecuencia de su uso
conforme a lo pactado o a su propia naturaleza, y tiene derecho al
reembolso de los gastos necesarios y útiles que realizó en ella.”
110
La normativa establece con claridad, como regla general, que el
consumidor no debe asumir ningún gasto vinculado con el derecho de
revocación, aunque existen dos aspectos que merecen especial
consideración. (Lorenzetti)
Excepciones.
ARTICULO 1116.- Excepciones al derecho de revocar. “Excepto pacto en
contrario, el derecho de revocar no es aplicable a los siguientes
contratos:
a) los referidos a productos confeccionados conforme a las
especificaciones suministradas por el consumidor o claramente
personalizados o que, por su naturaleza, no pueden ser devueltos o
puedan deteriorarse con rapidez;
b) los de suministro de grabaciones sonoras o de video, de discos y de
programas informáticos que han sido decodificados por el consumidor,
así como de ficheros informáticos, suministrados por vía electrónica,
susceptibles de ser descargados o reproducidos con carácter inmediato
para su uso permanente;
c) los de suministro de prensa diaria, publicaciones periódicas y
revistas.”
Los supuestos del precepto son tres y todos tienen el denominador
común de tratarse de productos que el consumidor conoce
perfectamente de manera previa o por sus características o por haber
sido solicitados bajo expresas instrucciones del requirente. Además, su
111
utilización importará en todos los casos su automática inutilidad para
volver a comercializarse. (Lorenzetti)
Cláusulas abusivas.
ARTICULO 1118.- Control de incorporación. “Las cláusulas
incorporadas a un contrato de consumo pueden ser declaradas
abusivas aun cuando sean negociadas individualmente o aprobadas
expresamente por el consumidor.”
ARTICULO 1119.- Regla general. “Sin perjuicio de lo dispuesto en las
leyes especiales, es abusiva la cláusula que, habiendo sido o no
negociada individualmente, tiene por objeto o por efecto provocar un
desequilibrio significativo entre los derechos y las obligaciones de las
partes, en perjuicio del consumidor.”
Control Judicial.
ARTICULO 1122.- Control judicial. “El control judicial de las cláusulas
abusivas se rige, sin perjuicio de lo dispuesto en la ley especial, por las
siguientes reglas:
a) la aprobación administrativa de los contratos o de sus cláusulas no
obsta al control;
b) las cláusulas abusivas se tienen por no convenidas;
c) si el juez declara la nulidad parcial del contrato, simultáneamente lo
debe integrar, si no puede subsistir sin comprometer su finalidad;
d) cuando se prueba una situación jurídica abusiva derivada de
contratos conexos, el juez debe aplicar lo dispuesto en el artículo 1075.”
112
Este artículo establece que el control judicial rige sin perjuicio de la
aprobación administrativa de las cláusulas abusivas. además dispones
que las cláusulas abusivas se tiene por no convenidas (son de nulidad
absoluta por afectar el orden público). El juez puede decretar la nulidad
parcial del contrato e integrarlo. si se trata de contratos conexos, se
aplica el artículo 1075.
c) Extinción, modificación y adecuación del contrato.
Imposibilidad de cumplimiento. Nulidad, prescripción y
caducidad. Rescisión, revocación y resolución. Extinción por
declaración de una de las partes: disposiciones generales.
Resolución total o parcial. Frustración de la finalidad del
contrato. Cláusula resolutoria expresa o tácita: concepto y
presupuestos.
Extinción, modificación y adecuación del contrato.
Mediante el Capítulo 13 el nuevo Código propone categorías bien
precisas de extinción, que superan el régimen de Vélez. Las mismas se
integran con las disposiciones legales relativas a la Ineficacia de los
actos jurídicos (arts. 382 y ss.), y a las concernientes a la muerte de las
partes (art. 1024) e imposibilidad de cumplimiento (art. 955), entre
otras. Es de ponderar también que aquí se recepte al instituto de la
adecuación del contrato, en diálogo necesario con la extinción.
(Lorenzetti)
Imposibilidad de cumplimiento.
113
ARTICULO 955.- Definición. “La imposibilidad sobrevenida, objetiva,
absoluta y definitiva de la prestación, producida por caso fortuito o
fuerza mayor, extingue la obligación, sin responsabilidad. Si la
imposibilidad sobreviene debido a causas imputables al deudor, la
obligación modifica su objeto y se convierte en la de pagar una
indemnización de los daños causados.”
Sabido es que el incumplimiento de las obligaciones es generador de
responsabilidad civil, y a priori, genera en quien incurre en él el deber
de reparar las consecuencias disvaliosas emanadas de esa falta de
cumplimiento. Sin embargo, si el incumplimiento obligacional se
produce por una causa sobreviniente no imputable a la conducta del
deudor, la obligación se extingue sin que éste deba reparar daño alguno
al acreedor. (Lorenzetti)
Nulidad, prescripción y caducidad. FALTA (¿Concepto de cada uno?)
Rescisión, revocación y resolución.
La resolución es un modo de ineficacia de los actos jurídicos, y por ende
de los contratos, que se da en razón de la donde un hecho sobreviniente
a la constitución del negocio.
Ese hecho puede ser imputable a una de las partes: el incumplimiento
que habilita a la otra parte a resolver el contrato. o ser ajeno a ella,
cómo puede ser qué acaezca un hecho futuro e incierto (Condición) la
cual se sujetó la permanencia del contrato: por ejemplo, y este es un
ejemplo sacado de la realidad, que las partes hubiesen pactado que
114
constituye una condición resolutoria que el gobierno suprimiera la
convertibilidad del peso con el dólar y ese hecho se verificará.
La resolución puede operar por declaración de la voluntad de la parta
interesada (ej: cuando la resolución se funda en el incumplimiento de la
otra parte), o puede operar automáticamente con el advenimiento del
hecho previsto en el mismo acto (caso de la condición resolutoria) y sin
necesidad de una nueva declaración de voluntad que produzca la
ineficacia, pues ya se le había tenido en mira al crearse el negocio.
(Rivera)
Extinción por declaración de una de las partes: disposiciones generales.
ARTICULO 1077.- Extinción por declaración de una de las partes. “El
contrato puede ser extinguido total o parcialmente por la declaración de
una de las partes, mediante rescisión unilateral, revocación o
resolución, en los casos en que el mismo contrato, o la ley, le atribuyen
esa facultad.”
Resolución total o parcial.
ARTICULO 1083.- Resolución total o parcial. “Una parte tiene la
facultad de resolver total o parcialmente el contrato si la otra parte lo
incumple. Pero los derechos de declarar la resolución total o la
resolución parcial son excluyentes, por lo cual, habiendo optado por
uno de ellos, no puede ejercer luego el otro. Si el deudor ha ejecutado
una prestación parcial, el acreedor sólo puede resolver íntegramente el
contrato si no tiene ningún interés en la prestación parcial.”
115
El código contempla la posibilidad de que la parte legitimada pretenda
la resolución total o parcial del contrato.
Esa alternativa entre resolución total o parcial supone que la parte
incumplidora a satisfecho alguna prestación a su cargo (por ejemplo
entregar la mitad del cereal acordado).
En ese caso que la parte que no ha incurrido en incumplimiento puede
demandar la resolución total o parcial del contrato; efectúa la opción
por una u otra alternativa definitiva. O sea que si demandó la
resolución parcial no puede pretender luego la total y viceversa. (Rivera)
Frustración de la finalidad del contrato.
ARTICULO 1090.- Frustración de la finalidad. “La frustración definitiva
de la finalidad del contrato autoriza a la parte perjudicada a declarar su
resolución, si tiene su causa en una alteración de carácter
extraordinario de las circunstancias existentes al tiempo de su
celebración, ajena a las partes y que supera el riesgo asumido por la
que es afectada. La resolución es operativa cuando esta parte comunica
su declaración extintiva a la otra. Si la frustración de la finalidad es
temporaria, hay derecho a resolución sólo si se impide el cumplimiento
oportuno de una obligación cuyo tiempo de ejecución es esencial.”
La norma se ha cuidado de reconocer la filiación de la doctrina de la
frustración al concepto de causa —especialmente considerada desde
una perspectiva o visión subjetiva.
Requisitos: a) la existencia de un contrato válido; b) la ocurrencia de un
acontecimiento anormal; sobreviniente; ajeno a la voluntad de las
116
partes; que no haya sido provocado por ninguna de ellas; y c) que incida
sobre la finalidad del contrato de manera que malogre el motivo que
impulsó a contratar, al punto que desaparezca el interés o utilidad en la
subsistencia del contrato. (Lorenzetti)
Cláusula resolutoria expresa o tácita: concepto y presupuestos.
ARTICULO 1086.- Cláusula resolutoria expresa. “Las partes pueden
pactar expresamente que la resolución se produzca en caso de
incumplimientos genéricos o específicos debidamente identificados. En
este supuesto, la resolución surte efectos a partir que la parte
interesada comunica a la incumplidora en forma fehaciente su voluntad
de resolver.”
Como consecuencia del principio de autonomía. de la voluntad, lis
partes pueden establecer el mecanismo resolutorio que deseen,
pudiendo prever que no se requiera notificación alguna, funcionando de
modo automático, similar a una condición resolutoria291. En ausencia
de previsión contractual acerca del mecanismo resolutorio, resulta
aplicable en forma supletoria el párrafo final del artículo 1086, que dice:
"En este supuesto, la resolución surte efectos a partir que la parte
interesada comunica a la incumplidora en forma fehaciente su voluntad
de resolver". (Lorenzetti)
ARTICULO 1087.- Cláusula resolutoria implícita. En los contratos
bilaterales la cláusula resolutoria es implícita y queda sujeta a lo
dispuesto en los artículos 1088 y 1089.
117
ARTICULO 1088.- Presupuestos de la resolución por cláusula
resolutoria implícita. La resolución por cláusula resolutoria implícita
exige:
a) un incumplimiento en los términos del artículo 1084. Si es parcial,
debe privar sustancialmente de lo que razonablemente la parte tenía
derecho a esperar en razón del contrato;
b) que el deudor esté en mora;
c) que el acreedor emplace al deudor, bajo apercibimiento expreso de la
resolución total o parcial del contrato, a que cumpla en un plazo no
menor de quince días, excepto que de los usos, o de la índole de la
prestación, resulte la procedencia de uno menor. La resolución se
produce de pleno derecho al vencimiento de dicho plazo. Dicho
requerimiento no es necesario si ha vencido un plazo esencial para el
cumplimiento, si la parte incumplidora ha manifestado su decisión de
no cumplir, o si el cumplimiento resulta imposible. En tales casos, la
resolución total o parcial del contrato se produce cuando el acreedor la
declara y la comunicación es recibida por la otra parte.”
La cláusula resolutoria es implícita en todo contrato bilateral.
El texto legal transcrito surge que debe mediar un incumplimiento
esencial, qué lugar está en Mora y que se produzca una intimación a
cumplir bajo el apercibimiento de resolver.
El cumplimiento debe reunir las características de las estudiadas. En
definitiva, debe ser esencial. y si es parcial debe privar al acreedor de
algo sustancial. (Rivera)
118
d) Responsabilidad en los contratos: Principios generales:
Responsabilidad precontractual: teorías de Ihering y Faggella.
Responsabilidad pos-contractual.
Responsabilidad en los contratos: Principios generales: Responsabilidad
precontractual: teorías de Ihering y Faggella.
La doctrina se divide admitiendo o no la existencia de la
responsabilidad precontractual.
La responsabilidad precontractual es aquella que se origina en razón de
la comisión de un hecho ilícito, por lo general culposo, sucedido en
curso de las tratativas previas a un contrato, del que deriva un daño
para el otro precontratantes, generando el deber de resarcir la
responsabilidad precontractual deriva de la frustración dañosa del
negocio jurídico, imputable a dolo o culpa de una de las partes. Lo que
importa es determinar en qué medida aquel que se aleja o frustra el
negocio que había comenzado a surgir como consecuencia de las
tratativas, debe responder por ello.
Fundamento: la doctrina clásica distinguió la culpa contractual de la
extracontractual. Esta última a diferencia de aquella, no deriva de la
existencia de una obligación concreta, sino que consiste en la violación
del deber genérico de no dañar.
La teoría de la culpa “in contrahendo” de Hiering.
En 1861, Hiering publicó su trabajo culpa in contrahendo o acción de
daños a raíz de contratos nulos o que no llegaron a perfeccionarse.
119
En dicha obra planteo la hipótesis de quien quiere comprar cien libras
de un artículo, pero escribe cien quintales, caso en el cual el contrato es
nulo, no obstante, lo cual ha habido gastos de embalaje y de transporte.
Sostuvo que cuando una de las partes actúa culposamente al celebrar
un contrato, incurre en culpa in contrahendo y está obligado a reparar
el daño al interés negativo que sufre, la otra parte. Para Hiering tal
responsabilidad existe desde el momento en que ha sido emitida una
oferta, es decir, con la oferta comienza la etapa precontractual y una vez
emitida se tiene delimitado el campo temporal donde se producirá o no
la existencia de responsabilidad precontractual, en caso de que culpa o
negligencia de una de las partes no se llegue a celebrar el contrato.
No se incurre en responsabilidad precontractual si la conducta
antijurídica imputable a uno de los tratantes no produce un menoscabo
material o moral, en relación de causalidad con aquel comportamiento.
Para Ihering el primero en exponer la teoría sobre dicho daño, el interés
negativo o de confianza consiste en daño sufrido a raíz de haber creído
en la validez del negocio y que no hubiera padecido de saber que no era
válido; el cual se contrapone al daño positivo o de cumplimiento, que
comprende todo lo que el acreedor tendría si el negocio fuera valido.
La teoría de Hiering tuvo repercusión universal y sus conclusiones
fueron aceptadas sin discusión en el campo doctrinario hasta la
aparición de otro trabajo sobre el tema de responsabilidad
precontractual, titulado “de los periodos precontractuales y de su
verdadera y exacta construcción científica”, cuyo autor es el
jurisconsulto italiano Gabriel Faggella.
120
Teoría de la culpa precontractual de Faggella.
Faggella rechaza en su totalidad la tesis de la culpa in contrahendo
como fundamento de la responsabilidad precontractual, a la vez que
determina la verdadera extensión que corresponde acordar a ese
periodo previo a la formación del vínculo contractual, que divide en dos
etapas.
La primera etapa: comprende las tratativas realizadas por las partes
antes de que se emita la oferta.
La segunda etapa: comienza con la emisión de la oferta y termina con la
conclusión del contrato o la cesación definitiva de las negociaciones por
desacuerdo definitivo.
La incorporación de esa primera etapa ignorada por Hiering, constituye
el aporte de la teoría de Faggella. En esa etapa anterior a la oferta,
durante la cual las partes discuten, preordenan, cambian ideas,
proyectan el contrato, conciben y elaboran cláusulas, los pactos y las
condiciones, analizándolas y sintetizándolas y en la que por ende
pueden incurrir en responsabilidad; corresponde distinguir dos
diferentes momentos:
El momento de las negociaciones preliminares o tratativas preliminares
propiamente dichas. En él, las partes tratan de llegar a un
entendimiento sobre los puntos principales. Generalmente este periodo
está compuesto de proposiciones y aceptaciones sucesivas que no crean
todavía vínculos contractuales pero que apuntan hacia ese fin.
121
El momento que tiene por objeto concretar la oferta definitiva. En este
periodo cada parte, enterada de la exigencia de la otra, se hace su
composición de lugar, se hace balance de la situación pasando revista a
los puntos sobre los que existe acuerdo, en principio. Es entonces, que
una de ellas, generalmente la que ha tomado la iniciativa de las
negociaciones, se encarga de redactar una proposición u oferta
definitiva.
Cuando la oferta se exterioriza, se entra en la segunda etapa, ya
estudiada por Hiering.
Responsabilidad pos-contractual. FALTA
122
BOLILLA VI:
CONTRATOS DE TRANSFERENCIA DE PROPIEDAD
a) Compraventa: concepto y caracteres. Disposiciones generales.
Elementos: la cosa y el precio. Venta de cosa ajena y cosa futura.
Requisitos del precio. Obligaciones del comprador y vendedor. Forma.
Compraventa y transferencia de dominio: bienes muebles, inmuebles,
muebles registrables. Boleto de compraventa. Cláusulas que se pueden
agregar: Pacto de retroventa, de reventa, de preferencia. La
compraventa y la protección del consumidor. Compraventa y permuta:
comparación. Contrato de suministro. Concepto, diferencia con la
compraventa.
Compraventa: concepto y caracteres.
ARTICULO 1123.- Definición. Hay compraventa si una de las partes se obliga
a transferir la propiedad de una cosa y la otra a pagar un precio en dinero.
La compraventa es uno de los más importantes contratos que se celebran a
diario en los distintos mercados. Consiste en una operación económica y
jurídica, en que una parte, llamado comprador, se obliga a pagar un precio en
dinero a la otra parte, llamado vendedor, quien a su vez se obliga a transferir
al primero la propiedad de una cosa, tal como lo expresa la definición de este
artículo. Para que el contrato quede perfecto, es decir, para que se lo considere
celebrado no es necesario ni que el comprador pague el precio, ni que el
vendedor entregue la cosa en el momento en que prestan su consentimiento;
es suficiente que se obliguen, una o ambas partes, a hacerlo con
posterioridad.
De la definición resulta, en forma expresa o implícita, que la compraventa es:
 Consensual: porque se perfecciona con el solo consentimiento de las
partes; basta el mero acuerdo.
123
 Bilateral: porque genera obligaciones recíprocas y correspectivas: el
vendedor está obligado a cumplir la obligación de transferir la
propiedad; el comprador con la de pagar el precio.
 Oneroso: por ser bilateral, es también oneroso, porque si bien cada una
de las partes se sacrifica patrimonialmente, recibe a cambio una
ventaja o beneficio equivalente.
 Generalmente conmutativo: pues la existencia, naturaleza y cuantía de
las prestaciones (cosa y precio) son ciertas, es decir, conocidas a priori o
al tiempo de formarse el contrato.
 Compraventas aleatorias, por excepción, la compraventa puede
concertarse con sujeción a un alea: así sucede cuando se venden cosas
futuras (art. 1131), o cosas existentes pero sujetas a algún riesgo (art.
1130, T parte), tomando el comprador sobre sí el riesgo de que no
llegaren a existir en su totalidad o en la calidad estipulada o que se
deterioren o perezcan, según el supuesto de que se trate.
 No formal: en general, es no formal, porque la ley no ha impuesto la
observancia imperativa de una forma determinada; se dice que es de
formas libres: puede concertarse por cualquier medio válido, por
escrito, verbalmente, por teléfono, etcétera. La forma en la compraventa
inmobiliaria será tratada al comentar los artículos 1170 y 1171.
 Declarativo: porque en el sistema del Código la compraventa no tiene
carácter traslativo; no tiene por sí misma, fuerza suficiente para
modificar la titularidad del derecho de propiedad sobre la cosa vendida;
