通奸

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性与法律
社会议题
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具体罪行 （详见各司法辖区）
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性罪犯登记
性罪犯登记（英语：Sex offender registry） 美国性罪犯登记（英语：Sex offender registries in the United States）
主题
性主题 · 法律主题
查 论 编

通奸又称为婚外性行为，是法律和道德性质的名称。一般指在一定情况下发生而违反法律或道德的人类性行为，通常泛指有配偶者与第三者出于自愿发生性关系的行为，部分国家将婚前性行为亦归类为通奸，少部分国家将女性被强奸也视为通奸^[1]。

通奸行为在各国法律上处置不尽相同，有些国家未将通奸列入刑法处罚之对象，仅被视为不道德行为，例如：英国；有些国家则在入法后，因理由不够充分而除罪化^[2]:6，例如：德国、韩国、日本、中华民国（刑事部分）；有些国家则列为请求离婚之事由，有些国家仍将通奸罪列为处罚之对象，但设有一定限制，例如：中华人民共和国、奥地利、瑞士。

通奸罪常见的处罚类型：

1. 只罚已婚女性。例如：中华民国17年（1928年）9月1日施行的旧刑法、日本1947年以前的刑法。
2. 只罚男性相奸人。例如：2007年以前的新加坡刑法。
3. 男女双方皆处罚。例如：中华民国24年（1935年）7月1日施行的旧刑法^[3]，另外意大利、西班牙和法国的旧法中都曾经有过类似的规定^[2]:6-8。

通奸罪常见的限缩方式：

1. 以他方配偶提出控诉作为处罚条件。例如：奥地利。
2. 以通奸导致分居、离婚的结果作为处罚条件。例如：瑞士、德国的旧刑法。
3. 与具特定身份之人通奸。例如：中华人民共和国。

《中华人民共和国刑法》^{[注 1]}

• 破坏军婚罪

• 重婚罪

《中国共产党纪律处分条例》^{[注 2]}

• 第150条，党员与他人通奸，造成不良影响的，给予警告或者严重警告处分；情节较重的，给予撤销党内职务或者留党察看处分；情节严重的，给予开除党籍处分，因此一些官员多因为通奸而被落马^[4]。自2016年1月1日起施行的修订的条例里，删除了与“通奸”有关的处分规定，改以“搞权色交易或者给予财物搞钱色交易”及“与他人发生不正当性行为，造成不良后果”取而代之。

• 第103条，搞权色交易或者给予财物搞钱色交易的，给予警告或者严重警告处分；情节较重的，给予撤销党内职务或者留党察看处分；情节严重的，给予开除党籍处分。

• 第127条，与他人发生不正当性关系，造成不良影响的，给予警告或者严重警告处分；情节较重的，给予撤销党内职务或者留党察看处分；情节严重的，给予开除党籍处分^[5][6]。

《中华人民共和国民法典》(2020年5月28日，经十三届全国人大常委会表决通过，2021年生效）

• 第1042条第二项“禁止重婚。禁止有配偶者与他人同居。”

相关法律

• 《民法》

第1052条第一项第二款：“与配偶以外之人合意性交”，他方得向法院请求离婚。

第1056条第一项：“夫妻之一方，因判决离婚而受有损害者，得向有过失之他方，请求赔偿。”、第二项：“前项情形，虽非财产上之损害，受害人亦得请求赔偿相当之金额。但以受害人无过失者为限。”

第195条第一项：“不法侵害他人之身体、健康、名誉、自由、信用、隐私、贞操，或不法侵害其他人格法益而情节重大者，被害人虽非财产上之损害，亦得请求赔偿相当之金额。其名誉被侵害者，并得请求回复名誉之适当处分。”、第三项：“前二项规定，于不法侵害他人基于父、母、子、女或配偶关系之身份法益而情节重大者，准用之。”

• 《中华民国刑法》

1928年9月1日施行的旧法：

第二百五十六条：“有夫之妇与人通奸者处二年以下有期徒刑其相奸者亦同”。

第二百五十九条：“第二百五十五条及二百五十六条之罪须吿诉乃论”（第一项）。

1935年7月1日施行的旧法：

第239条：“有配偶而与人通奸，处1年以下有期徒刑。其相奸者，亦同。”（2020年5月29日大法官释字791号宣告失其效力，2021年6月16日已删除）

第245条：“第238条之罪、第240条第二项之罪，须告诉乃论。”（2021年6月16日已修订，删除第239条相关内容）

通奸罪的构成要件

• 一方为现有配偶之人^{[注 3]}
• 与他人自愿性合意^{[注 4]}
• 发生男女性器接触行为^{[注 5]}。

起诉方式

• 配偶可对通奸配偶、相奸人提出告诉，且可依刑事诉讼法239条但书规定单独对通奸的配偶撤回告诉，只对相奸者诉追究责任。
• 早期司法实务认为当配偶拒绝对通奸的配偶提起告诉时，亦不得对相奸人提起自诉^{[注 6]}。2003年大法官释字第569号宣告此一限制侵害人民诉讼权违宪，容许配偶可直接对相奸人提起自诉。^[7]

