Commerçant en droit français

• le nom,
• le témoignage,
• les actes d'administration publique,

De nombreuses activités professionnelles, associatives, culturelles ou publiques sont traditionnellement considérées comme non commerciales.

C'est ainsi que l'artisan, l'entrepreneur, le marin-pêcheur, le professeur, l'agriculteur ou plus généralement les professionnels qui vendent leur propre production, n'étaient pas considérés comme commerçants jusqu'à la fin des années 1980. Leur activité étant considérée comme civile : ils n'étaient pas tenus de s'inscrire au registre du commerce, mais au registre des métiers, ne relevaient pas du code de commerce mais d'autres textes comme le code civil.

Il en va encore de même des professions libérales réglementées, malgré la pression de l'Union européenne et de sa directive Services qui considèrent qu'un médecin ou un architecte sont des vendeurs de service.

Le commerce porte sur des biens meubles, a contrario les activités portant sur les immeubles telles que la construction et l'architecture, l'administration des copropriétés, le notariat, ne sont pas commerciales.

Les activités politiques, municipales, religieuses, militaires, médicales, sociales, et la fonction publique de l'État ne sont pas commerciales.

L'article 121-1 du Code de commerce dispose de trois conditions cumulatives apportant à une personne la qualité de commerçant. Ces conditions sont cumulatives.

• L'accomplissement d'actes de commerces ;
• Exercer l'activité commerciale de façon professionnelle et habituelle ;
• Être indépendant.

Ainsi, un salarié ne peut être commerçant en raison de son contrat de travail qui le lie avec son supérieur hiérarchique, ce qui induit qu'il n'est pas indépendant. Également, la condition de profession habituelle est parfois compliquée à matérialiser : généralement, cela s'entend par l'activité principale de la personne ou encore si les revenus tirés par l'activité commerciale constituent une part majeure des revenus personnels.

Néanmoins, certaines situations sont frappées d'interdictions et ne peuvent emporter la qualité commerçant. Communément, on affirme qu'ils n'ont pas la capacité commerciale. Ce refus de qualification peut résulter de différentes sources :

Ainsi, les personnes qui ne disposent pas de la capacité civile, c'est-à-dire l'aptitude à accomplir des actes de manière libre, éclairé et consenti, ne peuvent être qualifiés de commerçant. Cela touche donc les majeures incapables sous curatelle ou sous tutelle, mais aussi les mineurs.

Les interdictions à la qualification de commerçant portent essentiellement sur les personnes condamnées, souvent dans le domaine commercial ou fiscal, mais aussi envers les étrangers à l'Union-européenne qui n'auraient préalablement pas déclaré leur activité en préfecture.

Ces interdictions ne tiennent pas qu'aux personnes, car certaines activités emportent une interdiction manifeste en raison de leur objet (ex : vente de drogue) où la qualification de commerçant ne peut être retenue. Également, d'autres domaines où une autorisation préalable est nécessaire comme la vente de boisson alcoolisée ou encore l'obtention de certains diplômes comme l'activité de pharmacien.

Certaines personnes en raison de leur profession principale ne peuvent être légitimement des commerçants. C'est le cas des professions réglementés qui sont frappés d'une incompatibilité avec la profession de commerçant. Ainsi, les médecins, les notaires ou les avocats ne peuvent prétendre à ce statut, ni les fonctionnaires. La réalisation d'activité commerciale en marge de leur activité professionnelle réglementée est un fait qui peut provoquer des sanctions disciplinaires et parfois pénales.

Le statut de commerçant apporte des droits et des obligations relatives au droit commercial à la personne souvent plus avantageux que l'application du droit civil. C'est notamment le cas en termes de baux commerciaux où le commerçant dispose du "droit au bail" (dit "propriété commerciale") ou encore du mode de preuves des actes de commerces où la preuve est libre.

Néanmoins, ce principe ne peut s'appliquer par exception en cas d'irrégularité dans l'activité commerciale. En effet, la qualité de commerçant peut être retenue sans pour autant que l'activité même soit légale. Dans ce genre de situation, la personne est qualifiée de "commerçant de fait" ce qui entraîne comme conséquence la perte des droits relatifs à la qualité de commerçant. Cependant, les obligations tenant au commerçant subsistent comme les obligations comptables ou fiscales.

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