constituye título válido del que nace un crédito y para que el comprador
pueda exigir la transmisión de la propiedad.
 Nominado y típico: lo primero, porque tiene un nombre propio:
compraventa; es típico, porque tiene prevista para sí una específica
124
regulación legal, que es la que proporciona tanto las reglas imperativas
del tipo como las supletorias. (Lorenzetti)
Disposiciones generales.
El contrato de compraventa genera la obligación de transferir la propiedad y
no implica la transferencia en sí misma. Ello requiere de ciertos recaudos
adicionales para que la misma opere. En efecto, la adquisición de un derecho
real, derivada por actos entre vivos, exige la concurrencia de título y modo
eficiente. Se entiende por título suficiente al acto jurídico revestido de las
formas establecidas por la ley que tiene por finalidad transmitir o constituir
un derecho real.
El contrato de compraventa es título para adquirir la propiedad, ya que es el
acto jurídico que, reunión de las formalidades legales, tiene por fin transmitir
un derecho real de dominio sobre una cosa. En el supuesto de la transferencia
de inmueble es necesaria la escritura pública como modalidad formal para la
configuración del título suficiente. (Rivera)
Elementos:
La cosa.
Hay que tener en cuenta que los bienes materiales, susceptible de valor
económico, se llaman cosas. El objeto de contrato de compraventa es una cosa
en el sentido estricto, tal como lo indica la norma del artículo 16 del código. El
requisito de que la cosa sea susceptible de valoración económica ha sido
recepcionado en el artículo 1003, al establecer las características de los
objetos de los contratos, dispone que además de qué debe ser lícito, posible,
determinado o determinable y corresponder a un interés de las partes, debe
ser susceptible de valoración económica. (Rivera)
125
El precio.
ARTICULO 1133.- Determinación del precio. “El precio es determinado cuando
las partes lo fijan en una suma que el comprador debe pagar, cuando se deja
su indicación al arbitrio de un tercero designado o cuando lo sea con
referencia a otra cosa cierta. En cualquier otro caso, se entiende que hay
precio válido si las partes previeron el procedimiento para determinarlo.”
El código regula el precio de la compraventa con una metodología algo
compleja. En efecto, primeramente, lo trata en forma genérica a los en los
artículos 1133 y 1134, al referirse a la compraventa cosas muebles en
particular, presenta dos normas que contemplan la regulación anterior. Por
último, los artículos 1135 y 1136 también se refieren al precio de la
compraventa, pero se aplican puntualmente a la venta de inmuebles.
Venta de cosa ajena
ARTICULO 1132.- Cosa ajena. “La venta de la cosa total o parcialmente ajena
es válida, en los términos del artículo 1008. El vendedor se obliga a transmitir
o hacer transmitir su dominio al comprador.”
La venta de una cosa total o parcialmente ajena es válida, en los términos del
artículo 1008. El vendedor se obliga a transmitir o hacer transmitir su
dominio al comprador (Art. 1132).
La norma 1008 del código, por su parte, dispone que los bienes ajenos pueden
ser objeto de contratos. Si el que promete transmitirlo no ha garantizado el
éxito de la promesa, sólo está obligado a emplear los medios necesarios para
que la prestación se realice y, si por su culpa, el bien no se transmite, debe
reparar los daños causados. Debe también indemnizarlos cuando ha
garantizado la promesa y ésta no se cumple. Agregar luego a quién ha
126
contratado sobre bienes ajenos como propios es responsable de daños si no
hace entrega de ellos. (Rivera)
Cosa futura.
ARTICULO 1131.- Cosa futura. “Si se vende cosa futura, se entiende sujeta a
la condición suspensiva de que la cosa llegue a existir.
El vendedor debe realizar las tareas, y esfuerzos que resulten del contrato, o
de las circunstancias, para que ésta llegue a existir en las condiciones y
tiempo convenidos.
El comprador puede asumir, por cláusula expresa, el riesgo de que la cosa no
llegue a existir sin culpa del vendedor.”
Es válida la venta de cosa futura, aunque en tal caso, el contrato se entenderá
sujeto a la condición suspensiva de que la cosa exista y el vendedor debe
realizar las tareas y esfuerzos que resulten de contrato y/o distancia a tal
efecto, en las condiciones y tiempos convenidos. El comprador puede asumir,
por cláusula expresa, el riesgo de que la cosa no logré o no llegue existir sin
culpa del vendedor. el nuevo código diferencia en dos supuestos: La venta de
cosa futura, y la venta de esperanza (o de mera expectativa) (Rivera)
Requisitos del precio.
Para que el contrato de compraventa que legalmente configurado, es preciso
que el precio reúna las siguientes condiciones:
 Debe ser en dinero: Pues sí se da a cambio de la cosa que se entrega
otra cosa, se configurará una permuta; en cambio si lo que se entrega
es una prestación o un servicio, se estará en presencia de una locación
de obra y servicios.
127
 Debe ser determinado o determinable: Establece el artículo 1133 que el
precio debe ser determinado, y explica que el precio es determinado
cuando los contratos los fijan expresamente, los contratos acuerdan
que sea un tercero el que lo establezca, o cuando lo vinculan con el
precio de otra cosa cierta. por lo tanto, puede ser considerado precio
determinado en los dos primeros casos, y determinable en el último.
 Debe ser serio: El precio debe ser serio, pues no llena esa calidad los
precios ficticios o simulados, así como tampoco el precio irrisorio, pues
en algunos casos cambiaría el contrato a una donación y no sería una
venta. (Borda)
Obligaciones del vendedor.
Las principales obligaciones del vendedor son: entregar la cosa vendida (lo que
incluye la entrega de instrumentos, facturas y documentación
correspondiente), y garantizar para el caso de evicción y de vicios ocultos.
También, está obligado a recibir el precio. Implícita en la obligación de
entregar la cosa se encuentra los deberes de conservarla hasta el momento de
entrega isla de correr con los gastos de la entrega. (borda)
Obligaciones del comprador.
Las obligaciones del comprador: pagar el precio; recibir la cosa y de los
documentos vinculados con el contrato; y pagar los gastos de recepción de la
cosa. (Borda)
Forma.
128
Dentro del código encontramos los distintos tipos de forma impuestas, qué se
clasifican las mismas distinguiendo entre formas absolutas, relativas y
formalidades para la prueba.
El contrato de compraventa es no formal ya que no es un contrato para el cual
la ley exige una forma para su validez con la consecuencia de resultar nulo si
la solemnidad no es cumplida.
Compraventa y transferencia de dominio: bienes muebles, inmuebles, muebles
registrables.
Muebles: " las disposiciones de esta sección no excluyen la aplicación de las
demás normas del capítulo en cuanto sean compatibles" (Artículo 1142)
Muebles registrables: Según la ley 14467 lo contrato de compraventa de
automotores deben reflejarse en instrumento público o privado. Establece que
debe " formalizarse por instrumento público o privado y sólo producirá efectos
entre las partes y con relación a terceros desde la fecha de su inscripción en el
Registro Nacional de propiedad automotor"
Inmuebles: según el artículo 1017 inciso a y del artículo 1018, los contratos
de compraventa de cosas inmuebles son de forma, aunque no ad
solemnitatem. ARTICULO 1017.- Escritura pública. Deben ser otorgados por
escritura pública: a) los contratos que tienen por objeto la adquisición,
modificación o extinción de derechos reales sobre inmuebles. Quedan
exceptuados los casos en que el acto es realizado mediante subasta
proveniente de ejecución judicial o administrativa; …”
Boleto de compraventa.
el boleto de compraventa inmobiliario instrumenta al contrato de
compraventa, aun cuando no podía reputarse título suficiente para la
129
adquisición del dominio, para lo cual se requería la escritura pública. Se
consideró que el boleto era un contrato definitivo ya que la escritura no es un
recaudó de la compraventa en sí misma si no la transferencia de la propiedad.
Conforme a la segunda, el boleto de compraventa es un precontrato o una
promesa de venta por la cual las partes se obligan a otorgar con posterioridad
el verdadero contrato de compraventa formalizando en una escritura pública.
ARTICULO 1018.- Otorgamiento pendiente del instrumento. “El otorgamiento
pendiente de un instrumento previsto constituye una obligación de hacer si el
futuro contrato no requiere una forma bajo sanción de nulidad. Si la parte
condenada a otorgarlo es remisa, el juez lo hace en su representación, siempre
que las contraprestaciones estén cumplidas, o sea asegurado su
cumplimiento.”
Cláusulas que se pueden agregar: Pacto de retroventa.
ARTICULO 1163.- Pacto de retroventa. “Pacto de retroventa es aquel por el
cual el vendedor se reserva el derecho de recuperar la cosa vendida y
entregada al comprador contra restitución del precio, con el exceso o
disminución convenidos.
El contrato sujeto a este pacto se rige por las reglas de la compraventa
sometida a condición resolutoria.”
Pacto de retroventa es aquel por el cual El vendedor Se reserva el derecho de
recuperar la cosa vendida entregada al comprador contra restitución del
precio, con exceso o disminución convenidos. el contrato sujeto a este pacto se
rige por las reglas de compraventa sometidas a condiciones resolutorias.
( artículo 1163).
o se debe confundir el pacto de retroventa con la cláusula de rescate que
implica el derecho del vendedor arrepentirse. en el supuesto la clausula de
130
retroventa se debe haber concretado la tradición de la cosa ya que alude, y lo
propio hacia el código civil en su redacción anterior, al recupero de la cosa, lo
cual presupone y la cosa vendida ya ha sido entregada al comprador. en
cambio, la cláusula de arrepentimiento es sólo eso, la posibilidad del
vendedor, y aún no ha efectuado la tradición de la cosa y Por ende no ha
transmitido su dominio, de arrepentirse dejando sin efecto el contrato.
Pacto de reventa.
ARTICULO 1164.- Pacto de reventa. “Pacto de reventa es aquel por el cual el
comprador se reserva el derecho de devolver la cosa comprada. Ejercido el
derecho, el vendedor debe restituir el precio, con el exceso o disminución
convenidos.
Se aplican las reglas de la compraventa bajo condición resolutoria.”
el pacto de reventa contempla la hipótesis contraria a la del pacto de
retroventa ya que esa en aquel el comprador quien ejerce el derecho de
devolver la cosa.
Pacto de preferencia.
ARTICULO 1165.- Pacto de preferencia. “Pacto de preferencia es aquel por el
cual el vendedor tiene derecho a recuperar la cosa con prelación a cualquier
otro adquirente si el comprador decide enajenarla. El derecho que otorga es
personal y no puede cederse ni pasa a los herederos.
El comprador debe comunicar oportunamente al vendedor su decisión de
enajenar la cosa y todas las particularidades de la operación proyectada o, en
su caso, el lugar y tiempo en que debe celebrarse la subasta.
131
Excepto que otro plazo resulte de la convención, los usos o las circunstancias
del caso, el vendedor debe ejercer su derecho de preferencia dentro de los diez
días de recibida dicha comunicación.
Se aplican las reglas de la compraventa bajo condición resolutoria.”
pacto de preferencia otorga el derecho al vendedor a comprar la cosa, que
previamente había enajenado, compré la acción frente a otros potenciales
adquirientes, si el comprador desee enajenarla. independientemente de la
causa en razón de la cual el comprador desea transmitir el dominio de una
cosa a otra persona y del contrato al efecto utilice, se podrá hacer valer el
pacto de preferencia tanto si se pretende enajenar la totalidad de la cosa o una
fracción de la misma. incluso, cualquiera sea el medio o mecanismo de dicha
enajenación.
La compraventa y la protección del consumidor. FALTA.
Compraventa y permuta: comparación.
conforme al artículo 1162 del código hay permuta si las parte que se obligan
recíprocamente a transferir El dominio de cosas que no son dinero. la
diferencia entre el contrato de compraventa y de permuta son claras. mientras
que en la compraventa es el contrato por el cual una de las partes promete
transferir El dominio de una cosa a cambio de que la otra pagué por ella un
precio de dinero; en la permuta, en cambio, ambas partes se obligan a
transferirse recíprocamente la propiedad de las dos cosas.
la duda se presenta cuando parte del precio es dinero. existe la posibilidad de
que, cuando se realiza un trueque de cosas, ellas no tengan el mismo valor y,
Cómo se trata de un contrató conmutativo, quién entrega el bien de menor
valor deberá Añadir una suma de dinero a fin de equilibrarlos. si el precio
132
consiste parte en dinero y parte en otra cosa, el contrato es de permuta si el
mayor el valor de la cosa y de compraventa en los demás casos, es decir,
cuando el valor de la cosa igualase o fuese menor al valor del dinero, habrá
compraventa.
Contrato de suministro. Concepto
ARTICULO 1176.- Definición. “Suministro es el contrato por el cual el
suministrante se obliga a entregar bienes, incluso servicios sin relación de
dependencia, en forma periódica o continuada, y el suministrado a pagar un
precio por cada entrega o grupo de ellas.”
el suministro es el contrato mediante el cual un sujeto, denominados
suministrante, Se compromete a entregar cosas con cierta frecuencia de
tiempo y de determinada manera o forma a otro sujeto, llamado suministrado,
el cual a su vez, se obliga a pagar un precio como contraprestación.
a partir de la definición propuesta es dable formular una serie de
consideraciones que hacen al diseño que se le ha impreso a la figura en
particular: a) denominación y rol de las partes; b) amplitud y flexibilidad de la
prestación a cargo del suministrante; c) la significación de la frecuencia de
tiempo en el cumplimiento del contrato por parte del suministrante y; d) la
inexistencia de relación de dependencia entre las partes.
Diferencia con la compraventa.
con el contrato de compraventa, particularmente, las diferencias se deben
trazar la compraventa de cosas muebles en cuotas y las siguientes: a) la
compraventa supone para El vendedor la obligación de transferirle al
comprador la cosa objeto del contrato, al contrario, el perfeccionamiento del
contrato de suministro hacen hacer para el sumariante la obligación de
133
atender los pedidos de suministrado, en cuanto deber de provisión y no la
obligación de entregar un bien determinado; b) en relación con lo anterior es
que el suministrante ASUME obligaciones de hacer que no son propias de un
vendedor; c) la compraventa comprende una única prestación debida con el
comprador que se fracciona en el tiempo, simplemente, en lo que a su
ejecución respecta. en tanto que el suministro se caracteriza por la
continuidad o periodicidad de las prestaciones debidas y le permite al
suministrado la satisfacción en forma rápida y segura de sus necesidades
constantes, sin que se debe concentrar un contrato distinto en cada momento
que surja la necesidad.
b) Cesión de derechos. Concepto. Derechos que pueden ser cedidos.
Prohibiciones. Forma. Efectos entre partes y terceros. Actos anteriores a
la notificación. Concurrencia de cesionarios. Concurso del cedente.
Cesión de crédito prendario. Cesión parcial. Garantía de evicción.
Garantía de solvencia del deudor. Reglas subsidiarias.
Cesión de derechos. Concepto.
ARTICULO 1614.- Definición. “Hay contrato de cesión cuando una de las
partes transfiere a la otra un derecho. Se aplican a la cesión de derechos las
reglas de la compraventa, de la permuta o de la donación, según que se haya
realizado con la contraprestación de un precio en dinero, de la transmisión de
la propiedad de un bien, o sin contraprestación, respectivamente, en tanto no
estén modificadas por las de este Capítulo.”
el nuevo ordenamiento Define al contrato de cesión de derechos con un
criterio amplio: cualquier derecho puede ser cedido, con excepción de aquellos
que resultan contrarios a la ley, las convenciones que lo originan y la
naturaleza propia del derecho sometido a cesión.
134
Derechos que pueden ser cedidos.
en el marco del código no existe ninguna Norma expresa al respecto, pero cabe
extraer la misma conclusión por ser aplicable en materia de transferencia de
derechos al principio general en virtud del cual nadie puede transmitir un
derecho mejor o más extenso que el que gozaba, y nadie puede adquirir un
derecho mejor o más extenso que tenía su causahabitante.
Prohibiciones.
la prohibición legal de ceder entendida en sentido amplio puede ser expresa o
tácita, y encontrarse con el propio código o en otras disposiciones legales. la
teoría general del contrato Establece que el objeto de todo contrato debe ser
lícito, posible, determinado o determinable, susceptible de valoración
económica y corresponder un interés de las partes, aún que no sea
patrimonial.
Forma.
ARTICULO 1618.- Forma. “La cesión debe hacerse por escrito, sin perjuicio de
los casos en que se admite la transmisión del título por endoso o por entrega
manual.
Deben otorgarse por escritura pública:
a) la cesión de derechos hereditarios;
b) la cesión de derechos litigiosos. Si no involucran derechos reales sobre
inmuebles, también puede hacerse por acta judicial, siempre que el sistema
informático asegure la inalterabilidad del instrumento;
c) la cesión de derechos derivados de un acto instrumentado por escritura
pública.”
135
De acuerdo con el artículo 1618, la sesión debe hacerse por escrito, sin
perjuicio de los casos en el que se admite la transmisión del título por endoso
o por entrega manual. si bien cómo se expresó, en principio, el contrato de
cesión de derechos tiene carácter formal, la excepción está dada por la cesión
de títulos de crédito al portador, cuya transmisión se perfecciona con la simple
entrega manual del instrumento.
fuera del caso excepcional de la posibilidad de sesión por entrega manual, en
el resto de las transmisiones, como hemos visto, se requiere la forma escrita.
de acuerdo con el artículo 969, los contratos Cuáles la ley exige una forma
para su validez, son nulos y la solemnidad no ha sido satisfecha. cuando la
forma requerida para los contratos, lo es sólo para que estos produzcan sus
efectos propios, sin sanción de nulidad, No quedan concluidos como tales
mientras no ha otorgado el instrumento previsto, pero valen como contratos
en los que las partes se obligaron a cumplir con la expresada formalidad.
cuando la ley o las partes no imponen una forma determinada, Esta debe
constituir sólo un medio de prueba de la celebración del contrato.
Ciertas secciones debe ser realizada en escrituras públicas: a) la cesión de
derechos hereditarios; b) la cesion de derechos litigiosos. si no involucran
derechos reales sobre inmuebles, también puede hacerse por acta judicial,
siempre el sistema informático asegure la inalterabilidad del instrumento; c) la
cesión de derechos derivados por acto instrumentado por escritura pública.
Efectos entre partes y terceros.
la disposición del artículo 1619 se ocupa de la eficiencia del contrato entre las
partes, es decir, el cedente y el cesionario. la entrega de los documentos
constituye, como ya lo expusimos, un acto de ejecución, de cumplimiento del
negocio, dado que el contrato queda perfeccionado con el mero acuerdo de
136
voluntades. De todas formas, en cuanto a la adquisición de los derechos reales