政府民调

法务部于2015年在公共政策网络参与平台上提出“通奸罪应否除罪？”，民调结果共有9095个网友表示反对废除通奸罪，占86%^[8]。

修正方向

由于实务上常见通奸男性获得妻子原谅而撤回告诉，女性第三者仍接受刑罚，造成通奸罪受刑人数中女性远高于男性的现况，及考量可能造成性侵案件受害人担心证据不足无法将性侵者定罪，反被性侵者的配偶提告通奸，不敢提起诉讼^[9]。2017年时总统府司法改革国是会议第5组委员，于分组会议中决议：“废除《中华民国刑法》第239条通奸罪；若因故无法立即废止，则应即刻删除《中华民国刑事诉讼法》第239条但书，即可单独对配偶撤回通奸告诉^{[注 7]}”。不再例外容许配偶以提出告诉方式却仅追究相奸人的责任，避免通奸罪成为女人难为女人的条文^[9]。

大法官宣告违宪

2020年5月29日下午，司法院大法官于宪法法庭宣判公布第791号解释，指出《中华民国刑法》第239条通奸罪及《中华民国刑事诉讼法》第239条但书“对于配偶撤回告诉者，其效力不及于相奸人”规定违反《宪法》保障隐私权及平等权之意旨，立即失效。^[10][11]其理由（一）为刑事上告诉乃论之罪依检察官起诉之人予以审理，若告诉人撤回一部分人不为告诉，则视同全部不为告诉，但在本罪却明文规定得单独对配偶撤回告诉，与配偶相奸之人并无此规定，造成自立法后多只撤回对配偶告诉，使本罪几乎只追诉、处罚相奸人，形成共同犯罪者只有一部分会受到追诉、处罚的差异，形成事实上不平等的歧视现象。（二）追诉、审判期间需要将通奸行为公布于法庭，并经反复举证及供证并受诘问，造成司法过度侵入当事人性隐私。（三）犯罪被审判处罚，除是惩罚犯罪行为外，亦有导正行为人，促使其回归或回复社会关系，本罪被害人既无法恕宥而认为有追诉必要，亦难以认为经审判处罚后，仍有维持家庭关系和睦可能性。然而本罪删除，并不代表国家允许通奸行为，而是回归民法上侵权损害，由犯罪行为人赔偿受害人而非受到刑罚，更使未修正通奸为通性交的本罪，得以在民事诉讼中处罚同性别的性交、猥亵行为。

修法

2021年5月31日，立法院三读通过删除《中华民国刑法》第239条通奸罪，并配合修订第245条之相关内容。^[12]2021年6月16日公布实施。

办理离婚入禀的其中一项依据，是答辩人在婚内对入禀人不忠，在外与另一异性发生性关系，通称为“通奸”（Adultery）。

• 入禀人除了要就通奸这项事实提出证据外，还须要证明，由于答辩人这种通奸行为的缘故，使他无法容忍与他一同居住。
• 入禀人的声请（Petition），现已由表格填报方式提出，即表格三，可在高等法院大厦的经历司办事处索取。
• 入禀人在填表后，得经过经历司审阅，经批准后才可以向答辩人传达（Service）。

因此，如果入禀书内容起疑点，譬如入禀人在获知答辩人与人通奸后，继续与他同住，经历司会提出疑问，指出依据条例，入禀人已算谅解（Reconciliate）了答辩人，事情便算告吹，在此情况之下，入禀人便得提出更多声请依据。

无需指明与谁通奸

所谓同住，依案例是指同一住所（Household），换言之，如果经历司发现入禀人和答辩人仍居住同一住址，便可表面推断双方是居于同一住所。当然，入禀人可详细具体列出声请内容，指明双方虽然居住同一住所，但因二人再没有同睡，更没有性事，没有同吃饭诸如此类，则根据以往的判例，如此双方便不属居住同一住所，两人仍旧未曾修好。通奸不容易举证，如果答辩人和情妇或情夫生下孩子，或答辩人亲口或白纸黑字承认，是最好不过的事情。答辩人承认通奸，并不用指名道姓与谁，在哪日期地点与人通奸，换言之，即使只是性交易，也足以收到此效。

因通奸而入禀离婚

严格来说，单通奸这事实不足以支持离婚令的颁布。 离婚的因由只有一个，即双方的婚姻关系已到达一个无法可以挽救保留的地步（Irretrievable Breakdown），通奸以致使入禀人无法与答辩人同住，只是显示这因由的依据。 换言之，如果入禀人明知答辩人在外花天酒地，滚红滚绿，却仍无动于衷，则这事实说明入禀人仍旧可与答辩人双好，婚姻仍然有其可取性。 法例说明，如果入禀人在知道通奸的事实后，仍与答辩人居住超过半年以上，则通奸便不可以成为入禀的依据。 以通奸为依据的离婚入禀声请，可将情夫情妇列为第二答辩人，在此情况下，入禀人便要准备两份入禀书，附上表格四，供两答辩人作答。 表格四可由法院办事处获得，内容绝大多数只是“是非题”，答辩人只用看自己意愿，填上是或否，填上日期并加签署，交上法院，便告完成。 答辩人在填表后，如果并不提出丝毫的抗辩，可让入禀人获单方面的判令，离婚声请便算凑效。

2015年2月26日，韩国宪法法院裁定通奸罪侵犯公民的基本权利，决议废除实行62年的通奸罪^[13][14]。

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