aún entre partes, cabe dejar a salvo las exigencia de título y modo que
estableciere la ley para cada caso en particular.
Se producen otros efectos entre cedentes y cesionarios además de la entrega
de documentos, entre ellos enunciamos lo que siguen: a) la transmisión de la
titularidad del crédito al cesionario, con todos sus accesorios; b) la obligación
del cesionario de cumplir con la prestación a su cargo, si hubiese pactado, es
decir el pago del precio, la transferencia del dominio de una cosa o bien la
transferencia de la titularidad de un derecho. cada una de estas obligaciones
se rige supletoriamente por las normas de la compraventa, la permuta o la
misma cesión; c) la obligación del cedente de responder por la emisión de las
cesiones onerosas; d) la facultad del cedente y el cesionario para efectuar los
actos tendientes a la conservación del derecho cedido.
Las partes del contrato de cesión de derechos resultan ser cedente y
cesionario. En consecuencia, fuera de dichos sujetos, el resto reviste el
carácter de tercero respecto del vínculo en cuestión. pero es menester aclarar
que dentro del genérico concepto de terceros, no todo se encuentra en idéntica
situación. dentro de los terceros en cuenta el propio cedido, y además otro
tercero que tienen un interés legítimo en la cesión, que pueden resultar
afectados por el negocio celebrado.
Actos anteriores a la notificación.
antes de la notificación, el deudor cedido puede válidamente abonar al
cedente, así como o ponerle cualquier causa de extinción de la obligación con
efecto liberatorio respecto de él. mientras no se efectiviza la notificación de la
cesión al deudor cedido, los pagos que esté hubiese efectuado al cedente
tendrán efecto liberatorio. En consecuencia, el cesionario no podrá reclamar el
137
pago al cedido, sino que deberá accionar contra el cedente por
incumplimiento contractual o bien Por evicción si el crédito fue pagado con
anterioridad a la cesión, por considerarse un supuesto de cesión de derechos
inexistente. por el contrario, a partir de la notificación de la cesión, el cedido
tiene como acreedor sólo al cesionario, oponer a éste sólo las excepciones o
defensas personales que tenga frente a él, y no ya las que hubiese tenido
contra el cedente.
Esto implica que el cesionario es un sucesor particular del cedente, colocando
en lugar de este último y subrogando en la situación respecto al del cedido,
con todas sus obligaciones y derechos referentes al derecho transmitido.
Concurrencia de cesionarios.
cuando sucede un conflicto por concurrencia de cesionarios, es decir que el
cedente sede en más de una oportunidad el derecho que se trata. el artículo
1622 otorga la preferencia al primero que se ha notificado la transferencia al
deudor, Aunque ésta sea posterior en el fecha, solución que guarda coherencia
con el sistema de notificación como acto otorga efectos a la sesión frente a
terceros, pues los distintos cesionarios no son más que terceros respecto al
contrato celebrado por los otros con el cedente.
la nueva disposición normativa sólo dispone de la prioridad de quién notifique
con antelación al deudor cedido, Pero además de esta de establecer la forma
especial de instrumento público permite su reemplazo por instrumento
privado que tenga fecha cierta. se dejó totalmente de lado la aceptación del
deudor cedido como mecanismo de notificación o prioridad.
Concurso del cedente.
138
en caso de concurso o quiebra del cedente la sesión sólo tendrá efecto respecto
de los acreedores, Sí fue notificada con anterioridad a la prestación o
declaración de quiebra. de este modo, sí la notificación se realizará luego de la
presentación en concurso o de la sentencia declarativa de quiebra del cedente,
la sesión ya no resulta oponible a la masa de acreedores.
Cesión de crédito prendario.
hay que tener presente que en la prenda de créditos y a diferencia de lo que
ocurre con la cesión, El dominio o propiedad del crédito no es transferido al
acreedor prendario sino que queda bajo la titularidad del contribuyente. lo que
sí se produce es la entrega del instrumento, pues de lo contrario no se crea el
derecho real, sino que queda como un derecho obligacional sin los efectos
propios.
Asimismo y a diferencia de lo que sucede con la cesión de derechos, el
artículo 2333 establece que la prenda se constituye cuando se notifica la
existencia del contrato al deudor del crédito prendado. es decir que la
notificación ya no obra como requisito de oponibilidad respecto a terceros,
sino como requisito de existencia y validez del contrato.
El acreedor prendario, Al igual créelo sucederá entonces con el cesionario en
garantía, tiene el deber de conservar y cobrar el crédito. incluso judicialmente.
en este sentido el artículo 2334 establece que se aplicarán las reglas del
mandato.
Cesión parcial.
el supuesto de la cesión parcial se presenta cuando la transferencia del
derecho no se produce en su totalidad, sino de manera parcial, quedando así y
cesionario en una especie de copropiedad respecto al derecho objeto de la
139
cesación. A diferencia de lo que sucede en la cesión total, el cedente no estará
obligado a entregar al cesionario los documentos probatorios del derecho
cedido siendo suficiente una copia certificada.
En principio la regla es que el cesionario de parte no tiene ninguna preferencia
sobre el cedente respecto del derecho cedido, por lo que ante la insolvencia
parcial de dolor seguido cobrarán a prorrata. la cesión parcial determina que
la titularidad del derecho se incurre en dos o más personas, las que en
principio invisten la misma prerrogativas, sin que el cesionario parcial pueda
alegar alguna prelación sobre el cedente, y viceversa. sin perjuicio de la regla
general, la autonomía de la voluntad posibilita pactar una preferencia favor de
alguna de las partes.
Garantía de evicción.
Al igual que sucede con la cesión de derechos en general, si la cesión de
derechos hereditarios onerosa, el cedente garantiza al cesionario su calidad de
heredero y la parte indivisa que le corresponde en la herencia. sin embargo, tal
regla general cede en el caso de excepción en el que la cesión de derechos haya
sido pactadas Estableciendo el carácter de litigiosos o dudosos, sin que
existiera dolor de parto del cedente. pero más allá de la calidad de heredero, y
la parte indivisa, el cedente no responde por la evicción ni vicios de los bienes
individuales que la herencia, salvo claro está en el marco de la autonomía de
la voluntad se haya pactado tal previsión.
Cómo surgen los principios generales, si la cesión es gratuita, el cedente no
responde, salvo en los casos que lo haga el donante y su responsabilidad se
limita al daño causado por su Mala Fe.
Garantía de solvencia del deudor. Reglas subsidiarias. FALTA.
140
c) Cesión de deudas. Concepto. Asunción de deuda. Promesa de liberación
del deudor. Conformidad para la liberación del deudor.
Cesión de deudas. Concepto.
ARTICULO 1632.- Cesión de deuda. “Hay cesión de deuda si el acreedor, el
deudor y un tercero, acuerdan que éste debe pagar la deuda, sin que haya
novación.
Si el acreedor no presta conformidad para la liberación del deudor, el tercero
queda como codeudor subsidiario.”
en la cesión de deudas se produce la modificación del sujeto pasivo de la
obligación, sea través de la sucesión a título particular, o bien por medio de la
edición de un nuevo deudor a la originaria relación que se mantiene indemne.
las sola celebración del contrato, sin expreso consentimiento del acreedor para
liberar al deudor, no produce la liberación, sino que quedan cedente y
cesionario obligado frente al acreedor.
Asunción de deuda.
La Asunción de deudas el contrato que, regulado por el artículo 1633, es
celebrado entre un tercero con el acreedor, por el cual el primero acuerda
abonarle al segundo la deuda de su deudor, sin que haya novación. A
diferencia de la cesión de deuda, este Resulta ser un contrato bilateral que no
necesita el concurso de la voluntad del deudor para su celebración, sin
perjuicio de su oportuna notificación en tanto se trata de un tercero
interesado.
Promesa de liberación del deudor.
141
ARTICULO 1635.- Promesa de liberación. Hay promesa de liberación si el
tercero se obliga frente al deudor a cumplir la deuda en su lugar. Esta
promesa sólo vincula al tercero con el deudor, excepto que haya sido pactada
como estipulación a favor de tercero.
el artículo 1635 consagra la promesa de liberación, este es también un negocio
bilateral, en el que el acreedor de la obligación originaria Resulta ser ajeno al
mismo. el promitente se obliga frente al deudor, y en caso de que incumpla, el
promitente podrá ejercer las acciones de cumplimiento o resolución con más
los daños y perjuicios que en su caso correspondan.
Conformidad para la liberación del deudor. FALTA.
d) Cesión de la posición contractual. Concepto. Efectos. Defensas.
Garantías. Transacción: Concepto. Caracteres y efectos. Forma.
Nulidad.
Cesión de la posición contractual. Concepto.
ARTICULO 1636.- Transmisión. En los contratos con prestaciones pendientes
cualquiera de las partes puede transmitir a un tercero su posición
contractual, si las demás partes lo consienten antes, simultáneamente o
después de la cesión.
Si la conformidad es previa a la cesión, ésta sólo tiene efectos una vez
notificada a las otras partes, en la forma establecida para la notificación al
deudor cedido.”
Efectos.
142
ARTICULO 1637.- Efectos. “Desde la cesión o, en su caso, desde la notificación
a las otras partes, el cedente se aparta de sus derechos y obligaciones, los que
son asumidos por el cesionario.
Sin embargo, los cocontratantes cedidos conservan sus acciones contra el
cedente si han pactado con éste el mantenimiento de sus derechos para el
caso de incumplimiento del cesionario. En tal caso, el cedido o los cedidos
deben notificar el incumplimiento al cedente dentro de los treinta días de
producido; de no hacerlo, el cedente queda libre de responsabilidad.”
la regla general Es que la cesión de la posición contractual desvincula al
cedente de los derechos y obligaciones derivados del contrato, Qué son
asumidos en su totalidad por el cesionario. Este es el principal efecto jurídico
del contrato de cesión de posición contractual. el cesionario pasa a ocupar el
lugar del cedente en el contrato. no se cede el negocio, sino los derechos y
obligaciones emergentes del contrato. así, adquiriendo el cesionario el carácter
de parte contractual, el mismo podrá ejercer todos los derechos de su
transmitente.
Defensas.
ARTICULO 1638.- Defensas. “Los contratantes pueden oponer al cesionario
todas las excepciones derivadas del contrato, pero no las fundadas en otras
relaciones con el cedente, excepto que hayan hecho expresa reserva al
consentir la cesión.”
Se distinguen los efectos del negocio traslativo, es decir de la sesión entre
cedente y cesionario, del objeto de la transmisión que Resulta ser el contrato
originario en el que el cesionario viene a ocupar la posición de la parte que
detentaba el cedente.
143
Garantías.
ARTICULO 1639.- Garantía. “El cedente garantiza al cesionario la existencia y
validez del contrato. El pacto por el cual el cedente no garantiza la existencia y
validez se tiene por no escrito si la nulidad o la inexistencia se debe a un
hecho imputable al cedente.
Si el cedente garantiza el cumplimiento de las obligaciones de los otros
contratantes, responde como fiador.”
Se aplican las normas sobre evicción en la cesión de derechos en general.
ARTICULO 1640.- Garantías de terceros. “Las garantías constituidas por
terceras personas no pasan al cesionario sin autorización expresa de
aquéllas.”
El cedente garantiza al cesionario la existencia y validez del contrato. el pacto
por el cual el cedente no garantiza la existencia de validez se tiene por no
escritos y la nulidad o la inexistencia se debe a un hecho imputable al
cedente. si el cedente garantiza el cumplimiento de las obligaciones de los
otros contratantes, responde como fiador. la eficacia refiere a que el cedente
sea el verdadero titular de la posición contractual transmitida. la validez
supone adecuada constitución del título y la ausencia de vicios que pudieran
dar lugar a la nulidad del vínculo.
Esta garantía es susceptible, en principio, de ser dejada de lado por las partes,
Quiénes en ejercicio de la autonomía de la voluntad, pueden establecer que el
cedente no la asuma.
Como por último efecto de la cesión de la posición contractual, resta analizar
lo que sucede en las garantías contraídas por terceras personas, respecto a
obligaciones de los contratantes originarios. el artículo 1643 prevé que la
regla de que las garantías contraídas por terceras personas no pasan al
cesionario sin autorización expresa de aquellos. siendo que las garantías son
144
accesorias de una obligación principal que se encuentra a cargo de un
contratante, lógico resulta que si dicho contratante cede su posición
contractual, su propio garante no debe quedar obligado, asegurando el
cumplimiento de un tercero por quien no se obligó originariamente.
Los garantes del cedente son entonces quienes quedan librados con la cesión
de la posición contractual, sin perjuicio de la posibilidad que acepten
expresamente garantizar el cesionario y continuar ligados al vínculo
contractual.
Transacción: Concepto.
ARTICULO 1641.- Concepto. “La transacción es un contrato por el cual las
partes, para evitar un litigio, o ponerle fin, haciéndose concesiones recíprocas,
extinguen obligaciones dudosas o litigiosas.”
la transacción es un contrato, por el cual las partes con el objeto de evitar una
futura contienda judicial o concluir el litigio existente, renuncian a su
pretensión, total o parcialmente, y reconoce los derechos de cada una tiene
respecto a la otra, extinguiendo las obligaciones dudosas, sobre las cuales
existe incerteza en Su contenido o extensión jurídica, o sobre obligaciones
litigiosas, que han dado lugar a un proceso judicial que no ha sido resuelto
por sentencia firme.
Caracteres.
ARTICULO 1642.- Caracteres y efectos. “La transacción produce los efectos de
la cosa juzgada sin necesidad de homologación judicial. Es de interpretación
restrictiva.”
Los caracteres son:
145
 Nominado: el contrato Presenta una regulación legal desde el artículo
1641 al 1647.
 Bilateral o plurilateral: porque ha sido pensada para aquellas
relaciones jurídicas donde existan por lo menos dos partes.
 No formal: en principio rige la libertad de formas para instrumentación
del contrato de transacción, no obstante existen excepciónes.
 Oneroso: es Claro que ambas partes tienen el mismo accionar, dan algo
a la otra y reciben algo a cambio, Más allá de que pueda no existir una
contraprestación en dinero.
 De interpretación restrictiva: debe ser entendido y estudiado en forma
limitada a ese fin y sólo a esos derechos y obligaciones en forma
específica.
Efectos.
El efecto de la transacción es, en principio, la extinción de obligaciones sobre
el cual existe incerteza en su alcance y contenido jurídico, o sobre cuales
existe una contienda judicial en curso o busca poner fin al litigio, en efecto
extintivo como consecuencia natural del principio de accesoriedad, abarca las
obligaciones accesorias como la fianza. Los efectos de la transacción tienen
diversa naturaleza, ya que pueden ser obligatorios, extintivos o declarativos.
Forma.
ARTICULO 1643.- Forma. “La transacción debe hacerse por escrito. Si recae
sobre derechos litigiosos sólo es eficaz a partir de la presentación del
instrumento firmado por los interesados ante el juez en que tramita la causa.
Mientras el instrumento no sea presentado, las partes pueden desistir de ella.”
146
Nulidad.
ARTICULO 1645.- Nulidad de la obligación transada.” Si la obligación
transada adolece de un vicio que causa su nulidad absoluta, la transacción es
inválida. Si es de nulidad relativa, las partes conocen el vicio, y tratan sobre la
nulidad, la transacción es válida.”
147
BOLILLA VII:
CONTRATOS DE TRANSFERENCIA DE USO Y DE COLABORACIÓN
a) Locación. Disposiciones generales. Objeto y destino. Plazos.
Obligaciones del locador y del locatario. Régimen de mejoras.
Cesión y sublocación. Extinción.
Locación. Disposiciones generales.
ARTICULO 1187.- Definición. “Hay contrato de locación si una parte se
obliga a otorgar a otra el uso y goce temporario de una cosa, a cambio
del pago de un precio en dinero.
Al contrato de locación se aplica en subsidio lo dispuesto con respecto
al consentimiento, precio y objeto del contrato de compraventa.”
Gozar de la cosa implica usarla. El uso, en cambio, no requiere,
necesaria e ineludiblemente, del goce cuanto aprovechamiento de los
frutos o productos
Objeto.
ARTICULO 1192.- Cosas. “Toda cosa presente o futura, cuya tenencia
esté en el comercio, puede ser objeto del contrato de locación, si es
determinable, aunque sea sólo en su especie. Se comprenden en el
contrato, a falta de previsión en contrario, los productos y los frutos
ordinarios.”
El objeto del contrato de locación debe ser una cosa. hay que tener en
cuenta que los bienes materiales, susceptible de valoración económica,
se llaman cosas. La norma del artículo 1192 prevé que toda cosa
presente o Futura, cuya tenencia esté en el comercio, puede ser objeto
148
de, si es determinable, aunque sea sólo en su especie. se comprenden
en el contrato, a la falta de previsión en el contrato, los productos y
frutos ordinarios.
Destino.
ARTICULO 1194.- Destino de la cosa locada. “El locatario debe dar a la
cosa locada el destino acordado en el contrato.
A falta de convención, puede darle el destino que tenía al momento de
locarse, el que se da a cosas análogas en el lugar donde la cosa se
encuentra o el que corresponde a su naturaleza.
A los efectos de este Capítulo, si el destino es mixto se aplican las
normas correspondientes al habitacional.”
Plazos.
El tiempo de la locación, cualquiera sea su objeto, no puede exceder de
20 años para el destino habitacional y 50 años para los otros destinos.
El contrato es renovable y supuestamente sea los máximos previstos
contado desde su inicio.
Por su parte, en el contrato de locación de inmueble, cualquiera sea su
destino, sí carece plazo expreso y determinado mayor, se considera
celebrado por un plazo mínimo legal de 2 años, excepto en los casos del
artículo 1199. El locatario puede renunciar a este plazo si está en
tenencia de la cosa.
Obligaciones del locador.
149
ARTICULO 1200.- Entregar la cosa. “El locador debe entregar la cosa
conforme a lo acordado. A falta de previsión contractual debe entregarla
en estado apropiado para su destino, excepto los defectos que el
locatario conoció o pudo haber conocido.
ARTICULO 1201.- Conservar la cosa con aptitud para el uso convenido.
El locador debe conservar la cosa locada en estado de servir al uso y
goce convenido y efectuar a su cargo la reparación que exija el deterioro
originado en su calidad o defecto, en su propia culpa, o en la de sus
dependientes o en hechos de terceros o caso fortuito.
Si al efectuar la reparación o innovación se interrumpe o turba el uso y
goce convenido, el locatario tiene derecho a que se reduzca el canon
temporariamente en proporción a la gravedad de la turbación o, según
las circunstancias, a resolver el contrato.
ARTICULO 1202.- Pagar mejoras. El locador debe pagar las mejoras
necesarias hechas por el locatario a la cosa locada, aunque no lo haya
convenido, si el contrato se resuelve sin culpa del locatario, excepto que
sea por destrucción de la cosa.
ARTICULO 1203.- Frustración del uso o goce de la cosa. Si por caso
fortuito o fuerza mayor, el locatario se ve impedido de usar o gozar de la
cosa, o ésta no puede servir para el objeto de la convención, puede pedir
la rescisión del contrato, o la cesación del pago del precio por el tiempo
que no pueda usar o gozar de la cosa. Si el caso fortuito no afecta a la
cosa misma, sus obligaciones continúan como antes.
ARTICULO 1204.- Pérdida de luminosidad del inmueble. La pérdida de
luminosidad del inmueble urbano por construcciones en las fincas
150
vecinas no autoriza al locatario a solicitar la reducción del precio ni a
resolver el contrato, excepto que medie dolo del locador.
Obligaciones del locatario.
ARTICULO 1205.- Prohibición de variar el destino. El locatario puede
usar y gozar de la cosa conforme a derecho y exclusivamente para el
destino correspondiente. No puede variarlo aunque ello no cause
perjuicio al locador.
ARTICULO 1206.- Conservar la cosa en buen estado. Destrucción. El
locatario debe mantener la cosa y conservarla en el estado en que la
recibió. No cumple con esta obligación si la abandona sin dejar quien
haga sus veces.
Responde por cualquier deterioro causado a la cosa, incluso por
visitantes ocasionales, pero no por acción del locador o sus
dependientes; asimismo responde por la destrucción de la cosa por
incendio no originado en caso fortuito.
ARTICULO 1207.- Mantener la cosa en buen estado. Reparaciones. Si la
cosa es mueble, el locatario tiene a su cargo el gasto de su conservación
y las mejoras de mero mantenimiento; y sólo éstas si es inmueble.
Si es urgente realizar reparaciones necesarias puede efectuarlas a costa
del locador dándole aviso previo.
ARTICULO 1208.- Pagar el canon convenido. La prestación dineraria a
cargo del locatario se integra con el precio de la locación y toda otra
prestación de pago periódico asumida convencionalmente por el
locatario. Para su cobro se concede vía ejecutiva.
151
A falta de convención, el pago debe ser hecho por anticipado: si la cosa
es mueble, de contado; y si es inmueble, por período mensual.
ARTICULO 1209.- Pagar cargas y contribuciones por la actividad. El
locatario tiene a su cargo el pago de las cargas y contribuciones que se
originen en el destino que dé a la cosa locada.
No tiene a su cargo el pago de las que graven la cosa, excepto pacto en
contrario.
ARTICULO 1210.- Restituir la cosa. El locatario, al concluir el contrato,
debe restituir al locador la cosa en el estado en que la recibió, excepto
los deterioros provenientes del mero transcurso del tiempo y el uso
regular.
También debe entregarle las constancias de los pagos que efectuó en
razón de la relación locativa y que resulten atinentes a la cosa o a los
servicios que tenga.
Régimen de mejoras.
El locador debe pagar las mejoras necesarias hecha por el locatario a la
cosa locada, aunque no lo haya convenido, si el contrato se sin culpa
del locatario, excepto que sea por destrucción de la cosa. Las mejores
necesarias son las modificaciones imprescindibles para la conservación
de la cosa. Las mejoras útiles, si bien no mejor ahí de prescindible para
conservar la cosa, aprovechan a cualquier poseedor de la misma. Las
mejoras suntuarias, de mero lujo o recreo, se orientan, de manera
exclusiva, a la utilidad de quién la realizó.
152
Cesión y sublocación.
Ll inquilino puede hacer para el traspaso de sus derechos en favor de
un tercero, por una vía doble: la cesión del contrato y la sublocación. La
analogía procedimiento es notoria; en ambos casos, el arrendatario
traspasa su derecho a un tercero; en ambos, aquel deja de tener el y
goce de la cosa locada. Pero la diferencia también es importante por lo
menos en nuestro régimen legal. En la sublocación hay un nuevo
contrato de locación que viene a superponerse al primero; en la cesión
es el mismo contrato originario que se transfiere al cesionario, y las
relaciones entre él y el cedente se regirán por las reglas de sesión la de
la posición contractual.
Esta diferencia sustancial porque en ellas surgen otras: a) En cuanto
los efectos, la cesión sólo será válida respecto de terceros desde la
notificación al deudor cedido; en tanto que la sublocación, la
notificación al locador Principal es irrelevante respecto de terceros. b) El
sublocatario puede exigir que la cosa en buen estado de conservación,
derecho que carece el cesionario. c) El cedente, en principio carece de
acción Para demandar al locador por un cumplimiento de sus
obligaciones; en cambio en el locatario sublocador la tiene. d) También
puede señalarse una diferencia importante, en cuanto a la extinción de
los derechos derivados de uno y otro contrato para el beneficio del
traspaso: el cesionario debe respetar fielmente las cláusulas del
contrato originario y carece de todo derecho contra el cedente contrato
restringiera las contribuciones normales de acuerdo con la ley
153
corresponden al locatario; en cambio, el sublocatario cuyo contrato no
especifica restricciones análogas a las contiendas en el contrato
originario, tiene acción contra el sublocador por la obligación de
garantía.
Extinción.
ARTICULO 1217.- Extinción de la locación. Son modos especiales de
extinción de la locación:
a) el cumplimiento del plazo convenido, o requerimiento previsto en el
artículo 1218, según el caso;
b) la resolución anticipada.
ARTICULO 1218.- Continuación de la locación concluida. Si vence el
plazo convenido o el plazo mínimo legal en ausencia de convención, y el
locatario continúa en la tenencia de la cosa, no hay tácita reconducción,
sino la continuación de la locación en los mismos términos contratados,
hasta que cualquiera de las partes dé por concluido el contrato
mediante comunicación fehaciente.
La recepción de pagos durante la continuación de la locación no altera
lo dispuesto en el primer párrafo.
b) Contrato de obras y servicios. Concepto y diferencias.
Obligaciones del contratista y del prestador. Obligaciones del
comitente. Disposiciones comunes y especiales para obras y
servicios. Diferencias ente contratos de obras, servicios y
trabajo.
154
Contrato de obras y servicios. Concepto
ARTICULO 1251.- Definición. “Hay contrato de obra o de servicios
cuando una persona, según el caso el contratista o el prestador de
servicios, actuando independientemente, se obliga a favor de otra,
llamada comitente, a realizar una obra material o intelectual o a proveer
un servicio mediante una retribución.
El contrato es gratuito si las partes así lo pactan o cuando por las
circunstancias del caso puede presumirse la intención de beneficiar.”
diferencias.
En el contrato de obra y el de servicios, una de las partes, denominada
contratista o prestador, respectivamente, se compromete a lograr un
resultado determinado, en el primer caso, o a prestar un servicio, en el
segundo, sin subordinación respecto de la otra parte, denominada
comitente, el cual se obliga a pagar un precio determinado o
determinable en dinero. Ello, sin perjuicio, de que las partes acuerden
la gratuidad.
El texto legal por una diferencia entre ambos contratos. En el contrato
de obra el contratista se obliga a ejecutar una obra material o
intelectual, en cambio, el contrato de servicio se obliga a un proveer un
servicio, independientemente de la obtención del resultado. En el primer
caso se trata de una obligación de resultado. en el segundo, en una
obligación de medios. En la locación de obra, el resultado consistirá
siempre en la producción de un objeto, material o intelectual, con
entidad propia, fruto de la actividad desarrollada por el locador, pero
155
que se separa de él y aparece perfectamente determinado cuando es
concluido y entregado al locatario.
La diferencia que establece código para distinguir obra del servicio es
que este último se sostiene desde el punto de vista del receptor, la
actividad que se realiza es intangible, se agota con el consumo inicial y
desaparece. la obra, por el contrario, es susceptible de entrega y
reproducible con independencia de su autor.
Obligaciones del contratista y del prestador.
ARTICULO 1256.- Obligaciones del contratista y del prestador. “El
contratista o prestador de servicios está obligado a:
a) ejecutar el contrato conforme a las previsiones contractuales y a los
conocimientos razonablemente requeridos al tiempo de su realización
por el arte, la ciencia y la técnica correspondientes a la actividad
desarrollada;
b) informar al comitente sobre los aspectos esenciales del cumplimiento
de la obligación comprometida;
c) proveer los materiales adecuados que son necesarios para la
ejecución de la obra o del servicio, excepto que algo distinto se haya
pactado o resulte de los usos;
d) usar diligentemente los materiales provistos por el comitente e
informarle inmediatamente en caso de que esos materiales sean
impropios o tengan vicios que el contratista o prestador debiese
conocer;
156
e) ejecutar la obra o el servicio en el tiempo convenido o, en su defecto,
en el que razonablemente corresponda según su índole.”
Obligaciones del comitente.
ARTICULO 1257.- Obligaciones del comitente. El comitente está
obligado a:
a) pagar la retribución;
b) proporcionar al contratista o al prestador la colaboración necesaria,
conforme a las características de la obra o del servicio;
c) recibir la obra si fue ejecutada conforme a lo dispuesto en el artículo
1256.”
Disposiciones comunes y especiales para obras y servicios.
El contrato de obra es la relación jurídica en virtud en la cual una de
las partes, Se compromete a alcanzar un resultado, material o
inmaterial, asumiendo el riesgo técnico económico, sin subordinación
jurídica y la otra parte, seguridad pagar un precio determinado o
determinable en dinero. En este contrato interesa el resultado de
trabajo y no la actividad en sí misma. Por tal razón, elemento
determinante de este contrato de la obligación de resultado, que asume
quién se compromete a ejecutar la obra, diferenciándose así de la
locación de servicios, donde se trata de una actividad, en dirección a un
resultado, pero que se independiza de su obtención.
157
Diferencias ente contratos de obras, servicios y trabajo. (Obra y servicio
se hizo en el item 2)
Un criterio de distinción para diferenciar el contrato de trabajo de la
locación de obra o de servicio finca en el hecho de en el contrato de
trabajo existe relación de dependencia del trabajador respecto del
patrón o empleador, mientras que habrá locación de obras o servicios
quién realiza la obra o prestar servicios lo hace en forma independiente.
Otro criterio diferenciador es que en los contratos de servicios está
legislado por el código civil, mientras que los contratos de trabajo están
regulados por la ley de contrato de trabajo.
c) Contrato de Fideicomiso. Definición y contenido. Plazos. Forma.
Objeto. Partes. Rendición de cuentas. Extinción.
Contrato de Fideicomiso. Definición.
ARTICULO 1666.- Definición. Hay contrato de fideicomiso cuando una
parte, llamada fiduciante, transmite o se compromete a transmitir la
propiedad de bienes a otra persona denominada fiduciario, quien se
obliga a ejercerla en beneficio de otra llamada beneficiario, que se
designa en el contrato, y a transmitirla al cumplimiento de un plazo o
condición al fideicomisario.
El fideicomiso es un contrato convenio por el cual una persona
transmite a otra la propiedad de ciertos bienes o activos, obligándose
que los recibe administrar bien y fielmente por cierto tiempo, al cabo del
cual debe entregarlos a la persona indicada en el contrato que puede
ser un tercero o el primer transmitente. (Borda)
158
Contenido.
ARTICULO 1667.- Contenido. El contrato debe contener:
a) la individualización de los bienes objeto del contrato. En caso de no
resultar posible tal individualización a la fecha de la celebración del
fideicomiso, debe constar la descripción de los requisitos y
características que deben reunir los bienes;
b) la determinación del modo en que otros bienes pueden ser
incorporados al fideicomiso, en su caso;
c) el plazo o condición a que se sujeta la propiedad fiduciaria;
d) la identificación del beneficiario, o la manera de determinarlo
conforme con el artículo 1671;
e) el destino de los bienes a la finalización del fideicomiso, con
indicación del fideicomisario a quien deben transmitirse o la manera de
determinarlo conforme con el artículo 1672;
f) los derechos y obligaciones del fiduciario y el modo de sustituirlo, si
cesa.”
Plazos.
ARTICULO 1668.- Plazo. Condición. El fideicomiso no puede durar más
de treinta años desde la celebración del contrato, excepto que el
beneficiario sea una persona incapaz o con capacidad restringida, caso
en el que puede durar hasta el cese de la incapacidad o de la restricción
a su capacidad, o su muerte.
Si se pacta un plazo superior, se reduce al tiempo máximo previsto.
159
Cumplida la condición o pasados treinta años desde el contrato sin
haberse cumplido, cesa el fideicomiso y los bienes deben transmitirse
por el fiduciario a quien se designa en el contrato. A falta de
estipulación deben transmitirse al fiduciante o a sus herederos.
Forma.
ARTICULO 1669.- Forma. “El contrato, que debe inscribirse en el
Registro Público que corresponda, puede celebrarse por instrumento
público o privado, excepto cuando se refiere a bienes cuya transmisión
debe ser celebrada por instrumento público. En este caso, cuando no se
cumple dicha formalidad, el contrato vale como promesa de otorgarlo. Si
la incorporación de esta clase de bienes es posterior a la celebración del
contrato, es suficiente con el cumplimiento, en esa oportunidad, de las
formalidades necesarias para su transferencia, debiéndose transcribir
en el acto respectivo el contrato de fideicomiso.”
Objeto.
ARTICULO 1670.- Objeto. Pueden ser objeto del fideicomiso todos los
bienes que se encuentran en el comercio, incluso universalidades, pero
no pueden serlo las herencias futuras.
Partes.
las partes en el fideicomiso, son las siguientes:
160
El fiduciante, qué es la parte que transmite o compromete a transmitir
las propiedades de bienes o activos determinados. esta parte debe ser el
titular de los bienes dados en fideicomiso.
El fiduciario, qué es el sujeto a quién se le transfieren los bienes y que
está obligado a administrarlo con la prudencia y diligencia propias del
buen hombre de negocios, que actúa sobre la base de la confianza
depositada en él. puede ser cualquier persona jurídica o humana.
El beneficiario, qué es la persona en cuyo beneficio se ha instituido el
fideicomiso, sin ser necesariamente el destinatario final de los bienes.
Pueden ser una o varias personas humanas o jurídicas, incluso pueden
ser persona que no existan en el momento de celebrarse el contrato,
siempre y cuando que en el futuro pueda individualizarse. (Borda)
(También se puede tomar de los art. 1671-1673)
Rendición de cuentas.
ARTICULO 1675.- Rendición de cuentas. “La rendición de cuentas
puede ser solicitada por el beneficiario, por el fiduciante o por el
fideicomisario, en su caso, conforme a la ley y a las previsiones
contractuales; deben ser rendidas con una periodicidad no mayor a un
año.”
Extinción.
ARTICULO 1697.- Causales. El fideicomiso se extingue por:
a) el cumplimiento del plazo o la condición a que se ha sometido, o el
vencimiento del plazo máximo legal;
161
b) la revocación del fiduciante, si se ha reservado expresamente esa facultad;
la revocación no tiene efecto retroactivo; la revocación es ineficaz en los
fideicomisos financieros después de haberse iniciado la oferta pública de los
certificados de participación o de los títulos de deuda;
c) cualquier otra causal prevista en el contrato.”
162
BOLILLA VIII:
CONTRATOS DE COLABORACIÓN
a) Mandato. Concepto. Teoría de la representación. Representación
legal y voluntaria. Representación y mandato. Onerosidad.
Capacidad. Obligaciones del mandante y mandatario. Conflicto
de intereses. Conjunto. Sustitución. Extinción. Mandato
irrevocable. Rendición de cuentas.
Mandato. Concepto.
ARTICULO 1319.- Definición. “Hay contrato de mandato cuando una
parte se obliga a realizar uno o más actos jurídicos en interés de otra.
El mandato puede ser conferido y aceptado expresa o tácitamente. Si
una persona sabe que alguien está haciendo algo en su interés, y no lo
impide, pudiendo hacerlo, se entiende que ha conferido tácitamente
mandato. La ejecución del mandato implica su aceptación aun sin
mediar declaración expresa sobre ella.”
De la definición legal surgen cosas centrales de la figura: a) la actuación
del sujeto (mandatario) en interés de otro (mandante) y b) respecto de la
realización de ciertos actos jurídicos. (rivera)
Teoría de la representación.
La actuaccion de las personas humanas o jurídicas puede asumir
variadas situaciones:
 Una persona capaz de derecho y de obrar puede actuar en su y
por su cuenta nombre, en cuyos efectos de los actos jurídicos que
163
realice son a título personal eventualmente modifican su
patrimonio.
 Si esta persona confiere a otra para la facultad que actúe en su
nombre y por su cuenta, se está en presencia de un contrato de
mandato con representación; los efectos de los actos jurídicos
realizados por el mandatario representante recaen en cabeza
patrimonio del demandante.
 Puede suceder que la persona que confiera otra la Facultad de
actuar por su cuenta, pero no en su nombre: en este caso se está
en presencia de un contrato de comisión o consignación. El
comisionista o consignatario obra en su propio nombre, pero por
cuenta de su comitente.
 Puede asimismo suceder que un tercero al obrar en nombre y por
cuenta de la persona sin que ésta le haya conferido facultad
alguna; ese tal supuesto se está en presencia de un gestor de
negocios. Este tercero, comedido, necesitaría que si le apruebe y
ratifique la gestión realizada. Igualmente tendrá a su Merced las
acciones de enriquecimiento sin causa o empleo útil, según el
resultado de su gestión. (Kess)
Representación legal y voluntaria.
La representación puede ser voluntaria cuando resulta de un acto
jurídico o legal cuando resulta de una regla de derecho. (Kess)
Representación y mandato.
164
La representación es la investidura otorgada por el mandante al
mandatario. Conlleva, pues, la posibilidad de que alguien resulte
representado por otra persona para ejercitar uno o más actos jurídicos.
Por otro lado, el mandato es el contrato propiamente dicho,
perfeccionado por acuerdo de voluntades. Por lo tanto, mandato se
enmarca en otro instituto jurídico de mayor amplitud que el de
representación.
La representación es tratada dentro de las reglas generales del acto
jurídico; en cambio, el mandato tiene su apartado legal en el capitulo 8
del libro III del código. (Kess)
Onerosidad.
ARTICULO 1322.- Onerosidad. “El mandato se presume oneroso. A falta
de acuerdo sobre la retribución, la remuneración es la que establecen
las disposiciones legales o reglamentarias aplicables, o el uso. A falta de
ambos, debe ser determinada por el juez.”
El código establece el orden que debe observarse en la determinación de
la retribución: primero lo pactado, en segundo lugar, las normas
positivas aplicables o el uso, y a la falta de ello, será establecida por vía
judicial. (Borda)
Capacidad.
ARTICULO 1323.- Capacidad. “El mandato puede ser conferido a una
persona incapaz, pero ésta puede oponer la nulidad del contrato si es
demandado por inejecución de las obligaciones o por rendición de
165
cuentas, excepto la acción de restitución de lo que se ha convertido en
provecho suyo.”
este artículo supone que el mandante es capaz respecto del acto que le
encomienda al mandatario (Rivera)
Obligaciones del mandatario.
ARTICULO 1324.- Obligaciones del mandatario. “El mandatario está
obligado a:
a) cumplir los actos comprendidos en el mandato, conforme a las
instrucciones dadas por el mandante y a la naturaleza del negocio que
constituye su objeto, con el cuidado que pondría en los asuntos propios
o, en su caso, el exigido por las reglas de su profesión, o por los usos
del lugar de ejecución;
b) dar aviso inmediato al mandante de cualquier circunstancia
sobreviniente que razonablemente aconseje apartarse de las
instrucciones recibidas, requiriendo nuevas instrucciones o ratificación
de las anteriores, y adoptar las medidas indispensables y urgentes;
c) informar sin demora al mandante de todo conflicto de intereses y de
toda otra circunstancia que pueda motivar la modificación o la
revocación del mandato;
d) mantener en reserva toda información que adquiera con motivo del
mandato que, por su naturaleza o circunstancias, no está destinada a
ser divulgada;
e) dar aviso al mandante de todo valor que haya recibido en razón del
mandato, y ponerlo a disposición de aquél;
166
f) rendir cuenta de su gestión en las oportunidades convenidas o a la
extinción del mandato;
g) entregar al mandante las ganancias derivadas del negocio, con los
intereses moratorios, de las sumas de dinero que haya utilizado en
provecho propio;
h) informar en cualquier momento, a requerimiento del mandante,
sobre la ejecución del mandato;
i) exhibir al mandante toda la documentación relacionada con la gestión
encomendada, y entregarle la que corresponde según las
circunstancias.
Si el negocio encargado al mandatario fuese de los que, por su oficio o
su modo de vivir, acepta él regularmente, aun cuando se excuse del
encargo, debe tomar las providencias conservatorias urgentes que
requiera el negocio que se le encomienda.”
Obligaciones del mandante.
ARTICULO 1328.- Obligaciones del mandante. “El mandante está
obligado a:
a) suministrar al mandatario los medios necesarios para la ejecución
del mandato y compensarle, en cualquier momento que le sea
requerido, todo gasto razonable en que haya incurrido para ese fin;
b) indemnizar al mandatario los daños que sufra como consecuencia de
la ejecución del mandato, no imputables al propio mandatario;
c) liberar al mandatario de las obligaciones asumidas con terceros,
proveyéndole de los medios necesarios para ello;
167
d) abonar al mandatario la retribución convenida. Si el mandato se
extingue sin culpa del mandatario, debe la parte de la retribución
proporcionada al servicio cumplido; pero si el mandatario ha recibido
un adelanto mayor de lo que le corresponde, el mandante no puede
exigir su restitución.”
Conflicto de intereses.
ARTICULO 1325.- Conflicto de intereses. “Si media conflicto de
intereses entre el mandante y el mandatario, éste debe posponer los
suyos en la ejecución del mandato, o renunciar.
La obtención, en el desempeño del cargo, de un beneficio no autorizado
por el mandante, hace perder al mandatario su derecho a la
retribución.”
Esta norma no salude si no a otra manifestación específica del deber de
información y de buena fe. Las situaciones de este inciso constituyen
hipótesis comprendida dentro de la previsión genérica dispuesta por el
inciso B de ésta misma norma ya que el hecho de un posibles y
sobreviniente conflicto de intereses entre mandante y mandatario de
aquellos eventos que requieren solicitar al mandante una ratificación
con modificación de las instrucciones recibidas. Asimismo, se trata de
una manifestación de las exigencias de fidelidad y lealtad que menciona
el inciso A del artículo 372 en materia de representación.
Conjunto. (¿Mandato a varias personas?)
168
ARTICULO 1326.- Mandato a varias personas. Si el mandato se confiere
a varias personas sin estipular expresamente la forma o el orden de su
actuación, se entiende que pueden desempeñarse conjunta o
separadamente.
Sustitución.
ARTICULO 1327.- Sustitución del mandato. “El mandatario puede
sustituir en otra persona la ejecución del mandato y es responsable de
la elección del sustituto, excepto cuando lo haga por indicación del
mandante. En caso de sustitución, el mandante tiene la acción directa
contra el sustituto prevista en los artículos 736 y concordantes, pero no
está obligado a pagarle retribución si la sustitución no era necesaria. El
mandatario responde directamente por la actuación del sustituto
cuando no fue autorizado a sustituir, o cuando la sustitución era
innecesaria para la ejecución del mandato.”
Extinción.
ARTICULO 1329.- Extinción del mandato. “El mandato se extingue:
a) por el transcurso del plazo por el que fue otorgado, o por el
cumplimiento de la condición resolutoria pactada;
b) por la ejecución del negocio para el cual fue dado;
c) por la revocación del mandante;
d) por la renuncia del mandatario;
e) por la muerte o incapacidad del mandante o del mandatario.”
169
Mandato irrevocable.
ARTICULO 1330.- Mandato irrevocable. “El mandato puede convenirse
expresamente como irrevocable en los casos de los incisos b) y c) del
artículo 380.
El mandato destinado a ejecutarse después de la muerte del mandante
es nulo si no puede valer como disposición de última voluntad.”
ARTICULO 380.- Extinción. El poder se extingue:
b) por la muerte del representante o del representado; sin embargo
subsiste en caso de muerte del representado siempre que haya sido
conferido para actos especialmente determinados y en razón de un
interés legítimo que puede ser solamente del representante, de un
tercero o común a representante y representado, o a representante y un
tercero, o a representado y tercero;
c) por la revocación efectuada por el representado; sin embargo, un
poder puede ser conferido de modo irrevocable, siempre que lo sea para
actos especialmente determinados, limitado por un plazo cierto, y en
razón de un interés legítimo que puede ser solamente del representante,
o de un tercero, o común a representante y representado, o a
representante y un tercero, o a representado y tercero; se extingue
llegado el transcurso del plazo fijado y puede revocarse si media justa
causa;
Rendición de cuentas.
ARTICULO 1334.- Rendición de cuentas. La rendición de cuentas por el
mandatario debe ser en las condiciones previstas en los artículos 858 y
170
siguientes acompañada de toda la documentación relativa a su gestión.
Excepto estipulación en contrario, las cuentas deben rendirse en el
domicilio del mandatario y los gastos que generan son a cargo del
mandante.
Se entiende por cuenta descripción de los antecedentes, hechos
presentados pecuniarios de un negocio, aunque consista en acto
singular. Hay revisión de cuenta cuando se las pone en conocimiento de
la persona interesada, la cual debe ser hecha de modo descriptivo y
documentado, incluir la referencia explicaciones racionales mente
necesarias para su comprensión, y acompañar de los comprobantes de
ingreso y egreso. (Rivera)
b) Gestión de Negocios. Concepto. Obligaciones y derechos de las
partes. Responsabilidad. Empleo Útil. Concepto. Obligaciones.
Gestión de Negocios. Concepto.
ARTICULO 1781.- Definición. Hay gestión de negocios cuando una
persona asume oficiosamente la gestión de un negocio ajeno por un
motivo razonable, sin intención de hacer una liberalidad y sin estar
autorizada ni obligada, convencional o legalmente.
Esta medida está protegida por la ley para brindar una respuesta
adecuada es preciso tener en cuenta que constituye un peligro alentar
una conducta qué significa inmiscuirse en los negocios o bienes de
terceros. Por otro lado, cabe ponderar qué en general es intervención se
171
encuentra inspirada por un propósito noble que es impedir un daño al
dueño del negocio o de los bienes.
Como consecuencia de los prestados, la regulación legal de la
institución comprende una doble preocupación: la necesidad de evitar
una intromisión molesta o daños a los negocios ajenos; y la necesidad
de no perjudicar a quién ha realizado una gestión útil para otra
persona.
Dado que la gestión de negocio es una actuación unilateral del gestor,
que asume por iniciativa propia, este se encuentra en cierta inferioridad
de derechos respecto a un mandatario, pero le confiere más derechos
que los que gira del simple enriquecimiento sin causa.
La similitud de ambos institutos, salvo en cuanto a la gestación, es muy
grande, al punto tal que las normas del mandato se aplican
supletoriamente a la gestión de negocios.
Obligaciones y derechos de las partes.
ARTICULO 1782.- Obligaciones del gestor. El gestor está obligado a:
a) avisar sin demora al dueño del negocio que asumió la gestión, y
aguardar su respuesta, siempre que esperarla no resulte perjudicial;
b) actuar conforme a la conveniencia y a la intención, real o presunta,
del dueño del negocio;
c) continuar la gestión hasta que el dueño del negocio tenga posibilidad
de asumirla por sí mismo o, en su caso, hasta concluirla;
d) proporcionar al dueño del negocio información adecuada respecto de
la gestión;
172
e) una vez concluida la gestión, rendir cuentas al dueño del negocio.”
Por su parte, el código requiere en la gestión se ha concluido útilmente,
aunque la ventaja que debía resultar no se haya producido o haya
usado. La utilidad ayude a la identidad en la forma de concluir el
negocio. En tal caso gestionado se encuentra obligado:
 A reembolsar al gestor el valor de los gastos necesarios y útiles,
con los intereses legales desde el día en que fueron hechos.
 A liberar al gestor de las obligaciones personales que haya
contraído a causa de la gestión.
 A reparar al gestor los daños que, por causas ajenas a su
responsabilidad, haya sufrido en el ejercicio de la gestión.
 A remunerarlo, si la gestión corresponde al ejercicio de su
actividad profesional, o si es equitativo a las circunstancias del
caso.
Responsabilidad.
ARTICULO 1786.- Responsabilidad del gestor por culpa. El gestor es
responsable ante el dueño del negocio por el daño que le haya causado
por su culpa. Su diligencia se aprecia con referencia concreta a su
actuación en los asuntos propios; son pautas a considerar, entre otras,
si se trata de una gestión urgente, si procura librar al dueño del negocio
de un perjuicio, y si actúa por motivos de amistad o de afección.
ARTICULO 1787.- Responsabilidad del gestor por caso fortuito. El
gestor es responsable ante el dueño del negocio, aun por el daño que
173
resulte de caso fortuito, excepto en cuanto la gestión le haya sido útil a
aquél:
a) si actúa contra su voluntad expresa;
b) si emprende actividades arriesgadas, ajenas a las habituales del
dueño del negocio;
c) si pospone el interés del dueño del negocio frente al suyo;
d) si no tiene las aptitudes necesarias para el negocio, o su intervención
impide la de otra persona más idónea.
ARTICULO 1788.- Responsabilidad solidaria. Son solidariamente
responsables:
a) los gestores que asumen conjuntamente el negocio ajeno;
b) los varios dueños del negocio, frente al gestor.”
Empleo Útil. Concepto.
el empleo útil, por lo menos para nuestros derechos positivo, se refiere
solamente a los gastos de dinero, y no al servicio prestado, A diferencia
de la gestión de negocios, que con frecuencia consiste Precisamente en
un servicio.
Obligaciones. (¿Ya esta contestada?)
c) Contrato de concesión. Concepto. Obligaciones de las partes.
Plazos. Extinción.
Contrato de concesión. Concepto.
ARTICULO 1502.- Definición. “Hay contrato de concesión cuando el
concesionario, que actúa en nombre y por cuenta propia frente a
174
terceros, se obliga mediante una retribución a disponer de su
organización empresaria para comercializar mercaderías provistas por
el concedente, prestar los servicios y proveer los repuestos y accesorios
según haya sido convenido.”
Esta definición comprende las notas esenciales del contrato de
concesión: a) la actuación del concesionario, frente a terceros, esto es,
en nombre y por cuenta propia; b) la puesta a disposición de su
organización empresarial; c) la provisión de productos por el
concedente; d) la prestación de servicios adecuados a los productos; e)
la venta al público de repuestos y accesorios de las mercaderías
incluidas en el objeto principal.
Obligaciones de las partes.
ARTICULO 1504.- Obligaciones del concedente. Son obligaciones del
concedente:
a) proveer al concesionario de una cantidad mínima de mercaderías que
le permita atender adecuadamente las expectativas de venta en su
territorio o zona, de acuerdo con las pautas de pago, de financiación y
garantías previstas en el contrato. El contrato puede prever la
determinación de objetivos de ventas, los que deben ser fijados y
comunicados al concesionario de acuerdo con lo convenido;
b) respetar el territorio o zona de influencia asignado en exclusividad al
concesionario. Son válidos los pactos que, no obstante la exclusividad,
reserva para el concedente cierto tipo de ventas directas o modalidades
de ventas especiales;
175
c) proveer al concesionario la información técnica y, en su caso, los
manuales y la capacitación de personal necesarios para la explotación
de la concesión;
d) proveer durante un período razonable, en su caso, repuestos para los
productos comercializados;
e) permitir el uso de marcas, enseñas comerciales y demás elementos
distintivos, en la medida necesaria para la explotación de la concesión y
para la publicidad del concesionario dentro de su territorio o zona de
influencia.
ARTICULO 1505.- Obligaciones del concesionario. Son obligaciones del
concesionario:
a) comprar exclusivamente al concedente las mercaderías y, en su caso,
los repuestos objeto de la concesión, y mantener la existencia convenida
de ellos o, en defecto de convenio, la cantidad suficiente para asegurar
la continuidad de los negocios y la atención del público consumidor;
b) respetar los límites geográficos de actuación y abstenerse de
comercializar mercaderías fuera de ellos, directa o indirectamente por
interpósita persona;
c) disponer de los locales y demás instalaciones y equipos que resulten
necesarios para el adecuado cumplimiento de su actividad;
d) prestar los servicios de preentrega y mantenimiento de las
mercaderías, en caso de haberlo así convenido;
e) adoptar el sistema de ventas, de publicidad y de contabilidad que fije
el concedente;
176
f) capacitar a su personal de conformidad con las normas del
concedente.
Sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso a) de este artículo, el
concesionario puede vender mercaderías del mismo ramo que le hayan
sido entregadas en parte de pago de las que comercialice por causa de
la concesión, así como financiar unas y otras y vender, exponer o
promocionar otras mercaderías o servicios que se autoricen por el
contrato, aunque no sean accesorios de las mercaderías objeto de la
concesión ni estén destinados a ella.”
Plazos.
ARTICULO 1506.- Plazos. El plazo del contrato de concesión no puede
ser inferior a cuatro años. Pactado un plazo menor o si el tiempo es
indeterminado, se entiende convenido por cuatro años.
Excepcionalmente, si el concedente provee al concesionario el uso de las
instalaciones principales suficientes para su desempeño, puede
preverse un plazo menor, no inferior a dos años.
La continuación de la relación después de vencido el plazo determinado
por el contrato o por la ley, sin especificarse antes el nuevo plazo, lo
transforma en contrato por tiempo indeterminado.
Extinción.
en lo que se refiere a la extinción del contrato de concesión, el código
establece la aplicación de normas del contrato de agencia ( artículo
177
1509), por lo cuál remitimos a las consideraciones efectuadas en el
artículo 1108 y siguientes.
ARTICULO 1509.- Resolución del contrato de concesión. “Causales. Al
contrato de concesión se aplica el artículo 1494.”
a) Contrato de franquicia. Concepto. Clases. Obligaciones de las
partes. Plazos. Clausulas particulares. Extinción.
Contrato de franquicia. Concepto.
ARTICULO 1512.- Concepto. “Hay franquicia comercial cuando una
parte, denominada franquiciante, otorga a otra, llamada franquiciado, el
derecho a utilizar un sistema probado, destinado a comercializar
determinados bienes o servicios bajo el nombre comercial, emblema o la
marca del franquiciante, quien provee un conjunto de conocimientos
técnicos y la prestación continua de asistencia técnica o comercial,
contra una prestación directa o indirecta del franquiciado.
El franquiciante debe ser titular exclusivo del conjunto de los derechos
intelectuales, marcas, patentes, nombres comerciales, derechos de
autor y demás comprendidos en el sistema bajo franquicia; o, en su
caso, tener derecho a su utilización y transmisión al franquiciado en los
términos del contrato.
El franquiciante no puede tener participación accionaria de control
directo o indirecto en el negocio del franquiciado.”
la finalidad de la franquicia de multiplicar un negocio exitoso de modo
que el franquiciado pueda vender o prestar un servicio tal como lo ha
hecho el franquiciante.
178
En la franquicia se aprecia una relación contractual entre un
franquiciante y un franquiciado en el cual el primer ofrece es obligado a
mantener un interés permanente en el negocio del segundo en aspectos
tales como know-how y la asistencia técnica; el franquiciado opera bajo
el nombre comercial conocido, un método y/o procedimiento que
pertenece o qué es controlado por el franquiciante, y en el cual el
franquiciado ha hecho o hará una inversión sustancial en su propio
negocio con sus propios recursos.
Clases.
ARTICULO 1513.- Definiciones. A los fines de la interpretación del
contrato se entiende que:
a) franquicia mayorista es aquella en virtud de la cual el franquiciante
otorga a una persona física o jurídica un territorio o ámbito de
actuación Nacional o regional o provincial con derecho de nombrar
subfranquiciados, el uso de sus marcas y sistema de franquicias bajo
contraprestaciones específicas;
b) franquicia de desarrollo es aquella en virtud de la cual el
franquiciante otorga a un franquiciado denominado desarrollador el
derecho a abrir múltiples negocios franquiciados bajo el sistema,
método y marca del franquiciante en una región o en el país durante un
término prolongado no menor a cinco años, y en el que todos los locales
o negocios que se abren dependen o están controlados, en caso de que
se constituyan como sociedades, por el desarrollador, sin que éste tenga
179
el derecho de ceder su posición como tal o subfranquiciar, sin el
consentimiento del franquiciante;
c) sistema de negocios: es el conjunto de conocimientos prácticos y la
experiencia acumulada por el franquiciante, no patentado, que ha sido
debidamente probado, secreto, sustancial y transmisible. Es secreto
cuando en su conjunto o la configuración de sus componentes no es
generalmente conocida o fácilmente accesible. Es sustancial cuando la
información que contiene es relevante para la venta o prestación de
servicios y permite al franquiciado prestar sus servicios o vender los
productos conforme con el sistema de negocios. Es transmisible cuando
su descripción es suficiente para permitir al franquiciado desarrollar su
negocio de conformidad a las pautas creadas o desarrolladas por el
franquiciante.
Obligaciones de las partes.
ARTICULO 1514.- Obligaciones del franquiciante. Son obligaciones del
franquiciante:
a) proporcionar, con antelación a la firma del contrato, información
económica y financiera sobre la evolución de dos años de unidades
similares a la ofrecida en franquicia, que hayan operado un tiempo
suficiente, en el país o en el extranjero;
b) comunicar al franquiciado el conjunto de conocimientos técnicos,
aun cuando no estén patentados, derivados de la experiencia del
franquiciante y comprobados por éste como aptos para producir los
efectos del sistema franquiciado;
180
c) entregar al franquiciado un manual de operaciones con las
especificaciones útiles para desarrollar la actividad prevista en el
contrato;
d) proveer asistencia técnica para la mejor operatividad de la franquicia
durante la vigencia del contrato;
e) si la franquicia comprende la provisión de bienes o servicios a cargo
del franquiciante o de terceros designados por él, asegurar esa provisión
en cantidades adecuadas y a precios razonables, según usos y
costumbres comerciales locales o internacionales;
f) defender y proteger el uso por el franquiciado, en las condiciones del
contrato, de los derechos referidos en el artículo 1512, sin perjuicio de
que:
i) en las franquicias internacionales esa defensa está contractualmente
a cargo del franquiciado, a cuyo efecto debe ser especialmente
apoderado sin perjuicio de la obligación del franquiciante de poner a
disposición del franquiciado, en tiempo propio, la documentación y
demás elementos necesarios para ese cometido;
ii) en cualquier caso, el franquiciado está facultado para intervenir como
interesado coadyuvante, en defensa de tales derechos, en las instancias
administrativas o judiciales correspondientes, por las vías admitidas
por la ley procesal, y en la medida que ésta lo permita.
ARTICULO 1515.- Obligaciones del franquiciado. Son obligaciones
mínimas del franquiciado:
181
a) desarrollar efectivamente la actividad comprendida en la franquicia,
cumplir las especificaciones del manual de operaciones y las que el
franquiciante le comunique en cumplimiento de su deber de asistencia
técnica;
b) proporcionar las informaciones que razonablemente requiera el
franquiciante para el conocimiento del desarrollo de la actividad y
facilitar las inspecciones que se hayan pactado o que sean adecuadas al
objeto de la franquicia;
c) abstenerse de actos que puedan poner en riesgo la identificación o el
prestigio del sistema de franquicia que integra o de los derechos
mencionados en el artículo 1512, segundo párrafo, y cooperar, en su
caso, en la protección de esos derechos;
d) mantener la confidencialidad de la información reservada que integra
el conjunto de conocimientos técnicos transmitidos y asegurar esa
confidencialidad respecto de las personas, dependientes o no, a las que
deban comunicarse para el desarrollo de las actividades. Esta
obligación subsiste después de la expiración del contrato;
e) cumplir con las contraprestaciones comprometidas, entre las que
pueden pactarse contribuciones para el desarrollo del mercado o de las
tecnologías vinculadas a la franquicia.
Plazos.
ARTICULO 1516.- Plazo. Es aplicable el artículo 1506, primer párrafo.
Sin embargo, un plazo inferior puede ser pactado si se corresponde con
situaciones especiales como ferias o congresos, actividades
182
desarrolladas dentro de predios o emprendimientos que tienen prevista
una duración inferior, o similares. Al vencimiento del plazo, el contrato
se entiende prorrogado tácitamente por plazos sucesivos de un año,
excepto expresa denuncia de una de las partes antes de cada
vencimiento con treinta días de antelación. A la segunda renovación, se
transforma en contrato por tiempo indeterminado.
Clausulas particulares.
ARTICULO 1517.- Cláusulas de exclusividad. Las franquicias son
exclusivas para ambas partes. El franquiciante no puede autorizar otra
unidad de franquicia en el mismo territorio, excepto con el
consentimiento del franquiciado. El franquiciado debe desempeñarse en
los locales indicados, dentro del territorio concedido o, en su defecto, en
su zona de influencia, y no puede operar por sí o por interpósita
persona unidades de franquicia o actividades que sean competitivas.
Las partes pueden limitar o excluir la exclusividad.
ARTICULO 1518.- Otras cláusulas. Excepto pacto en contrario:
a) el franquiciado no puede ceder su posición contractual ni los
derechos que emergen del contrato mientras está vigente, excepto los de
contenido dinerario. Esta disposición no se aplica en los contratos de
franquicia mayorista destinados a que el franquiciado otorgue a su vez
subfranquicias, a esos efectos. En tales supuestos, debe contar con la
autorización previa del franquiciante para otorgar subfranquicias en las
condiciones que pacten entre el franquiciante y el franquiciado
principal;
183
b) el franquiciante no puede comercializar directamente con los
terceros, mercaderías o servicios comprendidos en la franquicia dentro
del territorio o zona de influencia del franquiciado;
c) el derecho a la clientela corresponde al franquiciante. El franquiciado
no puede mudar la ubicación de sus locales de atención o fabricación.
Extinción.
ARTICULO 1522.- Extinción del contrato. La extinción del contrato de
franquicia se rige por las siguientes reglas:
a) el contrato se extingue por la muerte o incapacidad de cualquiera de
las partes;
b) el contrato no puede ser extinguido sin justa causa dentro del plazo
de su vigencia original, pactado entre las partes. Se aplican los artículos
1084 y siguientes;
c) los contratos con un plazo menor de tres años justificado por razones
especiales según el artículo 1516, quedan extinguidos de pleno derecho
al vencimiento del plazo;
d) cualquiera sea el plazo de vigencia del contrato, la parte que desea
concluirlo a la expiración del plazo original o de cualquiera de sus
prórrogas, debe preavisar a la otra con una anticipación no menor de
un mes por cada año de duración, hasta un máximo de seis meses,
contados desde su inicio hasta el vencimiento del plazo pertinente. En
los contratos que se pactan por tiempo indeterminado, el preaviso debe
darse de manera que la rescisión se produzca, cuando menos, al
184
cumplirse el tercer año desde su concertación. En ningún caso se
requiere invocación de justa causa. La falta de preaviso hace aplicable
el artículo 1493.
La cláusula que impide la competencia del franquiciado con la
comercialización de productos o servicios propios o de terceros después
de extinguido el contrato por cualquier causa, es válida hasta el plazo
máximo de un año y dentro de un territorio razonable habida cuenta de
las circunstancias.
185
BOLILLA IX:
CONTRATOS DE FINANCIA MIENTO. CONTRATOS GRATUITOS Y DE
CUSTODIA
a) Mutuo. Concepto. Obligaciones del mutuante. Onerosidad.
Incumplimiento del mutuario. Mala calidad o vicio de la cosa.
Aplicación supletoria de las reglas de las obligaciones de dar
sumas de dinero. Intereses.
Mutuo. Concepto.
ARTICULO 1525.- Concepto. “Hay contrato de mutuo cuando el
mutuante se compromete a entregar al mutuario en propiedad, una
determinada cantidad de cosas fungibles, y éste se obliga a devolver
igual cantidad de cosas de la misma calidad y especie.”
* ARTÍCULO 232.- Cosas fungibles. Son cosas fungibles aquellas en que
todo individuo de la especie equivale a otro individuo de la misma
especie, y pueden sustituirse por otras de la misma calidad y en igual
cantidad.
Obligaciones del mutuante.
ARTICULO 1526.- Obligación del mutuante. El mutuante puede no
entregar la cantidad prometida si, con posterioridad al contrato, un
cambio en la situación del mutuario hace incierta la restitución.
Excepto este supuesto, si el mutuante no entrega la cantidad prometida
en el plazo pactado o, en su defecto, ante el simple requerimiento, el
mutuario puede exigir el cumplimiento o la resolución del contrato.2
186
En su primer párrafo, hace una aplicación concreta de ese concepto al
contrato de mutuo. Se entiende que, por aplicación de lo prescripto en
el citado artículo 1032, si el mutuario brinda garantías suficientes, el
mutuante no podrá dejar de cumplir su obligación.
Respecto del segundo párrafo resulta una simple aplicación de
principios generales: en primer lugar como todo contrato tiene por
efecto propio la fuerza obligatoria, por lo que una parte puede
demandar el cumplimiento forzado de la obligación de la otra.
Probablemente en este caso la norma, que repite el mismo concepto del
citado artículo 1405 del Proyecto de 1998, tiende a reforzar el carácter
consensual del contrato. (Lorenzetti)
Onerosidad.
ARTICULO 1527.- Onerosidad. El mutuo es oneroso, excepto pacto en
contrario.
Si el mutuo es en dinero, el mutuario debe los intereses
compensatorios, que se deben pagar en la misma moneda prestada.
Si el mutuo es de otro tipo de cosas fungibles, los intereses son
liquidados en dinero, tomando en consideración el precio de la cantidad
de cosas prestadas en el lugar en que debe efectuarse el pago de los
accesorios, el día del comienzo del período, excepto pacto en contrario.
Los intereses se deben por trimestre vencido, o con cada amortización
total o parcial de lo prestado que ocurra antes de un trimestre, excepto
estipulación distinta.
187
Si se ha pactado la gratuidad del mutuo, los intereses que haya pagado
el mutuario voluntariamente son irrepetibles.
El recibo de intereses por un período, sin condición ni reserva, hace
presumir el pago de los anteriores.
Incumplimiento del mutuario.
ARTICULO 1529.- Incumplimiento del mutuario. La falta de pago de los
intereses o de cualquier amortización de capital da derecho al mutuante
a resolver el contrato y a exigir la devolución de la totalidad de lo
prestado, más sus intereses hasta la efectiva restitución.
Si el mutuo es gratuito, después del incumplimiento, se deben intereses
moratorios. Si el mutuo es oneroso a falta de convención sobre intereses
moratorios, rige lo dispuesto para las obligaciones de dar sumas de
dinero.
Mala calidad o vicio de la cosa.
ARTICULO 1530.- Mala calidad o vicio de la cosa. “Si la cantidad
prestada no es dinero, el mutuante responde por los daños causados
por la mala calidad o el vicio de la cosa prestada; si el mutuo es
gratuito, responde sólo si conoce la mala calidad o el vicio y no advierte
al mutuario.”
Aplicación supletoria de las reglas de las obligaciones de dar sumas de
dinero.
188
ARTICULO 1532.- Normas supletorias. “Se aplican al mutuo las
disposiciones relativas a las obligaciones de dar sumas de dinero o de
género, según sea el caso.”
Intereses.
ARTICULO 1531.- Aplicación de las reglas de este Capítulo. Las reglas
de este Capítulo se aplican aunque el contrato de mutuo tenga
cláusulas que establezcan que:
a) la tasa de interés consiste en una parte o un porcentaje de las
utilidades de un negocio o actividad, o se calcula a una tasa variable de
acuerdo con ellos;
b) el mutuante tiene derecho a percibir intereses o a recuperar su
capital sólo de las utilidades o ingresos resultantes de un negocio o
actividad, sin derecho a cobrarse de otros bienes del mutuario;
c) el mutuario debe dar a los fondos un destino determinado.”
Si el mutuo es de otro tipo de cosas fungibles, los intereses son
liquidados en dinero, tomando en consideración precio de la cantidad
de cosas prestadas en el lugar en el que debe efectuarse el pago de los
accesorios, el día del comienzo del período, excepto pacto en contrario.
Por otro lado si el mutuo es en dinero, el mutuario debe los intereses
compensatorios, que se deben pagar en la misma moneda prestada.
Hay tres tipos de intereses:
 Los intereses compensatorios: no son sino el precio, en cuanto
contraprestación, que se paga por el uso del dinero.
189
 Intereses moratorios: que procuran recuperar el daño que sufre el
acreedor como consecuencia de la Mora del deudor.
 Intereses punitorios: estos intereses sancionan al deudor moroso
en el incumplimiento de su obligación con tal razón cabe tener en
cuenta lo previsto en los artículos 790. (Rivera)
b) Comodato. Concepto. Préstamo de cosas fungibles.
Prohibiciones. Obligaciones del comodatario y comodante.
Gastos. Restitución anticipada. Extinción.
Comodato. Concepto.
ARTICULO 1533.- Concepto. Hay comodato si una parte se obliga a
entregar a otra una cosa no fungible, mueble o inmueble, para que se
sirva gratuitamente de ella y restituya la misma cosa recibida.
El carácter de cosa no fungible es lo que diferencia al comodato del
mutuo o préstamo de consumo. Si la entrega de la cosa en carácter
gratuito lo distingue claramente de la locación, última presenta como
contraprestación el pago de un precio.
Préstamo de cosas fungibles.
ARTICULO 1534.- Préstamo de cosas fungibles. El préstamo de cosas
fungibles sólo se rige por las normas del comodato si el comodatario se
obliga a restituir las mismas cosas recibidas.
Prohibiciones.
190
ARTICULO 1535.- Prohibiciones. No pueden celebrar contrato de
comodato:
a) los tutores, curadores y apoyos, respecto de los bienes de las
personas incapaces o con capacidad restringida, bajo su
representación;
b) los administradores de bienes ajenos, públicos o privados, respecto
de los confiados a su gestión, excepto que tengan facultades expresas
para ello.
Obligaciones del comodatario y comodante.
ARTICULO 1536,- Obligaciones del comodatario. Son obligaciones del
comodatario:
a) usar la cosa conforme al destino convenido. A falta de convención
puede darle el destino que tenía al tiempo del contrato, el que se da a
cosas análogas en el lugar donde la cosa se encuentra, o el que
corresponde a su naturaleza;
b) pagar los gastos ordinarios de la cosa y los realizados para servirse
de ella;
c) conservar la cosa con prudencia y diligencia;
d) responder por la pérdida o deterioro de la cosa, incluso causados por
caso fortuito, excepto que pruebe que habrían ocurrido igualmente si la
cosa hubiera estado en poder del comodante;
e) restituir la misma cosa con sus frutos y accesorios en el tiempo y
lugar convenidos, A falta de convención, debe hacerlo cuando se
satisface la finalidad para la cual se presta la cosa. Si la duración del
191
contrato no está pactada ni surge de su finalidad, el comodante puede
reclamar la restitución en cualquier momento.
Si hay varios comodatarios, responden solidariamente.”
ARTICULO 1540.- Obligaciones del comodante. Son obligaciones del
comodante:
a) entregar la cosa en el tiempo y lugar convenidos;
b) permitir el uso de la cosa durante el tiempo convenido;
c) responder por los daños causados por los vicios de la cosa que oculta
al comodatario;
d) reembolsar los gastos de conservación extraordinarios que el
comodatario hace, si éste los notifica previamente o si son urgentes.
Gastos.
ARTICULO 1538.- Gastos. El comodatario no puede solicitar el
reembolso de los gastos ordinarios realizados para servirse de la cosa;
tampoco puede retenerla por lo que le deba el comodante, aunque sea
en razón de gastos extraordinarios de conservación.
Restitución anticipada.
ARTICULO 1539.- Restitución anticipada. El comodante puede exigir la
restitución de la cosa antes del vencimiento del plazo:
a) si la necesita en razón de una circunstancia imprevista y urgente; o
b) si el comodatario la usa para un destino distinto al pactado, aunque
no la deteriore.
192
Extinción.
ARTICULO 1541.- Extinción del comodato. El comodato se extingue:
a) por destrucción de la cosa. No hay subrogación real, ni el comodante
tiene obligación de prestar una cosa semejante;
b) por vencimiento del plazo, se haya usado o no la cosa prestada;
c) por voluntad unilateral del comodatario;
d) por muerte del comodatario, excepto que se estipule lo contrario o
que el comodato no haya sido celebrado exclusivamente en
consideración a su persona.
c) Donación. Concepto. Disposiciones generales. Aceptación.
Donación bajo condición. Capacidad. Objeto. Forma.
Donaciones al Estado. Donaciones manuales. Efectos: Garantía
de evicción. Obligación de alimentos. Tipos de donaciones.
Reversión y revocación.
Donación. Concepto.
ARTICULO 1542.- Concepto. Hay donación cuando una parte se obliga
a transferir gratuitamente una cosa a otra, y ésta lo acepta.
La donación se trata de un contrato, un acuerdo de voluntades entre el
donante y el donatario. La aceptación de La donación es un elemento
que integra el consentimiento. (Rivera)
Disposiciones generales.
193
La donación es esencialmente gratuita, carece de contraprestación a
favor del donante.
Es importante distinguir la donación de la liberalidad. La donación es
una especie dentro del género liberalidad,, así, no todo acto a título
gratuito detonaciones que se excluyen de esta especie contractual actos
de última voluntad y determinadas liberalidades practicadas entre
vivos. (Rivera)
ARTICULO 1543.- Aplicación subsidiaria. Las normas de este Capítulo
se aplican subsidiariamente a los demás actos jurídicos a título
gratuito.
Aceptación.
ARTICULO 1545.- Aceptación. La aceptación puede ser expresa o tácita,
pero es de interpretación restrictiva y está sujeta a las reglas
establecidas respecto a la forma de las donaciones. Debe producirse en
vida del donante y del donatario.
Donación bajo condición.
ARTICULO 1546.- Donación bajo condición. Están prohibidas las
donaciones hechas bajo la condición suspensiva de producir efectos a
partir del fallecimiento del donante.
El artículo 1545 aclara que la aceptación se formula en vida del
donante y el donatario, vale decir, ratifican de criterio ya conocido
contrario a la donación como acto mortis causa. La donación es un acto
entre vivos, aun cuando exista un lapso temporal entre la oferta y la
194
aceptación, el perfeccionamiento del contrato, con aceptación, requiere
que se realice en vida tanto el donante como el donatario.
Capacidad.
ARTICULO 1548.- Capacidad para donar. Pueden donar solamente las
personas que tienen plena capacidad de disponer de sus bienes. Las
personas menores emancipadas pueden hacerlo con la limitación del
inciso b) del artículo 28.
ARTICULO 1549.- Capacidad para aceptar donaciones. Para aceptar
donaciones se requiere ser capaz. Si la donación es a una persona
incapaz, la aceptación debe ser hecha por su representante legal; si la
donación del tercero o del representante es con cargo, se requiere
autorización judicial.
Objeto.
ARTICULO 1551.- Objeto. La donación no puede tener por objeto la
totalidad del patrimonio del donante, ni una alícuota de él, ni cosas
determinadas de las que no tenga el dominio al tiempo de contratar. Si
comprende cosas que forman todo el patrimonio del donante o una
parte sustancial de éste, sólo es válida si el donante se reserva su
usufructo, o si cuenta con otros medios suficientes para su
subsistencia.
Forma.
195
ARTICULO 1552.- Forma. Deben ser hechas en escritura pública, bajo
pena de nulidad, las donaciones de cosas inmuebles, las de cosas
muebles registrables y las de prestaciones periódicas o vitalicias.
Donaciones al Estado.
ARTICULO 1553.- Donaciones al Estado. Las donaciones al Estado
pueden ser acreditadas con las actuaciones administrativas.
Donaciones manuales.
ARTICULO 1554.- Donación manual. Las donaciones de cosas muebles
no registrables y de títulos al portador deben hacerse por la tradición
del objeto donado.
La donación es uno de los modos de adquirir la propiedad y ellos
presuponen título y tradición. Por supuesto, si el carácter de la
registración es constitutivo, entonces, te dejará cumplir con la misma
para que opera dicha transmisión. (Rivera)
Efectos: Garantía de evicción.
ARTICULO 1556.- Garantía por evicción. El donante sólo responde por
evicción en los siguientes casos:
a) si expresamente ha asumido esa obligación;
b) si la donación se ha hecho de mala fe, sabiendo el donante que la
cosa donada no era suya e ignorándolo el donatario;
c) si la evicción se produce por causa del donante;
d) si las donaciones son mutuas, remuneratorias o con cargo.
196
Obligación de alimentos.
ARTICULO 1559.- Obligación de alimentos. Excepto que la donación sea
onerosa, el donatario debe prestar alimentos al donante que no tenga
medios de subsistencia. Puede liberarse de esa obligación restituyendo
las cosas donadas o su valor si las ha enajenado.
Tipos de donaciones.
ARTICULO 1560.- Donaciones mutuas. En las donaciones mutuas, la
nulidad de una de ellas afecta a la otra, pero la ingratitud o el
incumplimiento de los cargos sólo perjudican al donatario culpable.
Las donaciones mutuas son aquellas que se hacen dos o más personas
recíprocamente en un mismo acto. (Rivera)
ARTICULO 1561.- Donaciones remuneratorias. Son donaciones
remuneratorias las realizadas en recompensa de servicios prestados al
donante por el donatario, apreciables en dinero y por los cuales el
segundo podría exigir judicialmente el pago. La donación se juzga
gratuita si no consta en el instrumento lo que se tiene en mira
remunerar.
ARTICULO 1562.- Donaciones con cargos. En las donaciones se pueden
imponer cargos a favor del donante o de un tercero, sean ellos relativos
al empleo o al destino de la cosa donada, o que consistan en una o más
prestaciones.
197
Si el cargo se ha estipulado en favor de un tercero, éste, el donante y
sus herederos pueden demandar su ejecución; pero sólo el donante y
sus herederos pueden revocar la donación por inejecución del cargo.
Si el tercero ha aceptado el beneficio representado por el cargo, en caso
de revocarse el contrato tiene derecho para reclamar del donante o, en
su caso, de sus herederos, el cumplimiento del cargo, sin perjuicio de
sus derechos contra el donatario.
ARTICULO 1565.- Donaciones inoficiosas. Se considera inoficiosa la
donación cuyo valor excede la parte disponible del patrimonio del
donante. A este respecto, se aplican los preceptos de este Código sobre
la porción legítima.
Reversión
ARTICULO 1566.- Pacto de reversión. En la donación se puede convenir
la reversión de las cosas donadas, sujetando el contrato a la condición
resolutoria de que el donatario, o el donatario, su cónyuge y sus
descendientes, o el donatario sin hijos, fallezcan antes que el donante.
Esta cláusula debe ser expresa y sólo puede estipularse en favor del
donante. Si se la incluye en favor de él y de sus herederos o de terceros,
sólo vale respecto de aquél.
Si la reversión se ha pactado para el caso de muerte del donatario sin
hijos, la existencia de éstos en el momento del deceso de su padre
extingue el derecho del donante, que no renace aunque éste les
sobreviva.
198
Esta norma establece el derecho del donante a exigir la restitución de
las cosas transferidas y, además, remite para ello a las normas que
regulan el dominio revocable. (Rivera)
Revocación.
ARTICULO 1569.- Revocación. La donación aceptada sólo puede ser
revocada por inejecución de los cargos, por ingratitud del donatario, y,
en caso de habérselo estipulado expresamente, por supernacencia de
hijos del donante.
Si la donación es onerosa, el donante debe reembolsar el valor de los
cargos satisfechos o de los servicios prestados por el donatario.
La donación, cómo observa la doctrina, es un acto que debe ser
merecedor de gratitud y por medio de la revocación se intenta ir al
donante, respecto a determinados actos realizados posteriormente a la
donación, por parte del notario. Al recibir la cosa donada del aceptante
donatario debe, posteriormente aceptación, desplegar determinada
actitud, que no puede ser contraria a los fines Morales del instituto. se
trata de un acto basado en la buena fe y qué, en consecuencia, es
excepcionalmente revocable y únicamente por las causas de la ley.
d) Depósito. Concepto. Onerosidad. Obligaciones del depositario.
Depósito irregular. Depósito necesario. Eximentes de
responsabilidad. Establecimientos asimilables. Casas de
depósito.
Depósito. Concepto.
199
ARTICULO 1356.- Definición. Hay contrato de depósito cuando una
parte se obliga a recibir de otra una cosa con la obligación de
custodiarla y restituirla con sus frutos.
El sujeto que recibe la cosa se denomina depositario y quién la entrega
depositante. La definición alude a tres obligaciones que resultan ser
esenciales en este contrato: La obligación de recibir la cosa, obligación
de la custodia y la obligación de devolverla. (Rivera)
Onerosidad.
ARTICULO 1357.- Presunción de onerosidad. El depósito se presume
oneroso. Si se pacta la gratuidad, no se debe remuneración, pero el
depositante debe reembolsar al depositario los gastos razonables en que
incurra para la custodia y restitución.
Obligaciones del depositario.
ARTICULO 1358.- Obligación del depositario. El depositario debe poner
en la guarda de la cosa la diligencia que usa para sus cosas o la que
corresponda a su profesión. No puede usar las cosas y debe restituirlas,
con sus frutos, cuando le sea requerido.
Depósito irregular.
ARTICULO 1367.- Efectos. Si se entrega una cantidad de cosas
fungibles, que no se encuentra en saco cerrado, se transmite el dominio
de las cosas aunque el depositante no haya autorizado su uso o lo haya
prohibido. El depositario debe restituir la misma calidad y cantidad.
200
Si se entrega una cantidad de cosas fungibles, y el depositario tiene la
facultad de servirse de ellas, se aplican las reglas del mutuo.
Depósito necesario.
ARTICULO 1368.- Definición. Es depósito necesario aquel en que el
depositante no puede elegir la persona del depositario por un
acontecimiento que lo somete a una necesidad imperiosa, y el de los
efectos introducidos en los hoteles por los viajeros.”
Eximentes de responsabilidad.
ARTICULO 1371.- Eximentes de responsabilidad. El hotelero no
responde si los daños o pérdidas son causados por caso fortuito o
fuerza mayor ajena a la actividad hotelera.
Tampoco responde por las cosas dejadas en los vehículos de los
viajeros.
Establecimientos asimilables.
ARTICULO 1375.- Establecimientos y locales asimilables. Las normas
de esta Sección se aplican a los hospitales, sanatorios, casas de salud y
deporte, restaurantes, garajes, lugares y playas de estacionamiento y
otros establecimientos similares que prestan sus servicios a título
oneroso.
La eximente prevista en la última frase del artículo 1371 no rige para
los garajes, lugares y playas de estacionamiento que prestan sus
servicios a título oneroso.
201
Casas de depósito.
La casa de depósitos son establecimientos que tienen por objeto
principal contratar el recibo, guarda, custodia canción de bienes
muebles terceros. (Rivera)
ARTICULO 1376.- Responsabilidad. Los propietarios de casas de
depósito son responsables de la conservación de las cosas allí
depositadas, excepto que prueben que la pérdida, la disminución o la
avería ha derivado de la naturaleza de dichas cosas, de vicio propio de
ellas o de los de su embalaje, o de caso fortuito externo a su actividad.
La tasación de los daños se hace por peritos arbitradores.
ARTICULO 1377.- Deberes. Los propietarios mencionados en el artículo
1376 deben:
a) dar recibo por las cosas que les son entregadas para su custodia, en
el que se describa su naturaleza, calidad, peso, cantidad o medida;
b) permitir la inspección de las cosas recibidas en depósito al
depositante y a quien éste indique.
202
BOLILLA X:
CONTRATOS DE GARANTÍA, PREVISIÓN Y RECREACIÓN
a) Fianza. Concepto. Disposiciones generales. Obligaciones que
pueden ser afianzadas. Forma. Fianza general. Efectos entre
fiador y el acreedor y entre el deudor y el fiador. Cofiadores.
Extinción.
Fianza. Concepto. Disposiciones generales.
ARTICULO 1574.- Concepto. “Hay contrato de fianza cuando una
persona se obliga accesoriamente por otra a satisfacer una prestación
para el caso de incumplimiento.
Si la deuda afianzada es de entregar cosa cierta, de hacer que sólo
puede ser cumplida personalmente por el deudor, o de no hacer, el
fiador sólo queda obligado a satisfacer los daños que resulten de la
inejecución.”
Es un tipo especial de garantía que se configura cuando un tercero Se
compromete como garante, sin afectación de bienes de determinados,
de la obligación contraída ojo a contraer por el deudor afianzado. De
este modo, el fiador garantiza el cumplimiento de una obligación ajena,
obligándose personal respecto del acreedor, con todo su patrimonio.
(Rivera)
ARTICULO 1575.- Extensión de las obligaciones del fiador. La
prestación a cargo del fiador debe ser equivalente a la del deudor
principal, o menor que ella, y no puede sujetarse a estipulaciones que la
hagan más onerosa.
203
La inobservancia de la regla precedente no invalida la fianza, pero
autoriza su reducción a los límites de la obligación principal.
El fiador puede constituir garantías en seguridad de su fianza.
Obligaciones que pueden ser afianzadas.
ARTICULO 1577.- Obligaciones que pueden ser afianzadas. Puede ser
afianzada toda obligación actual o futura, incluso la de otro fiador.
Forma.
ARTICULO 1579.- Forma. La fianza debe convenirse por escrito.
Fianza general.
ARTICULO 1578.- Fianza general. Es válida la fianza general que
comprenda obligaciones actuales o futuras, incluso indeterminadas; en
todos los casos debe precisarse el monto máximo al cual se obliga el
fiador. Esta fianza no se extiende a las nuevas obligaciones contraídas
por el afianzado después de los cinco años de otorgada.
La fianza indeterminada en el tiempo puede ser retractada, caso en el
cual no se aplica a las obligaciones contraídas por el afianzado después
que la retractación sea notificada al acreedor.
La fianza general, global u ómnibus es empleada sobre todo en
operaciones bancarias a fin de no recurrir a otras garantías que
encarecen el crédito. en este tipo de fianza, el fiador Se compromete a
asegurar el cumplimiento de todas las obligaciones presentes o futuras,
directas o indirectas, dependientes de las operaciones o contratos que
204
concluyan el deudor con una institución de crédito, de la cual el
obligado es cliente. (Rivera)
Efectos entre fiador y el acreedor.
ARTICULO 1583.- Beneficio de excusión. El acreedor sólo puede
dirigirse contra el fiador una vez que haya excutido los bienes del
deudor. Si los bienes excutidos sólo alcanzan para un pago parcial, el
acreedor sólo puede demandar al fiador por el saldo.
ARTICULO 1584.- Excepciones al beneficio de excusión. El fiador no
puede invocar el beneficio de excusión si:
a) el deudor principal se ha presentado en concurso preventivo o ha
sido declarada su quiebra;
b) el deudor principal no puede ser demandado judicialmente en el
territorio nacional o carece de bienes en la República;
c) la fianza es judicial;
d) el fiador ha renunciado al beneficio.
ARTICULO 1585.- Beneficio de excusión en caso de coobligados. El
fiador de un codeudor solidario puede exigir la excusión de los bienes
de los demás codeudores.
El que afianza a un fiador goza del beneficio de excusión respecto de
éste y del deudor principal.
ARTICULO 1586.- Subsistencia del plazo. No puede ser exigido el pago
al fiador antes del vencimiento del plazo otorgado al deudor principal,
aun cuando éste se haya presentado en concurso preventivo o haya sido
declarada su quiebra, excepto pacto en contrario.
205
ARTICULO 1587.- Defensas. El fiador puede oponer todas las
excepciones y defensas propias y las que correspondan al deudor
principal, aun cuando éste las haya renunciado.
ARTICULO 1588.- Efectos de la sentencia. No es oponible al fiador la
sentencia relativa a la validez, o exigibilidad de la deuda principal
dictada en juicio al que no haya sido oportunamente citado a intervenir.
ARTICULO 1589.- Beneficio de división. Si hay más de un fiador, cada
uno responde por la cuota a que se ha obligado. Si nada se ha
estipulado, responden por partes iguales. El beneficio de división es
renunciable.
ARTICULO 1590.- Fianza solidaria. La responsabilidad del fiador es
solidaria con la del deudor cuando así se convenga expresamente o
cuando el fiador renuncia al beneficio de excusión.
ARTICULO 1591.- Principal pagador. Quien se obliga como principal
pagador, aunque sea con la denominación de fiador, es considerado
deudor solidario y su obligación se rige por las disposiciones aplicables
a las obligaciones solidarias.
Efectos entre el deudor y el fiador.
ARTICULO 1592.- Subrogación. El fiador que cumple con su prestación
queda subrogado en los derechos del acreedor y puede exigir el
reembolso de lo que ha pagado, con sus intereses desde el día del pago
y los daños que haya sufrido como consecuencia de la fianza.
ARTICULO 1593.- Aviso. Defensas. El fiador debe dar aviso al deudor
principal del pago que ha hecho.
206
El deudor puede oponer al fiador que paga sin su consentimiento todas
las defensas que tenía contra el acreedor; y si el deudor ha pagado al
acreedor antes de tener conocimiento del pago hecho por el fiador, éste
sólo puede repetir contra el acreedor.
ARTICULO 1594.- Derechos del fiador. El fiador tiene derecho a obtener
el embargo de los bienes del deudor u otras garantías suficientes si:
a) le es demandado judicialmente el pago;
b) vencida la obligación, el deudor no la cumple;
c) el deudor se ha obligado a liberarlo en un tiempo determinado y no lo
hace;
d) han transcurrido cinco años desde el otorgamiento de la fianza,
excepto que la obligación afianzada tenga un plazo más extenso;
e) el deudor asume riesgos distintos a los propios del giro de sus
negocios, disipa sus bienes o los da en seguridad de otras operaciones;
f) el deudor pretende ausentarse del país sin dejar bienes suficientes
para el pago de la deuda afianzada.
Cofiadores.
ARTICULO 1595.- Subrogación. “El cofiador que cumple la obligación
accesoria en exceso de la parte que le corresponde, queda subrogado en
los derechos del acreedor contra los otros cofiadores.
Si uno de ellos resulta insolvente, la pérdida es soportada por todos los
cofiadores, incluso el que realiza el pago.”
Extinción.
207
ARTICULO 1596.- Causales de extinción. La fianza se extingue por las
siguientes causales especiales:
a) si por hecho del acreedor no puede hacerse efectiva la subrogación
del fiador en las garantías reales o privilegios que accedían al crédito al
tiempo de la constitución de la fianza;
b) si se prorroga el plazo para el cumplimiento de la obligación
garantizada, sin consentimiento del fiador;
c) si transcurren cinco años desde el otorgamiento de la fianza general
en garantía de obligaciones futuras y éstas no han nacido;
d) si el acreedor no inicia acción judicial contra el deudor dentro de los
sesenta días de requerido por el fiador o deja perimir la instancia.
b) Renta vitalicia. Concepto. Forma. Reglas subsidiarias.
Renta. Periodicidad de pago. Pluralidad de beneficiarios.
Acciones. Extinción.
Renta vitalicia. Concepto.
ARTICULO 1599.- Concepto. Contrato oneroso de renta vitalicia es
aquel por el cual alguien, a cambio de un capital o de otra prestación
mensurable en dinero, se obliga a pagar una renta en forma periódica a
otro, durante la vida de una o más personas humanas ya existentes,
designadas en el contrato.
Renta vitalicia onerosa es el contrato por el cual una parte llamada
Deudor se compromete a pagar a la otra denominada constituyente o
dador una suma de dinero de manera periódica, por un acto
determinado por la vida de la persona designada en el contrato, y a
208
cambio de la entrega de un capital, por parte del constituyente, al
momento de la celebración. (Rivera)
Forma.
ARTICULO 1601.- Forma. El contrato oneroso de renta vitalicia debe
celebrarse en escritura pública.
Reglas subsidiarias.
ARTICULO 1600.- Reglas subsidiarias. Si el contrato es a favor de
tercero, respecto de éste se rige en subsidio por las reglas de la
donación, excepto que la prestación se haya convenido en razón de otro
negocio oneroso.
Renta. Periodicidad de pago.
ARTICULO 1602.- Renta. Periodicidad del pago. La renta debe pagarse
en dinero. Si se prevé esta prestación en otros bienes que no son dinero,
debe pagarse por su equivalente en dinero al momento de cada pago.
El contrato debe establecer la periodicidad con que se pague la renta y
el valor de cada cuota. Si no se establece el valor de las cuotas, se
considera que son de igual valor entre sí.
La renta se devenga por período vencido; sin embargo, se debe la parte
proporcional por el tiempo transcurrido desde el último vencimiento
hasta el fallecimiento de la persona cuya vida se toma en consideración
para la duración del contrato.
209
Pluralidad de beneficiarios.
ARTICULO 1603.- Pluralidad de beneficiarios. La renta puede
contratarse en beneficio de una o más personas existentes al momento
de celebrarse el contrato, y en forma sucesiva o simultánea. Si se
establece para que la perciban simultáneamente, a falta de previsión
contractual, les corresponde por partes iguales sin derecho de acrecer.
El derecho a la renta es transmisible por actos entre vivos y por causa
de muerte.
Acciones.
ARTICULO 1604.- Acción del constituyente o sus herederos. El que
entrega el capital, o sus herederos, pueden demandar la resolución del
contrato por falta de pago del deudor y la restitución del capital.
En igual caso, si la renta es en beneficio de un tercero se aplica lo
dispuesto en el artículo 1027.
ARTICULO 1605.- Acción del tercero beneficiario. El tercero beneficiario
se constituye en acreedor de la renta desde su aceptación y tiene acción
directa contra el deudor para obtener su pago. Se aplica en subsidio lo
dispuesto en el artículo 1028.
Extinción.
ARTICULO 1606.- Extinción de la renta. El derecho a la renta se
extingue por el fallecimiento de la persona cuya vida se toma en
consideración para la duración del contrato, por cualquier causa que
210
sea. Si son varias las personas, por el fallecimiento de la última; hasta
que ello ocurre, la renta se devenga en su totalidad.
Es nula la cláusula que autoriza a substituir dicha persona, o a
incorporar otra al mismo efecto.
La prueba del fallecimiento corresponde al deudor de la renta.
c) Juegos y apuestas. Concepto. Facultades del juez. Acción
para exigir su cumplimiento. Oferta pública. Juegos y
apuestas regulados por el Estado.
Juegos y apuestas. Concepto.
ARTICULO 1609.- Concepto. Hay contrato de juego si dos o más partes
compiten en una actividad de destreza física o intelectual, aunque sea
sólo parcialmente, obligándose a pagar un bien mensurable en dinero a
la que gane.
Facultades del juez.
ARTICULO 1610.- Facultades del juez. El juez puede reducir la deuda
directamente originada en el juego si resulta extraordinaria respecto a
la fortuna del deudor.
Acción para exigir su cumplimiento.
ARTICULO 1611.- Juego y apuesta de puro azar. No hay acción para
exigir el cumplimiento de la prestación prometida en un juego de puro
azar, esté o no prohibido por la autoridad local.
211
Si no está prohibido, lo pagado es irrepetible. Sin embargo, es repetible
el pago hecho por persona incapaz, o con capacidad restringida, o
inhabilitada.
Oferta pública.
ARTICULO 1612.- Oferta pública. Las apuestas y sorteos ofrecidos al
público confieren acción para su cumplimiento.
El oferente es responsable frente al apostador o participante. La
publicidad debe individualizar al oferente. Si no lo hace, quien la
efectúa es responsable.
Juegos y apuestas regulados por el Estado.
ARTICULO 1613.- Juegos y apuestas regulados por el Estado. Los juegos,
apuestas y sorteos reglamentados por el Estado Nacional, provincial, o
municipios, están excluidos de este Capítulo y regidos por las normas que los
autorizan.
212

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Resumen de Contrato.

TEORÍA DEL CONTRATO Y TUTELA CONSTITUCIONAL

a) Contrato: concepto y naturaleza jurídica. Función socio - económica e

importancia del contrato. Convención, convención jurídica y contrato.

El contrato dentro de la Teoría de los hechos y actos jurídicos. Tutela

Constitucional. Orden Público en los Contratos. Distinción de la ley, el

acto administrativo, la sentencia y la convención colectiva.

ARTICULO 957.- Definición. Contrato es el acto jurídico mediante el cual dos o

más partes manifiestan su consentimiento para crear, regular, modificar,

transferir o extinguir relaciones jurídicas patrimoniales.

La versión clásica o tradicional de la teoría de contratos asienta sobre dos

a). Consentimiento, qué es el alma del contrato, y

b). El dogma de la autonomía de la voluntad, desde que el consentimiento

debe ser prestado con libertad.

Los caracteres del contrato son:

a). El principio de autonomía de la voluntad y la libertad individual.

b). El principio de equilibrio entre las prestaciones.

c). El principio de buena fe.

d). El principio de la seguridad del tráfico jurídico.

El contrato tiene la naturaleza de un acto o negocio jurídico. ARTÍCULO 259.-

inmediato la adquisición, modificación o extinción de relaciones o situaciones

El contrato acto o negocio jurídico, presentas notas distintivas:

 Es bilateral, pues requiere el consentimiento unánime de la dos o más

 Supone la existencia de un acuerdo;

 Se realiza entre vivos, pues no depende de fallecimiento de las partes

que emanan su voluntad;

 Es patrimonial, esta que tiene un objeto susceptible apreciación

 Es causado, pues la causa fin es un elemento estructural.

La doctrina, al interpretar el alcance de los contratos, se ha dividido en tres

 Tesis amplia: Entiende que, mediante el contrato, es posible crear,

modificar, transferir o extinguir cualquier clase de derechos

patrimoniales, sean personales, reales o intelectuales. En otras

palabras, se entiende por contrato al acto jurídico bilateral y

 Tesis restrictiva: Esta posición considera que el contrato sólo tiene

aptitud para crear obligaciones.

 Tesis intermedia: Sostiene que el contrato no sólo puede crear, sino

también modificar, transferir o extinguir obligaciones, pero no otros

derechos patrimoniales, como los reales o intelectuales.

Función socio - económica e importancia del contrato.

Mediante los contratos propios del tráfico mercantil el hombre Procura

satisfacer todas las necesidades materiales, espirituales, científicas,

esparcimiento, etc., recurriendo a la empresa productora y distribuidora de

bienes y servicios que lanzan al mercado dicho fin.

El hombre desde su nacimiento hasta su muerte y durante todas las etapas de

su vida, necesita, de un modo u otro, recurrir a los contratos comerciales.

Aunque nadie se detiene a pensar que cuando compra su comida Está

mismo cuando se adquieren medicamento, se compra un libro.

La función social que desempeñan los contratos comerciales determina, para

su estudio, la necesidad de analizar las fases corresponde a su celebración,

interpretación y ejecución teniendo en cuenta dicha función. Como

consecuencia de ello, además recurrir a legislación específica, deben aplicarse

a la agilización de su celebración sin someterlo a formalismos rigurosos.

Convención, convención jurídica y contrato.

Tradicionalmente, se entiende que la convención es el acuerdo de voluntades

para jugar un partido de fútbol o formar un conjunto de música entre

aficionados. La convención jurídica, en cambio, se refiere a acuerdo cómo

puede ser, por ejemplo, el acuerdo sobre la forma de ejercer denominada

responsabilidad parental respecto a los hijos. El contrato, como ya se ha